Кодекс-info, 9-10, 2005 год       

Н.В.Прохорович,
кафедра коммерческого права
юридического факультета СПбГУ

Инвестиционный договор

    
    
    Все актуальней в современной России становится вопрос привлечения инвестиций в российскую экономику, что подтверждается неоднократными указаниями на это Президента РФ в ежегодных выступлениях перед Федеральным Собранием*, заявлениями членов Правительства** и депутатов Государственной Думы в СМИ.
________________
    * Полный текст Послания Президента РФ Владимира Путина Федеральному Собранию 25.04.2005 //ПрезидентRu; URL: http://president.kremlin.ru/appears/2005/04/25/1223_type63372type82634_87049.shtml
    
    ** Министр экономического развития и торговли Российской Федерации Герман Греф в апреле 2005 года выступил с докладом, основанном на опросе 158 управляющих крупнейших международных компаний, перед Президентом РФ.// http://www.kauppatie.сom/04-2005/1.htm
    
    
    Задача привлечения инвестиций осуществима при наличии ряда условий, наиболее значимым из которых признается совершенное законодательство, регулирующее отношения в этой сфере человеческой деятельности. Специалисты в области права сходятся во мнении, что российское инвестиционное законодательство характеризуется противоречивостью норм, что выражается, прежде всего, в отсутствии четкого понятийного аппарата. Видится целесообразным определиться с такими понятиями как: инвестиционные отношения, инвестиционная деятельность, инвестор, инвестиционный договор и договоры, опосредующие инвестиционную деятельность.
    
    Под инвестиционными отношениями понимаются общественные отношения, сложившиеся при осуществлении инвестиционной деятельности*.
________________
    * Понятие инвестиционных отношений не закреплено законодательно, оно дается в теории права и является необходимым для понимания того, что именно подлежит правовому регулированию. Содержанием инвестиционных отношений является инвестиционная деятельность.
    
    
    Инвестиционная деятельность - вложение инвестиций и осуществление практических действий в целях получения прибыли и (или) достижения иного полезного эффекта*. Инвестиционная деятельность - это предпринимательская деятельность, ее основная цель - извлечение прибыли инвестором. При этом социально полезный эффект достигается в предпринимательской и иных сферах деятельности человека, не связанных с потреблением. Однако существует и сопутствующая цель, которой будет выступать удовлетворение общественных, публичных интересов. В силу того факта, что востребованность правового регулирования определяется экономической целесообразностью, эта сопутствующая цель имеет право на существование лишь тогда, когда издержки на ее достижения будут ниже, чем те, которые произведет обычный участник гражданского оборота, не заключая инвестиционного договора, для достижения аналогичного (основного) результата. Приведем пример. Два юридических лица имеют намерение приобрести здание в центре Санкт-Петербурга для размещения офиса. Одно заключает инвестиционный договор на реконструкцию здания с комитетом по управлению имуществом, при этом в договоре содержится условие о передаче здания в собственность после реконструкции по сниженной цене. Таким образом, достигаются две цели - приобретение объекта недвижимости, в котором нуждается инвестор, и облагораживание центра города. Другое юридическое лицо решает приобрести здание по договору купли-продажи, при этом стоимость объекта оказывается выше. Если издержки по реконструкции превысят разницу между стоимостью "готового" здания и его ценой, предусмотренной в инвестиционном договоре, то инвестиционный договор, из экономических соображений, не будет заключен. Публичный интерес, иначе именуемый общественным интересом, воплощающийся в общественно-полезном эффекте - это интерес стороны, принимающей капитал (контрагента инвестора), направленный на создание такого блага (объекта или объектов гражданских прав), которое принесет пользу неограниченному кругу лиц. Такая польза может как иметь стоимостное выражение, так и не иметь его. Приведем пример. Заключен инвестиционный договор по строительству многоквартирного дома с условием об обязанности инвестора облагородить территорию вокруг дома: построить детскую площадку и посадить сад. Договор надлежащим образом исполнен: дом возведен, организована детская площадка и посажен сад. Для лиц, живущих в рядом стоящих домах, полезный эффект, полученный от инвестиционной деятельности инвестора, имеет стоимостное выражение, которое можно определить в виде разницы между стоимостью квартир в этом микрорайоне до и после строительства, т.к. квартира с видом на сад, при наличии детской площадки, где можно гулять и играть с детьми, стоит гораздо дороже, нежели та же квартира с видом на гаражи или дикий пустырь. Для всех остальных жителей города, где был построен дом, полезный эффект будет иметь характер нематериального блага - эстетическое, моральное удовлетворение от созерцания благоухающего сада и счастливых детей, играющих на детской площадке.
________________
    * ФЗ от 25.02.99 N 39-ФЗ "Об инвестиционной деятельности в Российской Федерации, осуществляемой в форме капитальных вложений".// Российская газета. 04.03.99, N 41-42.
    
    
    Инвестор - профессиональный участник гражданского оборота, действующий с целью извлечения прибыли, не потребитель. Стороны договора долевого строительства не являются инвесторами. Такая позиция подкрепляется тенденциями развития законодательства: ФЗ от 30.12.95 N 225-ФЗ "О соглашениях о разделе продукции" именует инвестора субъектом предпринимательской деятельности; ФЗ от 13.12.2004 N 214-ФЗ "Об участии в долевом строительстве многоквартирных домов и иных объектов недвижимости и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации" не использует термин "инвестор" в отношении лиц, желающих приобрести недвижимость по договору долевого строительства; законодательство Санкт-Петербурга также разделяет понятия инвестор и дольщик*. Такой подход считаем обоснованным. Гражданин, покупая квартиру, реализует свое конституционное право на жилище, не преследуя цель получения прибыли, не имея обязательств перед "городом". К договору долевого строительства с участием гражданина подлежит применению законодательство о защите прав потребителей, а не инвестиционное законодательство. Кауза договора долевого строительства заключается в приобретении права собственности на объект недвижимости. Интерес участника долевого строительства заключается в приобретении объекта недвижимости по цене ниже, чем на уже созданный объект. Происходит кредитование застройщика (коммерческий кредит). Юридические лица - участники долевого строительства также преследуют цель приобретения объекта недвижимости по сниженной цене. При этом у них не возникает обязательств публичного характера.
________________
    * Закон Санкт-Петербурга от 18.10.2004 N 482-69 "Об учетной регистрации инвестиционных договоров и договоров долевого участия в строительстве и реконструкции объектов недвижимости в Санкт-Петербурге".//Вестник Законодательного Собрания Санкт-Петербурга. 29.11.2004. N 11; Закон Санкт-Петербурга от 17.06.2004 N 282-43 "О порядке предоставления объектов недвижимости, находящихся в собственности Санкт-Петербурга, для строительства и реконструкции".//Вестник Законодательного Собрания Санкт-Петербурга. 09.08.2004. N 7-8.
    
    
    Таким образом, ни юридических, ни физических лиц - участников договора долевого строительства нельзя относить к инвесторам ввиду того, что у них не возникает обязательств публичного (общественного) характера, связанных с реализацией публичного интереса.
    
    Инвестиционный договор - часто и широко употребляемое словосочетание, которому присваиваются различные значения. Инвестиционный договор рассматривается как договорный тип, обозначенный в разделе IV, в отдельной главе ГК РФ, например, подряд, купля-продажа, договор на выполнение научно-исследовательских, опытно-конструкторских и технологических работ и др. Под инвестиционным договором понимают и договорный вид - раздел IV, соответствующий параграф главы ГК: строительный подряд, продажа недвижимости, кредитный договор и др. Также инвестиционными считаются смешанные и не поименованные в ГК договоры*, заключаемые в сфере капитальных вложений и обозначаемые как инвестиционные, например: договор о предоставлении аварийного жилищного фонда на инвестиционных условиях, инвестиционный договор о реконструкции чердака (мансарды), договор об инвестиционной деятельности и др. Под инвестиционным договором можно также подразумевать гражданско-правовой институт, отражающий специфику инвестиционной деятельности в целом и, прежде всего, отражающий правовой статус инвестора, как ключевой фигуры инвестиционной деятельности.
________________
    * Областной закон Ленинградской области от 30.12.2004 N 128-оз "О порядке предоставления недвижимого государственного имущества Ленинградской области для целей инвестиционной деятельности".
    
    
    Договоры, опосредующие инвестиционную деятельность, - собирательное понятие, включающее в себя инвестиционные договоры в значении смешанных и непоименованных договоров, заключаемых на практике в сфере капитальных вложений, и договорные виды, закрепленные в ГК РФ и используемые для юридического оформления инвестиционной деятельности, такие как: кредитный договор, строительный подряд, продажа недвижимости, возмездное оказание услуг, лизинг и др. Притом в зависимости от ситуации заключается один или несколько договоров. Имеющиеся в ГК договорные виды не отражают специфики инвестиционной деятельности. Ввиду вышесказанного, понятие "договоры опосредующие инвестиционную деятельность" используется в работе, но основное внимание уделено одной из составляющих этого понятия - собственно инвестиционным договорам.
    
    В настоящей статье используются два значения инвестиционного договора:
    
    1. Инвестиционный договор рассматривается как один из ряда смешанных и непоименованных договоров, заключаемых на практике в сфере капитальных вложений и именуемых инвестиционными;
    
    2. Инвестиционный договор рассматривается как правовой институт, включающий нормы об инвестиционной деятельности, которая рассматривается как предпринимательская. Правовой институт, регулирующий правовой статус инвестора, схожий с публичным договором, отражающим специфику заключения договоров, их исполнения, реализации прав сторон по договору.
    
    В работе выдвигается попытка оценки природы столь распространенного в практике инвестиционного договора: соотнесение инвестиционного договора с договорными группами юридической классификации договоров, рассмотрение условий инвестиционного договора, изучение позиций авторов относительно природы инвестиционного договора, сложившихся в доктрине гражданского права. Определяется место инвестиционного договора в системе договорного права с возможностью последующего закрепления соответствующих договорных типов и видов в ГК РФ*.
________________
    * Далее по тексту словосочетание "инвестиционный договор" используется в этом значении, за исключением раздела "инвестиционный договор как правовой институт" и раздела "выводы".
    
    
    В первую очередь необходимо рассмотреть вопрос об источниках права об инвестиционном договоре и реализации этих правовых норм.
    
    Российская Федерация относится к романо-германской правовой семье, наибольшее значение в системе источников права имеет законодательство. Особенностью этой правовой семьи является и то, что законодательство образует систему, состоящую из элементов: отраслей, подотраслей, институтов, субинститутов и норм законодательства. Остро стоит вопрос об определении отраслевой принадлежности норм законодательства об инвестиционной деятельности: являются ли эти нормы гражданско-правовыми или административно-правовыми. Конституция относит гражданское законодательство к исключительному ведению РФ, а административное и установление общих принципов налогообложения и сборов - к совместному ведению РФ и субъектов РФ. Притом, как отмечает один из составителей гражданского кодекса РФ - А.Л.Маковский, п."о" ст.71 Конституции означает, что субъекты Федерации не вправе ни издавать законы (или иные нормативные акты) по вопросам гражданского права, ни включать гражданско-правовые нормы в те свои законы и иные акты, которые они могут принимать по предметам совместного ведения с Федерацией*. Относя инвестиционное законодательство исключительно к гражданскому (большинство норм имеет гражданско-правовой характер, когда стороны выступают в инвестиционных отношениях на основе принципа равенства), мы придем к выводу, что субъекты Федерации не вправе издавать законы (или иные нормативные акты) по вопросам инвестиционной деятельности**. Этот вывод поспешен. Инвестиционное законодательство включает положения и гражданско-правового, и административно-правового характера, и отдельные вопросы налогообложения, именно поэтому инвестиционное законодательство состоит из федеральных законов и законов субъектов РФ. Среди федеральных законов: Закон РСФСР от 26 июня 1991 года "Об инвестиционной деятельности в РСФСР", ФЗ от 30 декабря 1995 года "О соглашениях о разделе продукции", ФЗ от 25 февраля 1999 года "Об инвестиционной деятельности в РФ в форме капитальных вложений", ФЗ от 9 июля 1999 года "Об иностранных инвестициях в РФ", ФЗ от 5 марта 1999 года "О защите прав и законных интересов инвесторов на рынке ценных бумаг". Законотворческая деятельность субъектов РФ по регламентации инвестиционных процессов*** проявляется преимущественно в сфере реконструкции и строительства объектов недвижимости****. Практика принятия инвестиционных законов субъектами РФ в части их содержания расходится с положениями Конституции РФ. Таким образом, в региональных законах раскрываются вопросы не только административного характера (статус государственных органов в сфере инвестиционной деятельности, принципы их деятельности в инвестиционной сфере и др.), но и затрагиваются вопросы гражданско-правового характера: понятие инвестора, его права и обязанности, понятие инвестиционного договора, порядок его заключения, содержание инвестиционных договоров, необходимые условия, подлежащие включению в инвестиционный договор, и т.д. На наш взгляд, законность включения данных положений в региональные законы является сомнительной, гражданско-правовая природа отношений по заключению и исполнению инвестиционных договоров предопределяет необходимость размещения норм о них в федеральном законодательстве и, прежде всего, в Гражданском кодексе.
________________
    * Маковский А.Л. и Хохлов С.А. Гражданский кодекс, часть первая. М. ДЕ-ЮРЕ. 1995. С.10.
    
    ** Однако на сегодняшний день законодательное регулирование инвестиционной деятельности на уровне субъектов РФ можно охарактеризовать как наиболее подробное.
    
    *** Словосочетание "инвестиционные процессы" в данной статье используется как синоним словосочетания "инвестиционные отношения", см. определение на с.49.
    
    **** Например, в Санкт-Петербурге действуют следующие законы в сфере инвестиционной деятельности: Закон Санкт-Петербурга от 18.10.2004 N 482-69 "Об учетной регистрации инвестиционных договоров и договоров долевого участия в строительстве и реконструкции объектов недвижимости в Санкт-Петербурге", Закон Санкт-Петербурга от 30.07.98 N 185-36 "О государственной поддержке инвестиционной деятельности на территории Санкт-Петербурга", Закон Санкт-Петербурга от 16.07.2001 "О государственной поддержке Санкт-Петербургом инвестиций в жилищное строительство", Закон Санкт-Петербурга от 17.06.2004 N 282-43 "О порядке предоставления объектов недвижимости, находящихся в собственности Санкт-Петербурга, для строительства и реконструкции".
    
    
    Для оценки подробности правового регулирования инвестиционных отношений федеральными подзаконными актами нужно отметить, что подзаконные нормативные акты, которым предписано Гражданским кодексом регулировать гражданские правоотношения, - указы Президента Российской Федерации и постановления Правительства Российской Федерации* - в области инвестиционной деятельности** (Указ Президента РФ от 17.09.2004 N 1928 "О частных инвестициях в Российской Федерации", постановление Правительства РФ от 01.05.96 N 534 "О дополнительном стимулировании частных инвестиций в Российской Федерации", постановление Правительства РФ от 19.12.97 N 1605 "О дополнительных мерах по стимулированию деловой активности и привлечению инвестиций в Российскую Федерацию") не содержат гражданско-правовых норм, за исключением единственного положения в указе Президента РФ, гарантирующего передачу права собственности на объекты инвестирования***. Данная норма применима не ко всем инвестиционным договорам. Условие о передаче прав на объект инвестирования является существенным для любого инвестиционного договора, но не всегда передаваемое право является правом собственности. Кауза инвестиционного договора может заключаться в передаче: обязательственных прав (если инвестору передается доля в уставном капитале общества или акции), ограниченных вещных прав (оперативное управление, установление сервитута), прав интеллектуальной собственности.
________________
    * Ст.3 ГК РФ "Гражданское законодательство и иные акты, содержащие нормы гражданского права" относит к "иным актам" только указы Президента Российской Федерации и постановления Правительства Российской Федерации.
    
    ** Подзаконных нормативно-правовых актов, регулирующих инвестиционные отношения, сегодня очень мало.
    
    *** Понятие объекта инвестирования содержится в Законе РСФСР от 26.06.91 N 1488-1 "Об инвестиционной деятельности в РСФСР": "Объектами инвестиционной деятельности в РСФСР являются вновь создаваемые и модернизируемые основные фонды и оборотные средства во всех отраслях и сферах народного хозяйства РСФСР, ценные бумаги, целевые денежные вклады, научно-техническая продукция, другие объекты собственности, а также имущественные права и права на интеллектуальную собственность".
    
    
    На сегодняшний день можно констатировать отсутствие надлежащего правового регулирования инвестиционных отношений. ГК не содержит положений об инвестиционном договоре, не выделяет фигуру инвестора, имеющиеся федеральные законы не дают определение инвестиционному договору и не закрепляют существенных условий инвестиционного договора. Понятие инвестора в федеральных законах, посвященных инвестиционной деятельности, трактуется слишком широко, отсюда неясность относительно правового статуса инвестора. Имеющиеся в федеральных законах гарантии для инвесторов носят декларативный характер, в законах не закрепляются гарантии гражданско-правового характера, такие как переход абсолютных прав на объект инвестирования. Регулирование инвестиционных отношений федеральными подзаконными актами можно охарактеризовать как очень скудное. На уровне субъектов РФ производятся попытки исправить ситуацию, однако, закрепляя в законах об инвестиционной деятельности гражданско-правовые положения, субъекты РФ выходят за рамки своей компетенции. При этом, согласно предмету настоящего исследования, особое влияние на сложившуюся неопределенность в области инвестиционных отношений оказывает ситуация с правовым регулированием договорных отношений с участием инвестора.
    
    Несмотря на то, что в компетенцию органов государственной власти субъектов РФ не входит принятие гражданско-правовых норм, они разрабатывают и утверждают примерные формы договоров и формы типовых договоров*. Например, в Санкт-Петербурге приняты: распоряжение комитета по управлению городским имуществом мэрии Санкт-Петербурга от 30.05.96 N 292-р "Об утверждении формы типового договора об инвестиционной деятельности", распоряжение комитета по управлению городским имуществом Администрации Санкт-Петербурга от 10.12.96 N 817-р "Об утверждении примерной формы инвестиционного договора о реконструкции чердака (мансарды)", распоряжение комитета по управлению имуществом Администрации Санкт-Петербурга от 01.08.97 N 818-р "Об утверждении примерной формы договора о предоставлении аварийного жилищного фонда, находящегося в собственности Санкт-Петербурга, на инвестиционных условиях". Такие акты являются методическими разработками, не носят императивного характера, могут быть изменены и дополнены сторонами в той мере, в которой это позволяет законодательство РФ. Поэтому их стоит рассматривать не как подзаконные нормативно-правовые акты, содержащие обязательные для сторон модели поведения, а как примерные условия договора, разработанные для договора соответствующего вида и опубликованные в печати (ст.427 ГК РФ). Сторонам предоставлено право выбора: включить данные положения непосредственно в текст договора, сделать ссылку в договоре, не использовать примерные условия. Существование примерных форм договоров, их широкое распространение и применение, феномен принятия их государственными органами выявляют недостаточность законодательного регулирования на федеральном уровне.
________________
    * Нельзя забывать, что типовые договоры могут быть изданы только на основании постановления Правительства РФ - п.4 ст.426 ГК.
    
    
    Придя к выводу о недостаточности правового регулирования инвестиционных отношений, целесообразно перейти к вопросу о практике заключения инвестиционных договоров и практике разрешения судами споров, вытекающих из инвестиционных договоров, что позволит нам акцентировать внимание на некоторых законодательных пробелах в сфере правового регулирования инвестиционной деятельности.
    
    В экономической теории выделяют финансовые и реальные инвестиции. Данное деление находит отражение и в законодательстве, и в практике заключения инвестиционных договоров. Финансовые инвестиции - покупка ценных бумаг, долей, паев, дающих право на получение прибыли и на участие в управлении коммерческим юридическим лицом. При заключении договора купли-продажи, предметом которого является объект гражданских прав - ценная бумага - не возникает проблем с определением прав и обязанностей инвестора, они четко определены в ГК - § 2 главы 30. Ценная бумага - особый объект гражданских прав, его обращение подчинено специальному режиму, который обеспечивает дополнительные гарантии для участников рынка, таких как инвесторы*. Названные гарантии - императивные правила, обязательные к соблюдению, например, требования по раскрытию информации о ценных бумагах, требования к профессиональным участникам рынка ценных бумаг, требования к деятельности фондовой биржи и др. Таким образом, купив ценную бумагу, получив сертификат или после совершения записи в соответствующем реестре, инвестор получает не только права на ценную бумагу, но и права из нее. Притом уже сам объект прав - ценная бумага - определяет статус - права и обязанности - ее приобретателя. Это значительно облегчает гражданский оборот и не требует заключения иного, особого договора, помимо договора купли-продажи, т.е. не требует заключения инвестиционного договора. При покупке, например, доли также используется договор купли-продажи, объем приобретенных прав определяется в зависимости от размера доли и иных критериев, установленных законодательством и учредительными документами юридического лица, здесь не требуется заключения инвестиционного договора. Отметим, что цель финансовых инвестиций - получение прав на "участие в бизнесе", обладая ценной бумагой, долей, паем, инвестор становится элементом системы корпоративного управления. При данных экономических отношениях вопрос о содержании и даже о наличии инвестиционного договора не поднимается. Сфера финансовых инвестиций достаточно урегулирована и не является предметом изучения настоящей работы.
________________
    * См. например: ФЗ "О рынке ценных бумаг", ФЗ "О защите прав инвесторов на рынке ценных бумаг" и др.
    
    
    Реальные инвестиции - это капитальные вложения, т.е. инвестиции в основной капитал (основные средства), в том числе затраты на новое строительство, расширение, реконструкцию и техническое перевооружение действующих предприятий, приобретение машин, оборудования, инструмента, инвентаря, проектно-изыскательские работы и другие затраты*. Иными словами реальные инвестиции преследуют цель создания нового объекта гражданских прав, на который претендует инвестор, сопутствующей целью является достижение публичного (общественного) интереса. Эти отношения облекаются в форму договора, иногда задействуются имеющиеся в ГК договорные виды, чаще же - заключаются не предусмотренные ГК смешанные договоры, которые именуют инвестиционными**.
    
    Инвестиционные договоры в сфере реконструкции (строительства) являются наиболее распространенными. Они различаются в зависимости от предмета договора. Например, договор о предоставлении аварийного жилищного фонда на инвестиционных условиях - предметом договора является объект недвижимости, относящийся к жилому фонду***, инвестиционный договор о реконструкции чердака (мансарды) - предмет договора - нежилое помещение, входящее в состав общего имущества дома****, договор об инвестиционной деятельности - предмет договора - объект недвижимости, относящийся к нежилому фонду*****, и др. Сторонами таких договоров являются инвестор и заказчик, права и обязанности которых составляют содержание договора. Нужно отметить, что в каждом конкретном случае содержание договора различается, т.е. на сегодняшний день нельзя выделить унифицированную модель инвестиционного договора в сфере строительства (реконструкции). Например, в Москве заключаются инвестиционные договоры в сфере реконструкции (строительства), которые возлагают большую часть обязанностей по договору на заказчика (поиск подрядчика, заключение договора подряда, контроль за исполнением договора подряда, предоставление финансовой отчетности по расходованию переданных инвестором средств, передача вещных прав на объект строительства и др.), а обязанность инвестора - оплатить расходы. В Санкт-Петербурге большая часть обязанностей возлагается на инвестора, который сам находит подрядчика, заключает с ним договор, контролирует его исполнение, занимается расселением (в случае если предметом договора является объект недвижимости, относящийся к жилому фонду), облагораживанием территории вокруг объекта строительства и др. Заказчик лишь принимает произведенную работу и передает права на объект недвижимости.
________________
    * ФЗ от 25.02.99 N 39-ФЗ "Об инвестиционной деятельности в Российской Федерации, осуществляемой в форме капитальных вложений".//Российская газета, 04.03.99. N 41-42.
    
    ** Так, в законе Ленинградской области от 30.12.2004 N 128-оз "О порядке предоставления недвижимого государственного имущества Ленинградской области для целей инвестиционной деятельности" дано следующее определение инвестиционного договора: инвестиционный договор - совершаемая между Ленинградской областью и инвестором в соответствии с настоящим областным законом сделка об осуществлении инвестиционной деятельности в отношении объекта инвестирования и представляющая собой смешанный договор, содержащий обязательства сторон по выполнению взаимных прав и обязанностей сторон инвестиционного договора, порядок их выполнения, а также иные положения в соответствии с законодательством Российской Федерации и Ленинградской области.
    
    *** Распоряжение КУГИ от 01.08.97 N 818.//Вестник Администрации Санкт-Петербурга. 1997. N 11.
    
    **** Распоряжение КУГИ от 10.12.96 N 817-р.//Вестник Администрации Санкт-Петербурга. 1997. N 1.
    
    ***** Распоряжение КУГИ от 30.05.96 N 292-р.//Вестник Администрации Санкт-Петербурга. 1997. N 9.
    
    
    Инвестиционные договоры в сфере интеллектуальной собственности реже встречаются в практике, однако также регулируют отношения в сфере капиталовложений. Особенности инвестиционных договоров в сфере интеллектуальной собственности зависят от особенностей того объекта интеллектуальной собственности, в передаче прав на который заинтересован инвестор. Соответственно, предмет договора - права на объект интеллектуальной собственности, в создании которого заинтересован инвестор. Стороны инвестиционного договора - инвестор и автор. Содержание договора составляют права и обязанности сторон по созданию объекта интеллектуальной собственности, передаче прав инвестору на объект интеллектуальной собственности, осуществление капитальных вложений инвестором.
    
    Подводя итог изложенному в этом разделе, можно сделать вывод, что договоры, опосредующие инвестиционную деятельность, это:
    
    - договорные виды, предусмотренные в ГК, такие как купля-продажа, договор простого товарищества, подряд и др.;
    
    - инвестиционные договоры, непредусмотренные в ГК, отличные друг от друга, заключаемые в сфере капитальных вложений и реализующие, помимо интереса инвестора, публичный интерес.
    
    Инвестиционные договоры, заключаемые в сфере капитальных вложений, также неоднородны, можно выделить два различных направления в зависимости от характера прав, возникающих на объект инвестирования*: это инвестиционные договоры, опосредующие передачу вещных прав и исключительных прав. К инвестиционным договорам первой группы относятся договоры по строительству (реконструкции) объектов недвижимости, а договоры инвестирования в создание объектов интеллектуальной собственности представляют вторую группу**.
________________
    * Понятие объекта инвестирования дано в Законе РСФСР от 26.06.91 N 1488-1 "Об инвестиционной деятельности в РСФСР": Объектами инвестиционной деятельности в РСФСР являются вновь создаваемые и модернизируемые основные фонды и оборотные средства во всех отраслях и сферах народного хозяйства РСФСР, ценные бумаги, целевые денежные вклады, научно-техническая продукция, другие объекты собственности, а также имущественные права и права на интеллектуальную собственность.
    
    ** См. табл.1.     
    

              
    Договоры по строительству (реконструкции) объектов недвижимости наиболее широко представлены в практике. Заключая подобные договоры, инвесторы преследуют цель получения прибыли (приобретение объекта недвижимости по сниженной цене), при этом достигается иной общественно-полезный эффект - реализуется публичный интерес, который может выражаться в расселении дома, находящегося в аварийном состоянии, с предоставлением жильцам иного благоустроенного жилого помещения, благоустройства территории вокруг объекта строительства, да и само возведение дома - объекта социальной значимости - имеет положительный общественно-полезный эффект.
    
    Судебная практика подтверждает тот факт, что наиболее распространенными являются инвестиционные договоры в сфере строительства (реконструкции) объектов недвижимости. Разрешаются вопросы о форме договора, правовой природе договора, возможности применения к нему норм о договоре простого товарищества или строительного подряда, предусмотренных в ГК.
    
    Например, инвестиционный договор в сфере строительства (реконструкции) может быть заключен путем обмена письмами, не требуется оформления единого документа. Примером может послужить дело N А40-23576/02-77-303, из материалов которого следует, что постановлением правительства Москвы от 18.06.96 N 523 на объединение "Оскар-фильм" были возложены функции инвестора и заказчика-застройщика по реконструкции здания по адресу: Москва, ул.Нижегородская, д.80, стр.3. Префектуре ЮВАО и Москомимуществу было поручено заключить с инвестором контракт на реконструкцию здания в 1996-1998 годах на условиях реализации общей площади в равных долях (по 50 процентов) в собственность Москвы в лице Москомимущества и инвестора. После этого, в 1996 году истец получил неподписанный проект контракта в трех экземплярах, подписал его и направил для дальнейшего согласования в префектуру ЮВАО. Однако объединение "Оскар-фильм" не получило подписанный департаментом и префектурой контракт. Письмом от 05.07.99 префект ЮВАО уведомил объединение, что договор не может быть подписан в связи с истечением срока, установленного на реконструкцию дома. Суды установили, что переданный истцу проект контракта в совокупности с постановлением правительства Москвы от 18.06.96 N 523 содержит все существенные условия конкретного вида договора и достаточно определенно выражает намерения лиц, обязанных сделать и сделавших предложение заключить договор. Направление указанных документов истцу является офертой со стороны ответчиков. Подписание контракта истцом и направление его ответчикам для подписания оценено судом как акцепт (принятие предложения заключить договор). При таких обстоятельствах договор признан заключенным с декабря 1996 года*.
________________
    * Постановление Президиума ВАС от 23 декабря 2003 года N 12998/03.//Вестник ВАС РФ. 2004. N 6.
    
    
    Судебная практика не дает однозначного ответа на вопрос о природе инвестиционного договора в сфере строительства (реконструкции). Можно обозначить три возможных подхода, выработанных судебной практикой:
    
    1. Инвестиционный договор - самостоятельный договорный вид, к которому следует применять общие положения о договорах*;
________________
    * Постановление Президиума ВАС от 2 ноября 2004 года N 8887/04.
    
    
    2. Инвестиционный договор - договор простого товарищества*;
________________
    * Постановление Пленума ВАС от 23 мая 1995 года N 14.//Вестник ВАС РФ. 1995. N 9.
    
    
    3. Инвестиционный договор - договор подряда*.
________________
    * Постановление Президиума ВАС от 1 декабря 1998 года N 3069/97.//Вестник ВАС РФ. 1999. N 2.
    
    
    Придерживаясь первой позиции, суды защищают право инвестора на распоряжение объектом инвестирования при выполнении обязанностей, предусмотренных договором. При квалификации инвестиционного договора как договора простого товарищества, суды акцентируют внимание на соразмерности произведенных инвестором капиталовложений и произведенных заказчиком расходов на строительство (реконструкцию) объекта недвижимости, применяя норму о том, что вклады товарищей, если в договоре не установлено иное, признаются равными. Признавая инвестиционный договор договором подряда, суды защищают интересы прежде всего физических лиц, признавая за ними право собственности на объект инвестирования, даже если затраты заказчика превысили размер произведенных инвестором капиталовложений.
    
    Учитывая тот общепризнанный факт, что процессу нормотворчества всегда предшествует теоретическое осмысление явления, отражающееся в доктрине права, видится необходимым рассмотреть вопрос о природе инвестиционного договора.
    
    Инвестиционные процессы не нашли отражения в ГК, хотя предпосылки к этому наличествуют. После принятия ФЗ "Об инвестиционной деятельности в РФ, осуществляемой в форме капитальных вложений" возник вопрос о природе инвестиционного договора, сущность которого не была раскрыта в законе*. В доктрине существуют два направления. Приверженцы одного из них настаивают на том, что инвестиционный договор - самостоятельный договорный тип, обладающий особой договорной направленностью (целью), особым предметом и отличными от других договорных видов существенными условиями. Исходя из этих особенностей, полагают авторы, положения об инвестиционном договоре стоит включить в отдельную главу ГК, в Раздел IV "Отдельные виды обязательств". Приверженцы второго направления настаивают на отсутствии необходимости в выделении инвестиционного договора как договорного типа, относя его к уже имеющимся в ГК договорным типам либо именуя его смешанным договором. Можно выделить несколько подходов к характеристике инвестиционного договора в рамках второго направления. Ряд авторов полагает, что подобные договоры следует квалифицировать как договоры простого товарищества, такого же мнения придерживается арбитражная практика, другие ученые говорят о возмездном оказании услуг, третьи считают инвестиционный договор договором строительного подряда, также выдвигаются предложения рассматривать его как агентский договор, доверительного управления имуществом, купли-продажи еще не созданного имущества.
________________
    * Впервые инвестиционный договор был упомянут в Законе РСФСР от 26.06.91 N 1488-1 "Об инвестиционной деятельности в РСФСР".//Бюллетень нормативных актов. 1992. N 2-3.
    
    
    Заслуживает внимания позиция с отнесением инвестиционного договора к предварительным, тогда предмет договора - обязанность заключить основной договор, и в нем должны быть поименованы существенные условия основного договора. Сама передача средств, в таком случае, опосредуется договором займа.
    
    Мы полагаем, что точка зрения с отнесением имеющихся в ГК договорных типов к инвестиционному договору заслуживает внимания*, однако тот или иной договор (имеются в виду договоры, названные авторами) может проявлять себя как инвестиционный, а может и не проявлять - все зависит от условий, прописанных в данном конкретном договоре, заключаемом сторонами гражданского оборота на практике, поэтому высказанные предложения не являются универсально применимыми, они ориентированы на конкретные случаи заключения договоров, опосредующих инвестиционную деятельность.
________________
    * Так Ю.В.Романец относит инвестиционный договор к строительному подряду, М.А.Брагинский и Е.А.Павлодский характеризуют инвестиционный договор как договор простого товарищества, Л.Ф.Сайфулова обозначает инвестиционный договор как куплю-продажу еще не созданного имущества, А.Б.Савельев считает инвестиционный договор агентским.
    
    
    Применение уже имеющихся договорных типов к инвестиционному договору не является практически оправданным, редки случаи, когда заключаемые на практике инвестиционные договоры содержат в себе только те условия, которые характерны для формирования закрепленных в ГК договорных типов.
    
    С целью определения места инвестиционного договора в системе гражданского права и системе гражданского законодательства необходимо обратиться к классификации договоров, выработанной в доктрине гражданского права, а также прибегнуть к оценке структуры ГК РФ.
    
    В литературе выдвигались различные предложения относительно критерия классификации договоров. М.В.Гордон предлагал в качестве такового "результат"*, О.А.Красавчиков - "направленность гражданско-правового результата"**, О.С.Иоффе - "комбинированный критерий", сочетавший как экономическое, так и юридическое основание***. Наиболее последовательной представляется многоступенчатая классификация Е.А.Суханова, где все договоры подразделяются на четыре группы: направленные на передачу имущества, выполнение работ, оказание услуг и учреждение различных образований. Договоры на передачу имущества в свою очередь составляют две группы - возмездные и безвозмездные договоры. На третьей ступени они делятся в зависимости от объема передаваемых прав. Договоры, направленные на выполнение работ, подразделяются на подгруппы по признаку возложения риска случайного недостижения результата на ту или иную сторону. Третья группа (договоры услуг) имеет, также как и вторая, только одну дополнительную ступень - деление на возмездные и безвозмездные. Договоры по учреждению различных образований подразделяются в зависимости от цели объединения: создание юридического лица или совместная хозяйственная деятельность без образования юридического лица.
________________
    * Гордон М.В. Система договоров в советском гражданском праве.//Ученые записки Харьковского юридического института. 1954. Вып.5. С.85.
    
    ** Красавчиков О.А. Вопросы системы Особенной части ГК РСФСР. Свердловск. 1957. С.127.
    
    *** Иоффе О.С. Обязательственное право. Юридическая литература. М. 1975. С.12.
    
    
    Рассмотренные нами в главе "Практика заключения инвестиционных договоров" инвестиционные договоры в сфере капитальных вложений совмещают в себе признаки (в соответствии с классификацией Е.А.Суханова) договоров, направленных на передачу имущества, выполнение работ и оказание услуг, не подпадая ни под одну из четырех групп. Следовательно, выделить их, руководствуясь критерием гражданско-правовой направленности результата (сугубо юридический критерий), невозможно.
    
    Таким образом, нельзя говорить о выделении инвестиционного договора на основании юридического критерия, приведенные выше сделки содержат в себе признаки всех четырех договорных групп, в каждом конкретном случае наблюдается их разное соотношение.
    
    Если заключенный договор опосредует два или несколько разнородных отношений и объединяет условия, необходимые для формирования обязательств различных групп, он становится смешанным договором. В таких договорах все "интегрируется в один комплексный объект" и "исключается применение норм относящихся не к данному интегрированному договору"*.
________________
    * Ойгензихт В.А. Нетипичные договорные отношения в гражданском праве. Душанбе. 1984. С.5.
    
    
    Ряд смешанных договоров уже выделен ГК (например, агентирование), это вызвано необходимостью экономического оборота, по мере усложнения экономической организации их возникает все больше и больше, а законодатель способен отразить современные тенденции только на момент принятия нормативного акта, этим объясняется неизбежное "запаздывание нормативного регулирования" гражданско-правовых отношений и необходимость создания новых норм. А пока такие нормы не созданы, применению подлежат общие положения договорного права. Заключаемые на практике инвестиционные договоры представляют собой смешанные договоры, т.к. обладают особым кругом юридических условий и сочетают условия различных договорных групп.
    
    Для того чтобы определить место инвестиционного договора в системе договорного права*, нужно выявить критерии выделения звеньев самой системы. Договорное право включает в себя общую и особенную части. Общая часть представляет собой нормы, составляющие основу договорного права, общие положения, которым соответствуют более детализированные нормы особенной части. Положения общей части применяются к договорным отношениям непосредственно, вне зависимости от ссылки на них в статьях особенной части**. Особенная часть формируется из совокупности договорных групп и подгрупп***. Выявление критериев их выделения представляется сложной задачей.
________________
    * В данном случае словосочетание "договорное право" следует понимать как совокупность норм, регулирующих договорные отношения.
    
    ** Брагинский М.И., Витрянский В.В. Договорное право. Книга первая: Общие положения: Издание 2-е. Статут. М. 2003. С.20.
    
    *** Имеется в виду классификация договоров по юридическому основанию, которая в работе противопоставляется системе договорных типов и видов, образуемой исходя из экономического основания.
    
    
    В ГК РФ содержится особая организация договоров, выделяются договорные типы и договорные виды (разновидности). Исходя из имеющихся в доктрине точек зрения относительно существа инвестиционного договора, ему отводят роль договорного типа, договорного вида, смешанного договора, непоименованного договора*.
________________
    * Так, О.Н.Кондрашкова и К.И.Скловский характеризуют инвестиционный договор как смешанный, Б.В.Муравьев обозначает инвестиционный договор как непоименованный, ряд ученых относят инвестиционный договор к уже имеющимся договорным типам - см. С.50-51.
    
    
    Договорный тип выделяется либо по специфике опосредуемого им материального отношения, либо по кругу юридических условий, необходимых для образования данного договорного обязательства. Достаточно любой из двух предпосылок, чтобы соответствующие обязательства составили самостоятельный тип договора*. Инвестиционные договоры**, как уже было отмечено, не обладают кругом юридических условий, необходимых для формирования нового договорного типа, а сочетают в себе юридические признаки уже имеющихся договорных типов. Оценивая специфику опосредуемых инвестиционными договорами материальных (экономических) отношений, мы можем выделить отношения в сфере строительства (реконструкции), отношения в сфере инвестирования в ценные бумаги, отношения в сфере инвестирования в создание объектов интеллектуальной собственности и т.д., но нельзя определить специфику инвестиционной деятельности в целом. Таким образом, выделяя инвестиционный договор как договорный тип, мы будем подразумевать под ним договор по строительству (реконструкции) или иной договор, что не позволит отразить особенностей инвестиционной деятельности в целом, и из нашего поля зрения выпадут все иные формы опосредования инвестиционной деятельности.
________________
    * Иоффе О.С. Обязательственное право. Юридическая литература. М. 1975. С.12.
    
    ** Используемое в работе словосочетание "инвестиционные договоры" означает ряд договоров, которые опосредуют инвестиционные отношения, заключаются в различных сферах экономики, обладают различной "гражданско-правовой направленностью на результат".
    
    
    Считаем целесообразным выделение в качестве договорных типов ряда договоров, сложившихся в практике и опосредующих инвестиционные отношения, при этом каждый подлежащий выделению договорный тип следует называть не инвестиционным договором, а обозначать в его названии ту сферу инвестиционной деятельности, отношения в которой он опосредует (например договор по строительству (реконструкции)).
    
    В случаях, когда договоры сходны как по лежащим в их основе материальным отношениям, так и по существенным условиям, объективно необходимым для возникновения обязательства, они соотносятся друг с другом не как типы, а как разновидности одного и того же договорного типа*. Например договор о реконструкции здания и договор о реконструкции чердака соотносятся как разновидности одного договорного типа - договора о строительстве (реконструкции).
________________
    * Иоффе О.С. Обязательственное право. Юридическая литература. М. 1975. С.12.
    
    
    Инвестиционные договоры, наряду с отнесением их к смешанным (критерием для выделения является содержание договора), можно обозначить как непоименованные. Критерием для деления договоров на поименованные и непоименованные служит выделение или не выделение договорного типа в ГК (формальный признак). Деление договоров на contractus nominati и contractus innominati существовало еще в римском праве, Д.И.Мейер в курсе гражданского права именует такие договоры самостоятельными и несамостоятельными, именными и безымянными. Значение деления состоит в том, "что договор самостоятельный, или именной, обсуждается ближайшим образом по определениям законодательства, установленным относительно того договора, при недостатке же таких определений применяются к нему общие определения о договорах, тогда как договор несамостоятельный, или безымянный, обсуживается исключительно по общим определениям законодательства о договорах"*. Становится предельно ясно, что к инвестиционным, не поименованным в ГК, договорам подлежат применению общие нормы договорного права. "Нередко случается, что практика наша, не сознавая возможности существования безымянных договоров, как скоро какой-либо договор предоставляется обсуждению суда, употребляет все усилия, чтобы какими-нибудь натяжками подвести его к тому или другому виду договоров, указанному законодательством, и обсуждает его по определениям, чуждым его существенному характеру"**.
________________
    * Мейер Д.И. Русское гражданское право. СТАТУТ. М. 2003. С.500.
    
    ** Эта позиция изложена в курсе Д.И.Мейера "Русское гражданское право". Нужно заметить, что с 50-х годов. XIX века вопрос о применении норм гражданского права к непоименованным договорам остается открытым.
    
    
    Рассуждая о существе инвестиционных договоров в предыдущих разделах статьи, мы пришли к выводу, что инвестиционные договоры - это договоры, очень разнящиеся между собой, заключаемые в различных сферах экономики, нуждающиеся в закреплении в ГК в качестве договорных типов исходя из тех договорных моделей, которые "оттачиваются" практикой в каждой конкретной сфере инвестиционной деятельности. Инвестиционный договор (как один из ряда опосредующих инвестиционные отношения в сфере капитальных вложений) по содержательному критерию относится к смешанным (так как заимствует условия различных договорных групп), а по формальному - к непоименованным (так как не выделен в качестве договорного типа ГК). Ввиду невозможности определения степени количественного соотношения условий, наличествующих в инвестиционном договоре и заимствованных из уже имеющихся договорных конструкций - договорных типов, иначе говоря, ввиду невозможности определения, к какому договорному типу конкретный инвестиционный договор наиболее приближен по своему содержанию, применению подлежат общие положения договорного права.
    
    С тем чтобы надлежащим образом отразить значимость и многоплановость института инвестиционной деятельности, создать юридические гарантии для инвесторов, недостаточно оформления одного или нескольких типов инвестиционных договоров в разделе IV "Отдельные виды обязательств" ГК, нужно отразить особенности инвестиционной деятельности в разделе III подразделе 2 "Общие положения о договоре" ГК.
    
    Одним из наиболее важных условий развития российской экономики является привлечение инвестиций, в связи с этим встает вопрос о создании для этого благоприятных условий. Соответствующий результат на 50% зависит от качества правового регулирования инвестиционной деятельности, создания юридических гарантий для инвесторов. Полагаем, что закрепление таковых в общей части договорного права возымело бы положительный эффект.
    
    Положения об инвестиционном договоре следует закрепить наряду с нормами о публичном договоре. История происхождения статьи "Публичный договор" во многом схожа с тенденциями, прослеживаемыми сегодня относительно инвестиционного договора. Публичный договор - это новелла Кодекса, ни ГК 1922 года, ни ГК 1964 года соответствующую статью не содержали. Однако существовала нормативно-правовая база, посвященная регулированию отношений с потребителями, установлению их прав и обязанностей (гражданско-правовой статус), которая включала Закон "О защите прав потребителей"* и подзаконные акты - Правила. Включение статьи "Публичный договор" в подраздел "Общие положения о договоре" преследовало две задачи: защита прав потребителей и создание гарантий функционирования свободного рынка. Наличие статьи "Инвестиционный договор" в общих положениях о договоре послужит четкому юридическому оформлению гражданско-правового статуса инвестора как субъекта предпринимательской деятельности, закреплению положений об использовании инвестиций в соответствии с обозначенными инвестором целями, о праве инвестора контролировать использование инвестиций и о правах инвестора на результат инвестиционной деятельности.
________________
    * Ведомости Российской Федерации. 1992. N 15.
    
    
    Подводя итог изложенному, следует подчеркнуть наиболее значимые, с точки зрения автора, положения.
    
    Инвестиционная деятельность - это предпринимательская деятельность, ее основная цель - извлечение прибыли инвестором, сопутствующей же целью является удовлетворение общественных, публичных интересов.
    
    Инвестор - субъект предпринимательской деятельности, профессиональный участник гражданского оборота, действующий с целью извлечения прибыли, не потребитель.
    
    Инвестиционные договоры - договоры, заключаемые в сфере капитальных вложений, кауза которых заключается в получении инвестором прав на объект инвестирования. Выделение их в качестве договорных типов и договорных видов в Гражданском кодексе в виде инвестиционных не представляется целесообразным, т.к. они, в силу своей неоднородности, не отражают специфики инвестиционной деятельности в целом. Поэтому каждый договорный тип следует называть не инвестиционным договором, а обозначать в его названии ту сферу инвестиционной деятельности, отношения в которой он опосредует (например, договор по строительству (реконструкции). Такие договоры возможно закреплять в Гражданском кодексе в виде договорных типов и видов, притом в каждой сфере инвестиционной деятельности сформируется свой специфичный тип инвестиционного договора.
    
    Рассмотренные нами инвестиционные договоры, будучи не поименованными в ГК, заимствуя условия различных договорных типов, представляют собой смешанные договоры. Ввиду невозможности определения степени количественного соотношения условий, наличествующих в инвестиционном договоре и заимствованных из уже имеющихся договорных конструкций - договорных типов, иначе говоря, ввиду невозможности определения, к какому договорному типу конкретный инвестиционный договор наиболее приближен по своему содержанию, применению подлежат общие положения договорного права.
    
    Договорами, опосредующими инвестиционную деятельность, могут являться как уже предусмотренные в ГК правовые конструкции, так и широко используемые на практике смешанные договоры, именуемые инвестиционными.
    
    С тем чтобы надлежащим образом отразить значимость и многоплановость института инвестиционной деятельности, создать юридические гарантии для инвесторов, недостаточно оформления одного или нескольких типов инвестиционных договоров в разделе IV "Отдельные виды обязательств" ГК, нужно отразить особенности инвестиционной деятельности в разделе III подразделе 2 "Общие положения о договоре" ГК, закрепив положения об инвестиционном договоре как о правовом институте.
    
    Сегодня экономическое и общественное значение инвестиционной деятельности возросло настолько, что требует четкого закрепления гражданско-правового статуса инвестора, гарантий его деятельности на рынке, отражения специфики инвестиционной предпринимательской деятельности в общих положениях о договорах.