НДС: применение вексельных схем

 Вопрос:

    
    Фирма А заключила договор с фирмой Б - подрядчиком строительства, по договору был оплачен аванс. Через 2 месяца фирма Б попросила фирму А заменить оплату по договору на покупку их векселей (беспроцентных), которые будут гаситься по их графику, оптимизированному по НДС. Фирме А предлагают изменить текст в платежках - оплата по договору приобретения векселей (без НДС) и предъявлять векселя к погашению после получения акта по очередному этапу работ, с последующим зачетом с суммы, оплаченной по векселям. Подскажите, какие тут подводные камни, как на это посмотрят налоговые органы?
    
    

 Ответ:

    
    В соответствии с Гражданским кодексом РФ, ст.170 "Недействительность мнимой и притворной сделок", мнимая сделка, то есть сделка, совершенная лишь для вида, без намерения создать соответствующие ей правовые последствия, ничтожна (п.1); притворная сделка, то есть сделка, которая совершена с целью прикрыть другую сделку, ничтожна (п.2). К сделке, которую стороны действительно имели в виду, с учетом существа сделки, применяются относящиеся к ней правила.
    
    Согласно п.1 ст.154 НК РФ при получении налогоплательщиком оплаты, частичной оплаты в счет предстоящих поставок товаров (выполнения работ, оказания услуг) налоговая база по НДС определяется исходя из суммы полученной оплаты с учетом налога. Следовательно, при получении аванса по договору подряда фирма Б должна была бы исчислить и уплатить в бюджет НДС. Тогда как при получении денег в оплату собственных векселей (т.е. фактически получение от организации А займа, обеспеченного простым беспроцентным векселем) налоговой базы по НДС не возникает.
    
    По нашему мнению, в данной ситуации очевидным является то, что использование вексельной схемы в данном случае - суть избежать подрядчиком уплаты НДС с аванса. Т.е. векселя выпускаются, приобретаются, передаются и погашаются участниками вексельной схемы именно для целей избежания авансирования и прямой оплаты денежными средствами стоимости подрядных работ.
    
    Таким образом, в случае проверки налоговая инспекция может усомниться в наличии разумной деловой цели по сделке с выпуском, приобретением, передачей и погашением векселей, а соответственно, в добросовестности налогоплательщиков - участников сделки. Однако, безусловно, решающим будет мнение суда. На основании п.2 ст.166 ГК РФ и п.11 ст.7 Закона РФ от 21.03.91 N 943-1 "О налоговых органах Российской Федерации" налоговые органы вправе предъявить в суд иск о признании сделки недействительной и требование о применении последствий недействительности ничтожной сделки.
    
    По вопросу вексельных схем также рекомендуем изучить многочисленные арбитражные дела, например Постановление ФАЗ СЗО от 26.04.2006 по делу N А13-4744/2005-14 (…При обнаружении признаков фиктивности сделок, направленности их на уход от налогов, согласованности действий поставщиков и налогоплательщиков, предъявляющих налог на добавленную стоимость к возмещению, необходимо выявлять, нет ли в поведении налогоплательщика признаков недобросовестного поведения. Оценка добросовестности налогоплательщика предполагает оценку заключенных им сделок, их действительности, особенно когда они не имеют разумной деловой цели. Заключенные сделки должны не только формально не противоречить законодательству, но и не вступать в противоречие с общими запретами недопустимости недобросовестного осуществления прав налогоплательщиком…)
    
    При применении все-таки описанного в вопросе варианта напоминаем о необходимости указать в акте взаимозачета, что вексель отдается в счет погашения кредиторской задолженности, в том числе и в счет погашения НДС (выделить сумму НДС). Кроме того, в случае оплаты задолженности перед подрядчиком путем передачи векселя возникает необходимость пропорционального списания входящего НДС по общехозяйственным расходам в зависимости от видов деятельности - облагаемой и не облагаемой НДС (ст.170, п.2. НК РФ).
    

    Право налогоплательщика на зачет НДС при оплате стоимости товаров (работ, услуг) своим имуществом предусмотрено нормами НК РФ. При этом в соответствии с пунктом 2 статьи 172 Кодекса при использовании налогоплательщиком собственного имущества (в том числе векселя третьего лица) в расчетах за приобретенные им товары (работы, услуги) суммы налога, фактически уплаченные налогоплательщиком при приобретении указанных товаров (работ, услуг), исчисляются исходя из балансовой стоимости указанного имущества, переданного в счет их оплаты. Т.е. если налогоплательщик в счет оплаты приобретенных работ использует собственное имущество (вексель третьего лица), то вычет сумм налога по приобретенным им работам производится исходя из балансовой стоимости передаваемого в оплату векселя. При этом, как считают чиновники, к балансовой стоимости передаваемого имущества применяется соответствующая расчетная налоговая ставка (10/110 или 18/118 процентов) (см. письмо ФНС от 17.05.2005 N ММ-6-03/404@).
    
    

Федосова М.С., аудитор
Объединенной консалтинговой группы
Санкт-Петербург, Лиговский пр., 64,
тел.: (812) 325-4860,
Москва, Лялин пер., 11/13,
тел.: (095) 916-23-06,
[email protected], [email protected]

    
5 декабря 2006 года N А4470