Акции иностранных юридических лиц
(приобретение, налогообложение)

 Вопрос:

    
    Каковы требования действующего законодательства при покупке одним юридическим лицом акций другого, принадлежащих иностранному лицу (США), не имеющему представительства в РФ?

    

 Ответ:     

    1. При приобретении одним юридическим лицом (резидентом) акций (долей) другого хозяйствующего субъекта с правом голоса в его уставном капитале необходимо иметь в виду следующее.

    Согласно пункту 1 статьи 18 Закона Российской Федерации от 22 марта 1991 года "О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках" приобретение лицом (группой лиц) акций (долей) с правом голоса в уставном капитале хозяйственного общества, при котором такое лицо (группа лиц) получает право распоряжаться более чем 20 процентами указанных акций (долей), осуществляется с предварительного согласия Федерального антимонопольного органа на основании ходатайства в случаях, если суммарная балансовая стоимость активов указанных лиц превышает 100 тысяч минимальных размеров оплаты труда или одним из них является хозяйствующий субъект, внесенный в Реестр хозяйствующих субъектов, имеющих долю на рынке определенного товара более 35 процентов, либо приобретателем является группа лиц, контролирующая деятельность указанного хозяйствующего субъекта.

    Согласно пункту 5 статьи 18 Закона Федеральный антимонопольный орган подлежит уведомлению по заявлению юридического лица в пятнадцатидневный срок после совершения сделок, указанных в пункте 1 настоящей статьи, если суммарная балансовая стоимость активов указанных лиц превышает 50 тысяч минимальных размеров оплаты труда.

    Нарушение требований настоящей статьи в части получения согласия (уведомления) Федерального антимонопольного органа на совершение сделок является основанием для наложения штрафных санкций в соответствии с настоящим Законом.

    Статьей 23 предусмотрена ответственность за непредставление антимонопольному органу (территориальному органу) ходатайств и заявлений, предусмотренных статьей 18, в размере до 5 тысяч минимальных размеров оплаты труда.

    2. В случае реализации иностранным юридическим лицом (нерезидентом), не имеющим постоянного представительства в Российской Федерации, принадлежащих ему акций, выручка от реализации акций подлежит зачислению на специальный рублевый счет типа "И" (инвестиционный), открываемый нерезиденту в уполномоченном банке для осуществления инвестиционной деятельности в Российской Федерации в порядке, предусмотренном Инструкцией ЦБР от 16 июля 1993 года N 16 "О порядке открытия и ведения уполномоченными банками счетов нерезидентов в валюте Российской Федерации".

    Согласно пункту 2.1 раздела V Инструкции средства с рублевых счетов типа "И" по распоряжению владельца (распорядителя) счета могут быть использованы для покупки на внутреннем валютном рынке Российской Федерации через уполномоченные банки иностранной валюты.

    Согласно пункту 5 раздела V переводы нерезидентом-владельцем рублевого счета типа "И" купленной на внутреннем валютном рынке Российской Федерации через уполномоченные банки иностранной валюты осуществляется после уплаты налогов и сборов в соответствии с законодательством Российской Федерации с представлением в соответствующий уполномоченный банк справки налогового органа об отсутствии у нерезидента-владельца счета задолженности перед бюджетом.

    3. В соответствии со статьей 5 Закона РСФСР от 6 декабря 1991 года N 1992-1 "О налоге на добавленную стоимость" операции, связанные с обращением ценных бумаг (в данном случае - акций) освобождаются от налога на добавленную стоимость.

    4. Согласно Инструкции ГНС РФ от 16 июня 1995 года N 34 "О налогообложении прибыли и доходов иностранных юридических лиц" с доходов от отчуждения имущества (в т.ч. акций) иностранных юридических лиц, не имеющих постоянного представительства в Российской Федерации, лицом, его выплачивающим, удерживается налог на доход по ставке 20 процентов (если иное не предусмотрено международными договорами СССР или РФ). При этом доход, подлежащий обложению налогом рассчитывается на основе превышения суммы реализации имущества над стоимостью приобретения.

    В соответствии с пунктом 1 статьи 19 Договора между Российской Федерацией и Соединенными Штатами Америки об избежании двойного налогообложения и предотвращения уклонения от налогообложения в отношении налогов на доходы и капитал (ратифицированного Постановлением ВС РФ от 22 октября 1992 года N 3702-1) доходы от отчуждения акций лица с постоянным местопребыванием в одном Договаривающемся Государстве, независимо от места их возникновения, облагаются налогом только в этом Государстве (в данном случае - в США).    
    
    Пунктом 3 предусмотрено, что несмотря на положения пункта 1, доход, полученный лицом с постоянным местопребыванием в одном Договаривающемся Государстве от отчуждения акций, или других прав участия в прибылях компании, основные средства которой состоят не менее чем наполовину из недвижимого имущества, расположенного в этом другом Договаривающемся Государстве, может быть обложен налогом в соответствии с национальным законодательством этого другого Государства (в данном случае - в РФ).

    Согласно статье 20 Договора:

    1. Лицо, которое имеет постоянное местопребывание в одном Договаривающемся Государстве (в данном случае - в США) и получает доход из другого Договаривающегося Государства, будет иметь право в соответствии с настоящим Договором на освобождение от налогообложения в этом другом Государстве (в данном случае - в РФ) только, если это лицо:

    а) является физическим лицом;

    b) осуществляет коммерческую деятельность в первом упомянутом Государстве (иную, чем деятельность по вложению инвестиций или управлению ими, если только такая деятельность не является банковской или страховой деятельностью, осуществляемой банком или страховой компанией), и доход, получаемый из этого другого Государства, получен в связи с такой коммерческой деятельностью или относится к ней;

    c) является компанией, акции которой продаются и покупаются в первом Государстве в значительном объеме и на регулярной основе на официально признаваемой бирже ценных бумаг, или которая полностью принадлежит, прямо или косвенно, другой компании, являющейся лицом, с постоянным местопребыванием в первом Государстве и акции которой продаются и покупаются указанным образом;

    d) является некоммерческой организацией, которая обычно освобождается от подоходного налога в Договаривающемся Государстве, в котором она имеет постоянное местопребывание, при условии, что более половины лиц, имеющих фактическое право на доход, членов или участников этой организации, если таковые имеются, имеют право в соответствии с настоящей Статьей на льготы, предусмотренные настоящим Договором;

    или

    e) лицо удовлетворяет обоим из следующих условий:

    i) более 50 процентов участия, дающего фактическое право на доход в таком лице, а применительно к компании - более 50 процентов количества акций каждого класса в акционерном капитале компании, принадлежат прямо или косвенно лицам, имеющим право на льготы, предоставленные настоящим Договором согласно подпунктам а) с) или d)
    
    и

    ii) не более 50 процентов валового дохода такого лица используется прямо или косвенно для выполнения обязательств (включая обязательства в отношении процентов или доходов от авторских прав и лицензий) перед лицами, не имеющими права на льготы, предусмотренные настоящим Договором согласно подпунктам а), с) или d);

    2. Лицо, не имеющее права на льготы, предусмотренные Договором согласно пункту 1, может, тем не менее, получить льготы, предоставляемые Договором, если такое решение примет компетентный орган Государства, в котором возникает доход.

    Вышеуказанной Инструкцией не предусмотрено освобождение иностранных юридических лиц от удержания налога у источника выплаты дохода от реализации акции.

    Согласно пункту 5.8 Инструкции в случае наличия международного договора, в котором установлены пониженные ставки налога или полное освобождение от налогообложения в Российской Федерации сумм доходов, производится возврат излишне удержанного у источника выплаты налога.

    В соответствии с пунктом 6.2 для возврата налога необходимо представить в органы ГНС РФ заявление с официальным подтверждением факта постоянного местопребывания данного лица в стране, с которой имеются действующие межправительственные (межгосударственные) соглашения об избежании двойного налогообложения. При этом заявления, поданные по истечении года со дня получения дохода, к рассмотрению не принимаются.

    Процедура освобождения от удержания налога у источника выплаты доходов Инструкцией (п.6.4) предусмотрена в случае, когда получаемые иностранным юридическим лицом доходы от источников в Российской Федерации имеют регулярный и однотипный характер и эти доходы в соответствии с международным соглашением об избежании двойного налогообложения не подлежат обложению налогом в Российской Федерации. Тогда иностранное юридическое лицо, имеющее фактическое право на получение таких доходов, может подать заявление в местный налоговый орган о неудержании налога от источника.

    Учитывая изложенное в пункте 6.1 Инструкции, согласно которому если международными договорами СССР или Российской Федерации, ратифицированными в установленном порядке, предусмотрены иные правила, чем те, которые содержатся в Инструкции, то применяются правила международного договора, и, учитывая положения Договора между Российской Федерацией и Соединенными Штатами Америки об избежании двойного налогообложения, по нашему мнению, доход иностранного лица от реализации акций, если это лицо в соответствии с требованиями статьи 19 и статьи 20 имеет право на льготы в Российской Федерации, предусмотренные Договором, также подлежит освобождению от удержания налога у источника выплаты в Российской Федерации.

    5. В соответствии со статьей 17 Закона РСФСР от 7 декабря 1991 года N 1998-1 "О подоходном налоге с физических лиц" с доходов от источников в Российской Федерации, получаемых физическими лицами, не имеющими постоянного местожительства в Российской Федерации, налог удерживается у источника выплаты по ставке 20 процентов, если иное не предусмотрено международными договорами СССР или РФ.

    Согласно пункту 62 Инструкции ГНС РФ от 29 июня 1995 года N 35 "По применению закона Российской Федерации "О подоходном налоге с физических лиц", если в соответствии с Соглашением, имеющимся с государством, в котором лицо имеет постоянное местожительство, это лицо имеет право на полное или частичное освобождение от уплаты налога в Российской Федерации, оно может подать об этом заявление в налоговый орган. Заявление с отметкой налогового органа, после проверки соответствия заявления положениям Соглашения с указанной страной служит основанием для полного либо частичного освобождения плательщика от удержания налога в Российской Федерации.

Аудитор А.В.Курбанов
"Союз Аудиторских фирм"
Консультационная фирма "АСП-аудит"
г.Санкт-Петербург

21 июня 1996 года N А56