Если предприятие В получает денежные средства от предприятия А по договору займа, то полученные средства ввиду возвратного характера последних не могут быть квалифицированы ни в качестве авансового платежа по договору оказания услуг,
ни в качестве выручки от реализации товаров (работ, услуг), независимо
от наличия иных договоров, заключенных между предприятиями А и В

 Вопрос:                                         

                   
    У предприятия А заключен договор с другим предприятием В на выполнение услуг, предприятие А  - заказчик. Может ли предприятие А заключить параллельно договор займа с предприятием В? Не будет ли это истолковано налоговыми органами как скрытая реализация?

     г.Санкт-Петербург

 Ответ:  

    Статьей 807 ГК РФ определено, что по договору займа одна сторона (заимодавец) передает в собственность другой стороне (заемщику) деньги или другие вещи, определенные родовыми признаками, а заемщик обязуется возвратить займодавцу такую же сумму денег (сумму займа) или равное количество других полученных им вещей того же рода и качества.
    
    В соответствии с пунктом 1 статьи 39 НК РФ реализацией товаров, работ или услуг организацией или индивидуальным предпринимателем признается соответственно передача на возмездной основе (в том числе обмен товарами, работами или услугами) права собственности на товары, результатов выполненных работ одним лицом для другого лица, возмездное оказание услуг одним лицом другому лицу.
    
    Пунктом 1 статьи 146 НК РФ определено, что объектом налогообложения признаются следующие операции:

    1) реализация товаров (работ, услуг) на территории Российской Федерации, в том числе реализация предметов залога и передача товаров (результатов выполненных работ, оказание услуг) по соглашению о предоставлении отступного или новации, а также передача имущественных прав.

    2) передача на территории Российской Федерации товаров (выполнение работ, оказание услуг) для собственных нужд, расходы на которые не принимаются к вычету (в том числе через амортизационные отчисления) при исчислении налога на прибыль организаций;

    3) выполнение строительно-монтажных работ для собственного потребления;
    
    4) ввоз товаров на таможенную территорию Российской Федерации.
    
    Согласно подпункту 1 пункта 1 статьи 162 НК РФ налоговая база увеличивается на суммы, в частности, авансовых или иных платежей, полученных в счет предстоящих поставок товаров, выполнения работ или оказания услуг.
    
    Таким образом, в случае если предприятие В получает денежные средства от предприятия А по договору займа (в разделе «Назначение платежа» соответствующего платежного поручения имеется ссылка на договор займа и указано, что средства НДС не облагаются), то полученные средства ввиду возвратного характера последних не могут быть квалифицированы ни в качестве авансового платежа по договору оказания услуг, ни тем более в качестве выручки от реализации товаров (работ, услуг), независимо от наличия иных договоров, заключенных между предприятиями А и В.  
    
    Вместе тем нельзя не отметить, что рассматриваемая сделка по иску налоговых органов в судебном порядке может быть признана недействительной как мнимая и притворная.
    

    В соответствии со статьей 167 ГК РФ недействительная сделка не влечет юридических последствий, за исключением тех, которые связаны с ее недействительностью, и недействительна с момента ее совершения. При недействительности сделки каждая из сторон обязана возвратить другой все полученное по сделке, а в случае невозможности возвратить полученное в натуре (в том числе тогда, когда полученное выражается в пользовании имуществом, выполненной работе или предоставленной услуге) возместить его стоимость в деньгах - если иные последствия недействительности сделки не предусмотрены законом.
    
    

Н.В.Керенцева,
аудитор Объединенной Консалтинговой Группы
Санкт-Петербург, Лиговский пр., 64, тел.: (812) 325-4860,
Москва, Лялин пер. 11/13, тел.: (095) 916-23-06,
[email protected], moscow@okgru.com

27 июня 2002 года N А1476