Основания отказа в выдаче либо аннулирования
разрешения на временное проживание

 Вопрос:

    В отделе паспортно-визовой службы моему сыну (гражданину Казахстана) было отказано в приеме заявления о выдаче разрешения на временное проживание и предложено покинуть территорию России на том основании, что два года назад он был осужден за торговлю наркотиками. Существует или нет какой-либо правовой выход из сложившейся ситуации? Все близкие моего сына живут в России и являются ее гражданами.

    

 Ответ:

    Наличие непогашенной или неснятой судимости за совершение тяжкого или особо тяжкого преступления является основанием для вынесения отрицательного решения по указанному заявлению (ст.7 Закона "О правовом положении иностранных граждан"). Очевидно, ваш сын был осужден по п.2 ст.228 Уголовного кодекса. Преступление по данной статье и пункту, как раз и предусматривает наказание за торговлю, т.е. сбыт наркотиков, в виде лишения свободы от 3 до 7 лет.
    
    Мы понимаем, что ваш сын уже на свободе, т.е. он получил срок ниже низшего. Однако в любом случае в соответствии со ст.15 УК России сбыт наркотиков относится к тяжким преступлениям, т.к. максимальное наказание за этот вид преступления (т.е. п.2 ст.228 УК РФ) не превышает десяти лет лишения свободы.
    
    Исходя из вышеизложенного отдел паспортно-визовой службы должен был отказать в выдаче разрешения на временное проживание вашему сыну.
    
    Однако господа из ПВС не имели никакого права отказывать в приеме заявления. Это - явный произвол чиновников. Добиться приема заявления и письменного отказа не сложно. Можно послать по почте заказным письмом с уведомлением о вручении, можно добраться до вышестоящего начальника, можно попросить адвоката сделать адвокатский запрос и т.д. А письменный отказ необходим, чтобы его можно было обжаловать в суд. Любое действие должностного лица и (или) органа государственной власти, вызывающее сомнение в своей законности, может быть оспорено в судебном порядке (гл.23, 25 ГПК РФ). Но чтобы "не наломать дров" обратитесь сначала к правозащитнику, специализирующемуся в соответствующей области права. А вот есть ли шанс выиграть суд, это - проблема.
    
    Чиновники ПВС, на первый взгляд, правы. Они основывают свою позицию на Законе РФ "О правовом положении иностранных граждан". И гражданская позиция их понятна. Зачем в России множить ряды торговцев наркотой? Их у нас и так много.
    
    Давайте посмотрим еще один интересный правовой документ. Ваш сын как гражданин Казахстана вправе приобрести гражданство, минуя процедуру получения разрешения на временное проживание и вида на жительство на основании четырехстороннего Соглашения между Республиками Беларусь, Казахстан, Кыргызстан и Российской Федерацией "Об упрощенном порядке приобретения гражданства". В указанном соглашении не указано на возможность ограничения права на приобретение гражданства на его основании в виде наличия судимости.
    
    Можно спорить о том, какой источник права выше по значимости: Закон РФ или вышеназванное Соглашение? Соглашение между странами ратифицированное парламентариями стран-участниц, приобрело международное значение. А это означает, что приоритет, как более высшему источнику права, будет отдан именно данному Соглашению.
    

    Однако далеко не однозначна судебная практика по данному вопросу. Ибо, как правило, суды основываются на российских законах, а не на соглашениях. Приоритет международного права для судей, подчас, не аксиома. Соглашение дает общую норму, а вышеназванный Закон конкретизирует варианты отказа. В этом случае - раздолье для правового творчества судей и адвокатов.
    
    С нашей точки зрения, ст.7 Закона "О правовом положении иностранных граждан", устанавливающая возможность отказа в выдаче разрешения на временное проживание без учета личности заявителя и причин возникновения у него намерения проживать на территории РФ, не в полной мере соответствует положениям Конституции РФ и Конвенции о защите прав человека и основных свобод. Данный вывод основан на анализе практики как Конституционного Суда РФ, так и практики Европейского Суда по правам человека.
    
    Существует реальная возможность обжалования этого положения в Конституционном Суде РФ.

    

Юрист Баград Маргвели,
Санкт-Петербургская Адвокатская
Коллегия Нарышкиных
СПб., Вознесенский пр., д.41
тел.: (812) 314-85-27
[email protected]
http://www.naryishkin.spb.ru

28 июля 2004 года N Ю5945