Налогообложение прибыли и доходов иностранных юридических лиц - порядок
реализации международных соглашений

 Вопрос:

        
    У ООО заключен контракт с азербайджанской фирмой в январе 1999 года. По этому контракту производились платежи в Азербайджан. Налог на доходы иностранных юридических лиц не удерживался, т.к. есть соглашение между Россией и Азербайджаном об избежании двойного налогообложения. Азербайджанская фирма представительства в России не имела. Однако, не было подано заявление в налоговый орган о неудержании налога. Налоговая инспекция начислила налог, штраф и пени. Как поступить в данной ситуации?
     
    Предмет договора, заключенного между азербайджанской фирмой и нашей: поиск покупателя в странах Европы и Азии для ООО. Акт выполненных работ подписан в г. Архангельске, в результате подписан договор поставки товаров между ООО и иранской фирмой.
    
    

 Ответ:   

    Из полученной информации следует, что ООО - российское юридическое лицо произвело выплату дохода азербайджанской фирме в соответствии с договором, согласно которому, азербайджанская фирма осуществляла поиск клиентов для ООО в странах Европы и Азии. Акт выполненных работ подписан в г. Архангельске. В результате выполнения этого договора подписан договор поставки между ООО и иранской фирмой. ООО как налоговый агент не уплатило в бюджет налог с выплаченного дохода, а азербайджанская фирма не подала заявление в налоговую инспекцию о неудержании налога с полученного дохода у источника выплат (налогового агента). Неудержание налога в такой ситуации обеспечивает международное соглашение между Россией и Азербайджаном. После налоговой проверки налоговая инспекция начислила налоговому агенту ООО недоимку по налогу, штрафы и пени.
    
    Если налоговая инспекция не согласилась в доводами ООО, то последнему следует обратиться в арбитражный суд для признания действий налоговой инспекции неправомерными. С этой целью необходимо рассмотреть два подхода, одному из которых стоит следовать при раскрытии сложившейся ситуации в исковом заявлении и формировании доказательной базы.
    
    1. Выяснить «национальную принадлежность» «источника дохода» и определить, существует ли объект налогообложения.
    
    В соответствии с подпунктом «а)» статьи 3 «Особенности определения прибыли иностранных юридических лиц» Закона РФ N 2116-1 от 27.12.91 «О налоге на прибыль…» «налогообложению подлежит часть прибыли иностранного юридического лица, которая получена в связи с деятельностью в РФ».
    
    В статье 10 «Налогообложение иностранных юридических лиц по доходам, не связанным с их деятельностью в РФ» этого закона указано, что иностранные юридические лица уплачивают налоги по доходам от дивидендов, процентов, от долевого участия в предприятиях с иностранными инвестициями и другим, источник которых находится на территории РФ.
    
    Для решения вопроса об обложении в РФ налогом дохода, полученного азербайджанской фирмой, необходимо четко различать понятия «источник дохода» и «источник выплаты дохода». Если деятельность азербайджанской фирмы по договору осуществлялась на территории РФ, то источник дохода является «российским» и существует объект налогообложения. Если же деятельность осуществлялась в иностранном государстве, то источник дохода является «иностранным» и объекта налогообложения на территории РФ нет.
    
    Термин «источник выплаты» носит в основном технический характер и обозначает лицо, которое непосредственно производит выплаты другому лицу за поставленные им товары, выполненные работы, оказанные услуги. При этом местонахождение источника дохода и источника выплат во многих случаях не совпадает.
    

    В этом подходе нет смысла рассматривать международное соглашение об избежании двойного налогообложения, т.к. на территории РФ обложения налогом на доходы в принципе не должно быть.
    
    Итак, следуя первому подходу, ООО должно доказать:
    
    1.1. Азербайджанская фирма действительно зарегистрирована и имеет постоянное местопребывание не на территории Азербайджана. Для этого в арбитражный суд представляются копии учредительных документов, заверенные всеми органами иностранного государства в соответствии с законодательством РФ. Отметим, что данный пункт необходимо выполнить, следуя и второму подходу, который будет рассматриваться ниже.
    
    1.2. Азербайджанская фирма выполняла свои обязательства по договору за пределами территории РФ. Для этого прежде всего договор должен быть составлен таким образом, чтобы из его текста следовало, что местом оказания услуги является территория иностранного государства, все пункты договора, прямо или косвенно свидетельствующие и указывающие на сотрудничество сторон внутри России (будь то предоставление помещения для работы, изучение документации на месте, возможность найма российских субисполнителей и т.п.), должны быть исключены. В рассматриваемом случае ситуация осложняется тем, что акт выполненных работ подписан на территории России, а именно в г. Архангельске.
    
    2. У российского юридического лица отсутствует обязанность по перечислению в бюджет налога на доходы в силу норм международного соглашения.
         
    Если же источник дохода «российский» и объект обложения налогом на доходы в России существует, следует обратиться «за помощью» к Международному соглашению об избежании двойного обложения между РФ и Азербайджаном от 03.07.97. В статье 7 этого соглашении указано, что прибыль от предпринимательской деятельности предприятия одного договаривающегося государства облагается налогом только в этом государстве, если только это предприятие не осуществляет предпринимательскую деятельность в другом договаривающемся государстве через находящееся в нем постоянное представительство.
         
    Согласно статье 7 НК РФ нормы международного договора имеют приоритет по отношению к нормам, которые установлены российскими нормативными актами.
         

    Однако в Инструкции N 34 от 16.06.95 «О налогообложении прибыли и доходов иностранных юридических лиц» установлены два порядка реализации международных соглашений об избежании двойного налогообложения:
    
    А) Согласно пункту 6.2. Инструкции N 34 налоговый агент уплачивает в бюджет РФ налог из дохода, выплаченного иностранному юридическому лицу, а бюджет РФ возвращает иностранному лицу налог после того, как это лицо предоставит необходимые документы.
    
    Б) Согласно пункту 6.4. Инструкции N 34 иностранное юридическое лицо может получить предварительное освобождение от налогообложения, если доходы, выплачиваемые ему российским юридическим лицом, имеют регулярный и однотипный характер. Для предварительного освобождения иностранное юридическое лицо также должно предоставить в российский налоговый орган определенный пакет документов.
    
    Но в пункте 12 Информационного письме Президиума ВАС от 18.01.2001 N 58 указано, что в силу международного договора (соглашения) иностранные предприниматели освобождены от уплаты налога на доходы от коммерческой деятельности на территории РФ, следовательно, у российского юридического лица отсутствует обязанность по перечислению налога в бюджет за счет выплаченных им доходов.
    
    Следуя второму подходу, ООО должно предъявить арбитражу:
    
    - документы, доказывающие, что постоянным местом пребывания азербайджанской фирмы не является территория РФ;
    
    - Международное соглашение между РФ и Азербайджаном об избежании двойного налогообложения, ратифицированное сторонами в установленном порядке;
    
    - постановления и информационные письма Президиума ВАС РФ по этой теме.
    
    Более конкретные рекомендации по этому вопросу дать невозможно, т.к. информации, полученной по электронной почте, недостаточно.
              
    

Специалисты аудиторской фирмы
«ICPA Corp»,
г.Санкт-Петербург

16 июля 2001 года N А1019