Доходы по лицензионному соглашению подлежат обложению на территории США,
в связи с чем отсутствует обязанность налогового агента по отношению к таким доходам

 Вопрос:

    
    Предметом международного контракта является предоставление пользователю права на использование знака обслуживания. Будет ли Лицензиат по такому соглашению налоговым агентом в отношении перечисляемых Лицензиару текущих платежей по соглашению?
         
   

Ответ:

    
    Согласно пункту 1 статьи 12 Договора между Российской Федерацией и Соединенными Штатами Америки об избежании двойного налогообложения и предотвращении уклонения от налогообложения в отношении налогов на доходы и капитал (Вашингтон, 17 июня 1992 года): "Доходы от авторских прав и лицензий, получаемые лицом с постоянным местопребыванием в одном Договаривающемся Государстве, которое имеет на них фактическое право, облагаются налогом только в этом Государстве" При этом пункт 2 статьи 12 указанного Договора устанавливает, что термин "доходы от авторских прав и лицензий" при использовании в настоящей статье означает платежи любого вида, полученные в качестве вознаграждения за использование или за предоставление права использования авторских прав на любое произведение литературы, искусства и науки, включая кинофильмы и записи для радиовещания и телевидения и видеокассеты, компьютерной программы, любого патента, товарного знака, чертежа или модели, схемы, секретной формулы или процесса или за информацию относительно промышленного, коммерческого или научного опыта ("ноу-хау").
         
    Единственное исключение из приведенного выше правила закреплено в пункте 3 статьи 12 Договора и связано оно с наличием у Лицензиара постоянного представительства в другом Договаривающемся государстве и право или имущество, в отношении которых выплачиваются доходы от авторских прав и лицензий, действительно связаны с таким постоянным представительством. Однако, согласно пункту 7 статьи 5 Договора: "Тот факт, что компания, которая является лицом с постоянным местопребыванием в одном Договаривающемся Государстве, контролирует или контролируется компанией, которая является лицом с постоянным местопребыванием в другом Договаривающемся Государстве или осуществляет коммерческую деятельность в этом другом Государстве (через постоянное представительство или иным образом), сам по себе не превращает одну из этих компаний в постоянное представительство другой".
         
    Вывод: Доходы по Лицензионному соглашению подлежат обложению на территории США, в связи с чем отсутствует обязанность налогового агента по отношению к таким доходам.
         
    Однако отметим, что применительно к доходам от использования в Российской Федерации прав на объекты интеллектуальной собственности существует коллизия между российским и международным законодательством. Так, согласно подпункту  пункта 1 статьи 309 НК РФ: "Следующие виды доходов, полученных иностранной организацией, которые не связаны с ее предпринимательской деятельностью в Российской Федерации, относятся к доходам иностранной организации от источников в Российской Федерации и подлежат обложению налогом, удерживаемым у источника выплаты доходов (…) доходы от использования в Российской Федерации прав на объекты интеллектуальной собственности. К таким доходам, в частности, относятся платежи любого вида, получаемые в качестве возмещения за использование или за предоставление права использования любого авторского права на произведения литературы, искусства или науки, включая кинематографические фильмы и фильмы или записи для телевидения или радиовещания, использование (предоставление права использования) любых патентов, товарных знаков, чертежей или моделей, планов, секретной формулы или процесса, либо использование (предоставление права) использования информации, касающейся промышленного, коммерческого или научного опыта". Таким образом, в соответствии с российским налоговым законодательством платежи по Вашему соглашению подлежат обложению налогом на прибыль и, следовательно, сумма налога подлежит удержанию налоговым агентом (Лицензиатом) при выплате доходов (статья 310 НК РФ).
         

    В соответствии с пунктом 1 статьи 312 НК РФ: "При применении положений международных договоров Российской Федерации иностранная организация должна представить налоговому агенту, выплачивающему доход, подтверждение того, что эта иностранная организация имеет постоянное местонахождение в том государстве, с которым Российская Федерация имеет международный договор (соглашение), регулирующий вопросы налогообложения, которое должно быть заверено компетентным органом соответствующего иностранного государства. В случае, если данное подтверждение составлено на иностранном языке, налоговому агенту предоставляется также перевод на русский язык. При представлении иностранной организацией, имеющей право на получение дохода, подтверждения, указанного в пункте 1 настоящей статьи, налоговому агенту, выплачивающему доход, до даты выплаты дохода, в отношении которого международным договором Российской Федерации предусмотрен льготный режим налогообложения в Российской Федерации, в отношении такого дохода производится освобождение от удержания налога у источника выплаты или удержание налога у источника выплаты по пониженным ставкам".
         
    Налоговые риски: очевидно, что налоговая инспекция будет придерживаться позиции Кодекса и до момента освобождения от удержания налога в соответствии со статьей 312 НК РФ будет требовать от Лицензиата удержания и уплаты в бюджет налога на прибыль. На наш взгляд, данная позиция не соответствует статье 15 Конституции РФ и статье 7 НК РФ, однако правоту данной позиции придется отстаивать в суде. Следует отметить, что суд может занять и позицию налогового органа со ссылкой на то, что до момента представления подтверждающих статус Лицензиара как резидента США документов оснований для применения положений Международного договора у налогового органа не было. С целью снижения рисков следует заранее обратиться в налоговую инспекцию по месту учета с письменным запросом относительно перечня необходимых для предоставления освобождения по статье 312 НК РФ документов.
    

Ильюшихин И.Н.,
генеральный директор
ЗАО "Юридический центр "Северо-Западный регион"
тел.324-66-75, тел/факс 176-78-64

11 сентября 2002 года N Ю2319