Обжалование решения арбитражного суда в апелляционной и кассационной инстанциях

 Вопрос:

    Наше предприятие судится с налоговой инспекцией. После первой инстанции куда лучше подать жалобу - в апелляцию или кассацию? Можно ли обратиться в кассационную инстанцию, минуя апелляцию? Можно ли внести изменения в уже поданную кассационную жалобу?

 Ответ:

    В соответствии с Конституцией Российской Федерации арбитражные суды входят в единую федеральную судебную систему Российской Федерации.  Законодательством, определяющим порядок судопроизводства в арбитражных судах является, прежде всего, Конституция Российской Федерации, федеральный конституционный закон "Об арбитражных судах", Арбитражный процессуальный кодекс Российской Федерации и принимаемые в соответствии с ним другие федеральные законы.
    
    Решение, вынесенное судом первой инстанции, может быть пересмотрено в апелляционной или кассационной инстанции.

    При этом в апелляционной инстанции  рассматриваются жалобы на решения арбитражного суда, не вступившие в законную силу (ст.145 АПК РФ) и соответственно срок для подачи апелляционной жалобы устанавливается один месяц, после принятия арбитражным судом решения по первой инстанции (ст.147 АПК РФ). В случае пропуска срока на апелляционное обжалование или вынесение постановления апелляционной инстанции не удовлетворяющего заявителя, остается право подачи жалобы в кассационную инстанцию (ст.161 АПК РФ). Следовательно, можно обращаться с обжалованием решения арбитражного суда первой инстанции непосредственно в кассационную инстанцию, соблюдая при этом необходимое условие -  решение должно вступить в законную силу.

    Существенное различие этих стадий заключается именно в том, что с подачей апелляционной жалобы, решение арбитражного суда первой инстанции не вступает в законную силу до вынесения постановления апелляционной инстанции и, соответственно, невозможно принудительное исполнение решения суда. При обжаловании решения арбитражного суда в кассационной инстанции, напротив, решение уже вступило в законную силу и может быть приведено в исполнение принудительно. При этом возможно приостановление арбитражным судом кассационной инстанции исполнения решения или постановления, принятого первой или апелляционной инстанцией, по ходатайству лиц, участвующих в деле (ст.170 АПК РФ).

    Другим существенным различием между двумя инстанциями являются пределы рассмотрения жалобы. При этом в апелляционной инстанции дело рассматривается по существу заново и решение суда первой инстанции может быть пересмотрено не только в части, но и полностью (ст.ст.155,  157 АПК РФ), в то время как в кассационной инстанции суд только проверяет правильность применения норм материального права и норм процессуального права судами предыдущих инстанций (ст.174 АПК РФ). При этом, если в суд апелляционной инстанции имеется возможность представить дополнительные доказательства, обосновав невозможность их представления в суде первой инстанции (ст.155 АПК РФ), то в кассационной инстанции такой возможности нет (хотя Арбитражный процессуальный кодекс и не содержит прямого запрета) и соответственно суд исследует только доказательства,  представленные сторонами в первую и апелляционную инстанцию.
    
    При обжаловании решения в апелляционной инстанции достаточно указать формальные основания, служащие, по мнению заявителя, поводом к пересмотру дела. При кассационном обжаловании требуется конкретное указание на то, в чем, по мнению заявителя, заключается нарушение или неправильное применение норм материального или процессуального права (ст.168 АПК РФ), в противном случае жалоба может быть возвращена заявителю.

    В соответствии с вышеизложенным и должен решаться вопрос о том, какая стадия обжалования решения первой инстанции предпочтительнее. На мой взгляд, обращаясь сразу в кассационную инстанцию, заявитель существенно сужает свои возможности судебной защиты.

    По поводу внесения изменения в кассационную жалобу следует заметить, что предусмотренное ст.37 АПК РФ право истца изменить основание или предмет иска, увеличить или уменьшить размер исковых требований может быть использовано истцом только до принятия решения судом первой инстанции. С другой стороны, право кассационного обжалования принадлежит не только истцу, но и ответчику, и содержание изменений может не затрагивать вышеуказанные исковые требования. Следует заметить, что  в Арбитражном процессуальном кодексе отсутствует норма, прямо запрещающая вносить изменения в кассационную жалобу, не касающиеся вышеуказанных исковых требований. Требования к содержанию кассационной жалобы установлены ст.165 АПК РФ, а содержание возможных дефектов жалобы установлено ст.168 АПК РФ. При этом, на мой взгляд, единственным  возможным изменением в кассационной жалобе могут быть только изменения в указании на то, в чем заключается нарушение или неправильное применение норм материального права. Обоснованием вышесказанного может служить то, что в соответствии со ст.171 АПК РФ в кассационной инстанции дело рассматривается по правилам рассмотрения дела арбитражным судом первой инстанции, с изъятиями, установленными для кассационной инстанции.  А в соответствии со ст.33 АПК РФ лица, участвующие в деле, имеют право делать заявления, давать объяснения, представлять свои доводы по всем возникающим в ходе рассмотрения дела вопросам.
    
    Изменение же других, предусмотренных ст.165 АПК РФ частей жалобы, и в частности самих требований лица, подавшего жалобу, на мой взгляд, являлось бы существенным изменением последней и по сути уже новой кассационной жалобой. Соответственно, такие изменения не могут быть приняты арбитражным судом кассационной инстанции.

    

Лекомцев А.А.,
член Санкт-Петербургской городской коллегии адвокатов,
тел.: (812) 279-90-24; 112-89-75; 325-98-65;
E-mail: [email protected];
http://pravo.8k.com

2 апреля 2002 года N Ю1737