Права на использование программ для электронных вычислительных машин

 Вопрос:

     Российская компания использует технологию VET для анонса новых моделей мобильных телефонов и детального ознакомления с ними всех желающих. Технология VET - это технология передачи и визуализации объемных изображений в сети Интернет. Для просмотра подобных объемных моделей необходимо установить дополнительное программное обеспечение на компьютер, где будет производиться просмотр. Данное программное обеспечение является условно бесплатным для всех пользователей сети Интернет. Оно устанавливается путем копирования с сайта компании-разработчика. Компании Viewpoint Inc. (США) принадлежат права на данную технологию (право на распространение и право на лицензирование использования технологии другими компаниями). Всего существует два вида лицензий: 1) лицензия для некоммерческого использования технологии (условно бесплатная, рассчитана на использование в целях обучения, хобби, разработки пробных моделей и т.п.); 2) лицензия для коммерческого использования технологии (электронные магазины и т.п., лицензия платная). В случае окончания срока действия лицензии или ее полного отсутствия на изображении модели появляется в виде сплошного фона изображение логотипа Viewpoint Inc., что затрудняет просмотр модели и сигнализирует об окончании срока действия лицензии или ее отсутствии.
    
    В настоящее время российская компания использует некоммерческую лицензию. Размещение моделей на сайте компании не связано напрямую с ее коммерческими интересами, однако возможно рассматривать данное использование  как элемент собственной рекламной кампании (необходимо отметить, что сами модели не несут в себе символики российской компании и иных рекламных атрибутов). По мнению компании Viewpoint Inc. (США) данное использование является коммерческим.
    
    Каковы возможные правовые последствия для российской компании продолжения использования некоммерческой лицензии, если она не согласиться использовать коммерческую лицензию?
    
    

 Ответ:

    В данном случае речь идет об использовании Вами такого объекта прав как программа для ЭВМ, права на которую принадлежат другому лицу, находящемуся за пределами РФ.
    
    В соответствии с действующим законодательством программы для ЭВМ отнесены к числу произведений, которые наряду с иными произведениями (произведениями науки, литературы, искусства) являются объектами авторского права - см., например, статью 7 Закона РФ "Об авторском праве и смежных правах", статью 2 Закона РФ "О правовой охране программ для ЭВМ и баз данных", статью 4 Патентного закона РФ. В соответствии с общепринятой точкой зрения программы для ЭВМ относятся к категории произведений литературы (в соответствии с пунктом 2 статьи 2 Закона РФ "О правовой охране программ для ЭВМ и баз данных" программам для ЭВМ предоставляется правовая охрана как произведениям литературы). Таким образом, правовой режим программ для ЭВМ определяется по общим правилам, установленным, в основном, Законом РФ "Об авторском праве и смежных правах", а также рядом международных соглашений в данной области, и, кроме того, специальным законодательством, которое в большей части учитывает специфику такого объекта авторских прав как программы для ЭВМ. Такое специальное регулирование в настоящее время осуществляется Законом РФ "О правовой охране программ для ЭВМ и баз данных", а также рядом принятых в соответствии с ним подзаконных нормативных актов": Положением о регистрационных сборах за официальную регистрацию программ для ЭВМ, баз данных и топологий интегральных микросхем, утвержденным постановлением Совета Министров РФ от 12 августа 1993 года N 793, Правилами регистрации договоров на программы для ЭВМ, базы данных и топологий интегральных микросхем, утвержденными приказом Российского агентства по патентам и товарным знакам от 31 декабря 1998 года N 245, Положением о представлении обязательного экземпляра алгоритмов и программ, утвержденным приказом Министерства науки и технологий от 17 ноября 1997 года N 126 и пр.
    
    Следует сразу отметить, что программа для ЭВМ становится объектом авторского права и становится охраноспособной с момента ее создания и выражения в какой-либо объективной форме. Факт последующей регистрации программы в Российском агентстве по патентам и товарным знакам не имеет в этом смысле конструктивного значения. Такая регистрация осуществляется исключительно по инициативе правообладателя и носит добровольный характер, однако факт регистрации программы облегчает доказывание наличия прав на программу  в последующем при возникновении споров о праве авторства на программу. Не требуется для возникновения авторских прав на программу и соблюдение каких-либо иных формальностей: депонирование обязательного экземпляра, уведомление и пр. Такое положение прямо закреплено в статье 4 Закона РФ "О правовой охране программ для ЭВМ и баз данных".
    
    По общему правилу автору произведения, в том числе и программы для ЭВМ, принадлежат исключительные права на данное произведение. Это касается как личных неимущественных прав автора, которые не могут быть переданы кому бы то ни было: права на авторство, право на авторское имя, право на защиту репутации автора; так и имущественных прав автора, под которыми следует понимать возможность использования произведения любыми доступными незапрещенными законом способами, в том числе разрешать использование произведения третьим лицам (юридическим и физическим). В отличие от личных неимущественных прав, имущественные права автора могут переходить к другим лицам как в порядке универсального правопреемства (например, по наследству), так и по авторскому договору. В дальнейшем мы будем исходить из того, что все  имущественные права на программу в данном случае принадлежат компании Viewpoint Inc. (США).
    

    Как следует из существа вопроса, компания-правообладатель разрешает использование программы в двух формах: бесплатно, если использование программы не связано с осуществлением пользователем коммерческой деятельности, и за плату - если связано. Использование программы в целях рекламы собственной продукции, реализуемой третьим лицам, следует отнести ко второму виду разрешенного использования программы. В соответствии со статьей 2 Федерального закона "О рекламе" рекламой признается распространяемая в любой форме, с помощью любых средств информация о физическом или юридическом лице, товарах, идеях и начинаниях (рекламная информация), которая предназначена для неопределенного круга лиц и призвана формировать или поддерживать интерес к этим физическому, юридическому лицу, товарам, идеям и начинаниям и способствовать реализации товаров, идей и начинаний.
    
    Специфика рассматриваемой ситуации заключается в том, что правообладателем является иностранное юридическое лицо. Таким образом, краеугольным моментом в данном случае является ответ на вопрос: пользуются ли правовой защитой в РФ права иностранных лиц на произведения.
    
    Особенностью авторских прав является их сугубо территориальный характер. Это означает, что территориальными границами их действия являются границы соответствующего государства. Следовательно, в других государствах произведения автора могут быть использованы любыми способами без его согласия и без выплаты ему вознаграждения. Однако из данного принципа есть исключения. Эти исключения, прежде всего, касаются случаев, когда между различными государствами заключаются соглашения (двусторонние или многосторонние) о взаимном признании и охране авторских прав. В соответствии с такими соглашениями авторам одного государства в отношении их произведений предоставляется определенный объем авторских прав и правовая охрана на территории другого государства. Возможность наличия такой ситуации закреплена в настоящее время пунктом 1 статьи 5 Закона РФ "Об авторском праве и смежных правах", в соответствии с которым авторское право распространяется на произведения, обнародованные либо необнародованные, но находящиеся в какой-либо объективной форме за пределами Российской Федерации, и признается за авторами (их правопреемниками) - гражданами других государств в соответствии с международными договорами Российской Федерации (см. также статью 7 Закона РФ "О правовой охране программ для ЭВМ и баз данных").
    
    В случаях, когда в соответствии с международным соглашением иностранному лицу предоставляется охрана его авторских прав на территории РФ, объем таких прав определяется по правилам соответствующего международного соглашения и Закона РФ "Об авторском праве и смежных правах". В соответствии с последним зарубежным авторам предоставляется национальный режим, то есть зарубежному автору (его правопреемнику) предоставляется такой же объем личных неимущественных и имущественных прав как и российским авторам (их правопреемникам), если меньший или больший объем прав не предусмотрен соответствующим международным соглашением.
    

    Россия участвует в целом ряде многосторонних, а также двусторонних соглашений в области авторского права. Есть среди них и такие, участником которых с другой стороны выступают США. Среди них следует выделить Бернскую конвенцию об охране литературных и художественных произведений 1886 года, участниками которой являются США и РФ с 1 марта 1989 года и с 13 марта 1995 года соответственно. Кроме того, и Россия и США являются участниками Всемирной (Женевской) конвенции об авторском праве 1952 года в редакции 1971 года. Исходя из этого, можно сделать однозначный вывод о том, что права авторов произведений (и их правопреемников) - иностранных лиц, созданных на территории США, пользуются правовой охраной на территории РФ.
    
    Следует отметить, что и Бернская и Женевская конвенции, так же как и Закон РФ "Об авторском праве и смежных правах" исходят из национального режима, то есть объем авторских прав американских авторов, срок их существования, способы их охраны на территории РФ подчиняются тем же правилам, которые действуют и для российских лиц. А, как уже было отмечено, применительно к данной ситуации такие права урегулированы Законом РФ "Об авторском праве и смежных правах" и Законом "О правовой охране программ для ЭВМ и баз данных".
    
    Поскольку в данном случае использование программы для ЭВМ осуществляется с нарушением условий, установленных правообладателем, такие действия следует рассматривать как контрафактные, то есть нарушающие авторские права. Следовательно, американская компания - правообладатель вправе воспользоваться теми способами защиты своих прав, которые предусмотрены российским законодательством.
    
    В данном конкретном случае компания-правообладатель может воспользоваться целым рядом способов защиты своих прав. Защита авторских прав в данном случае может быть осуществлена в форме самозащиты. К таковой следует отнести упоминаемые в вопросе меры в виде появления на изображении, созданном с помощью программы, изображения логотипа компании-правообладателя в виде сплошного фона, затрудняющего просмотр. Такой способ защиты не требует обращения в какие-либо судебные либо иные уполномоченные органы.
    
    Однако возможны и более действенные меры, осуществляемые путем обращения в суд. Среди таких мер можно выделить обращение в суд с иском о пресечении действий, нарушающих право. В таком случае при удовлетворении иска правонарушителю будет запрещено использовать программу в своей деятельности. Компания-правообладатель вправе обратиться в суд с иском о взыскании убытков. В данном случае речь может идти об убытках в виде упущенной выгоды. Компания-правообладатель вправе в соответствии со статьей 15 Гражданского кодекса РФ взыскать с правонарушителя все те доходы (подчеркнем, именно доходы, а не прибыль), которые правонарушитель получил в результате нарушения авторского права правообладателя. Применительно к данному случаю, оговоримся, что так как обязанность по доказыванию самого факта правонарушения, размера убытков и причинной связи между ними возлагается на правообладателя, а доказать размер упущенной выгоды таким образом в данном случае весьма затруднительно, обращение с подобным иском практически бесперспективно, хотя и не исключено. Но у правообладателя сохраняется другой способ определения упущенной выгоды: в судебном порядке он вправе потребовать с правонарушителя взыскания упущенной выгоды в размере того гонорара, который он получил бы, если бы правонарушитель действовал добросовестно и заключил с ним договор об использовании программы (авторский договор). Таким способом доказать размер убытков уже гораздо легче.
    

    Однако у правообладателя сохраняется еще одна возможность, используя которую он может вообще не доказывать размер убытков и наличие причинной связи, доказав лишь сам факт правонарушения. Речь идет о предоставленном правообладателю праве на взыскание установленной законом компенсации за нарушение авторского права. Согласно подпункту 5 пункта 1 статьи 49 Закона РФ "Об авторском праве и смежных правах" такая компенсация может быть взыскана в сумме от 10 до 50000 минимальных размеров оплаты, устанавливаемых законодательством РФ о труде (в настоящее время для целей исчисления данной компенсации минимальный размер оплаты труда принимается равным ста рублям). (Оговоримся, что Законом РФ "О правовой охране программ для ЭВМ и баз данных" размер данной компенсации установлен в пределах от 5000 до 50000 МРОТ, однако, с учетом того, что Закон РФ "Об авторском праве и смежных правах" принят позднее, следует примять размеры установленные именно им).
    
    Однако вышеперечисленным негативные последствия, вызванные нарушением авторских прав, могут и не быть исчерпаны. В соответствии с пунктом 2 статьи 49 Закона РФ "Об авторском праве и смежных правах" помимо возмещения убытков, взыскания дохода или выплаты компенсации в твердой сумме суд или арбитражный суд за нарушение авторских или смежных прав взыскивает штраф в размере 10 процентов от суммы, присужденной судом в пользу истца. Сумма штрафов направляется в установленном законодательством порядке в соответствующие бюджеты. Не следует также забывать, что при определенных условиях законодательство РФ предусматривает привлечение к административной и уголовной ответственности за нарушение авторских прав. Соответствующие нормы имеются в Законе РФ "Об авторском праве и смежных правах", в Законе РФ "О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках", Кодексе об административных правонарушениях РФ. Уголовную ответственность предусматривает статья 146 Уголовного кодекса РФ.
    
    В случае обращения с иском к правонарушителю спор по иску компании-правообладателя будет подсуден арбитражному суду РФ по месту нахождения ответчика (правонарушителя). Это вытекает из пункта 1 статьи 212 Арбитражного процессуального кодекса РФ, в соответствии с которым арбитражные суды в РФ рассматривают дела с участием иностранных лиц, если ответчик находится, а гражданин имеет место жительства на территории РФ. Никакому иному суду, в том числе и третейскому, в соответствии с российским законодательством данный спор будет неподсуден. Что касается права США, то однозначно трудно сказать о том, будет ли подсуден данный спор какому-либо суду на территории США. Подсудность в США определяется по признаку "присутствия" ответчика, который толкуется, однако, весьма широко. Без глубоких познаний в праве США трудно будет ответить на вопрос о том, подсуден ли подобный спор суду США. Однако следует констатировать следующую существенную деталь.
    
    Действие судебного решения, вынесенного судом одного государства, в принципе, ограничивается территорией только этого государства. Признание и исполнение решения иностранного суда на территории РФ возможно если это предусмотрено международным соглашением РФ (с США подобного договора не заключено). Порядок исполнения и признания решений иностранных судов урегулирован в настоящее время указом Президиума Верховного Совета СССР от 21 июня 1988 года "О признании и исполнении в СССР решений иностранных судов и арбитражей". Согласно данному указу вопрос о разрешении принудительного исполнения иностранного решения в РФ рассматривается по ходатайству взыскателя Верховным судом республики, краевым, областным, городским судом городов федерального значения, судом автономной области и судом автономного округа по месту жительства (нахождения) должника, а если должник не имеет места жительства (нахождения) в РФ либо место жительства (нахождения) должника неизвестно - по месту нахождения его имущества. Указом предусмотрены основания для отказа в разрешении принудительного исполнения решения иностранного суда на территории РФ. Среди таких оснований следует назвать следующее: отказ в разрешении принудительного исполнения решений иностранных судов допускается в РФ, когда рассмотрение дела, по которому вынесено решение, относится к исключительной компетенции российского суда или иного органа. Поскольку, как уже было указано выше, в соответствии с пунктом 1 статьи 212 Арбитражного процессуального кодекса РФ данное дело подсудно арбитражному суду РФ по месту нахождения ответчика, в выдаче разрешения на принудительное исполнение решения суда США, если оно будет вынесено, будет отказано, даже если не принимать во внимание отсутствие между РФ и США соглашения о взаимном признании и исполнении судебных решений.
    

    Итак, единственный суд, управомоченный рассматривать дело в данном случае, - арбитражный суд РФ по месту нахождения ответчика (правонарушителя).
    

    В заключение отметим, что при подаче искового заявления, а также на любой иной стадии арбитражного процесса могут быть приняты меры по обеспечению иска. Закон РФ "Об авторском праве и смежных правах" специально предусматривает такую возможность. Согласно его статье 50 суд или судья единолично, а также арбитражный суд  могут вынести определение о запрещении ответчику либо лицу, в отношении которого есть достаточные данные полагать, что он является нарушителем авторских прав, совершать определенные действия, связанные с использованием объектов авторского права.
    

Смирнов А.Е.,
главный специалист ЗАО "Юридический центр
"Северо-Западный регион",
тел.324-66-75, тел./факс 176-78-64

19 февраля 2002 года N Ю1631