Передача денежных средств в виде займа

 Вопрос:                                  

    Фирма "А" по договору займа, который является беспроцентным, передает частному предпринимателю денежную сумму. Они не являются взаимозависимыми лицами. Является ли эта операция правомерной и будет ли рассчитываться упущенная выгода, если да, то в каком случае?

 Ответ:                                                  

    Возможность предоставления как процентного, так и беспроцентного займа юридическим лицом предусмотрена Гражданским кодексом РФ :
    
    Статья 807 ГК РФ "1. По договору займа одна сторона (займодавец) передает в собственность другой стороне (заемщику) деньги или другие вещи, определенные родовыми признаками, а заемщик обязуется возвратить займодавцу такую же сумму денег (сумму займа) или равное количество других полученных им вещей того же рода и качества".
    
    Статья 808: "1. Договор займа между гражданами должен быть заключен в письменной форме, если его сумма превышает не менее чем в десять раз установленный законом минимальный размер оплаты труда, а в случае, когда займодавцем является юридическое лицо, - независимо от суммы".
    
    Статья 809 ГК РФ "1. Если иное не предусмотрено законом или договором займа, займодавец имеет право на получение с заемщика процентов на сумму займа в размерах и в порядке, определенных договором. При отсутствии в договоре условия о размере процентов их размер определяется существующей в месте жительства займодавца, а если займодавцем является юридическое лицо, в месте его нахождения ставкой банковского процента (ставкой рефинансирования) на день уплаты заемщиком суммы долга или его соответствующей части".
   
    Обращаем Ваше внимание на то, что статьей 5 Закона РФ "О банках и банковской деятельности" от 02.12.90 N 395-1 предусмотрен исчерпывающий перечень банковских операций, которые должны осуществляться при наличии соответствующей лицензии кредитной организации. В данный перечень услуги по предоставлению как беспроцентных так и процентных займов не входят. Таким образом, услуги по предоставлению беспроцентного займа не требуют лицензирования.
    
    В соответствии с разъяснениями Минфина РФ, изложенными в письме от 23.09.99 N 04-02-05/1:
   
    "Статьей 809 ГК предусмотрено, что договор займа может быть беспроцентным, то есть без уплаты займодавцу процентов на сумму займа.
    
    Кроме того, Законом Российской Федерации "О банках и банковской деятельности" от 02.12.90 N 395-1 (с изменениями и дополнениями) установлен закрытый перечень банковских операций, на осуществление которых требуется лицензия Банка России. Таким образом, передача юридическими лицами денежных средств в виде займа за счет собственных средств не является банковской операцией и не подлежит лицензированию Банком России".
    
    Существует мнение среди сотрудников ИМНС Нижегородской области, что получение предприятием беспроцентного займа - это безвозмездное оказание услуг по предоставлению заемных денежных средств, в связи с чем доходом заемщика является материальная выгода.
    

    Привожу Вашему вниманию мнение сотрудника Центра исследований проблем налогообложения и бухгалтерского учета А.И. Дыбова в письме от 21.06.2002, с которым полностью согласна:
    
    "В соответствии с п.8 ст.250 Налогового кодекса РФ к внереализационным доходам организации относятся доходы в виде безвозмездно полученного имущества (работ, услуг) или имущественных прав.
    
    На основании положений данной нормы существует мнение, что получение организацией беспроцентного займа следует рассматривать в качестве безвозмездного оказания услуг по предоставлению заемных денежных средств и на этом основании считать доходом заемщика материальную выгоду, определяемую как сумма процентов, рассчитанная исходя из ставки рефинансирования ЦБ РФ, за каждый месяц пользования беспроцентным займом.
    
    С нашей точки зрения, предоставление денежных средств по договору займа для целей налогообложения прибыли услугой не является и какого-либо дохода у заемщика в этом случае не возникает. Поясним нашу позицию.
    
    1. Согласно п.1 ст.779 Гражданского кодекса РФ по договору возмездного оказания услуг исполнитель обязуется по заданию заказчика оказать услуги (совершить определенные действия или осуществить определенную деятельность), а заказчик обязуется оплатить эти услуги.
    
    Пунктом 1 ст.807 ГК РФ установлено, что по договору займа одна сторона (заимодавец) передает в собственность другой стороне (заемщику) деньги или другие вещи, определенные родовыми признаками, а заемщик обязуется возвратить заимодавцу такую же сумму денег (сумму займа) или равное количество других полученных им вещей того же рода и качества.
    
    Если иное не предусмотрено законом или договором займа, заимодавец имеет право на получение с заемщика процентов на сумму займа в размерах и в порядке, определенных договором. При отсутствии в договоре условия о размере процентов их размер определяется существующей в месте жительства заимодавца, а если заимодавцем является юридическое лицо, в месте его нахождения ставкой банковского процента (ставкой рефинансирования) на день уплаты заемщиком суммы долга или его соответствующей части (п.1 ст.809 ГК РФ).
    
    Таким образом, гражданское законодательство не рассматривает уплату процентов по договору займа как плату за оказание услуги, разграничивая договор об оказании услуг и договор о передаче денежных средств по договору займа.
    

    2. В соответствии с п.1 ст.39 НК РФ реализацией услуг организацией признается соответственно возмездное оказание услуг одним лицом другому лицу, а в случаях, предусмотренных НК РФ, оказание услуг одним лицом другому лицу на безвозмездной основе. Место и момент фактической реализации услуг определяются в соответствии с частью второй НК РФ.
    
    Предоставление займа в денежной форме расценивается как оказание финансовой услуги только гл.21 "Налог на добавленную стоимость" НК РФ (пп.15 п.3 ст.149 НК РФ). Глава 25 "Налог на прибыль организаций" НК РФ подобных норм не содержит. Более того, указанная глава, по нашему мнению, не рассматривает предоставление займа в денежной форме и получение процентов за пользование им как оказание услуги. Косвенным подтверждением данной позиции служат следующие обстоятельства:
    
    - доходы (расходы) в виде процентов по долговым обязательствам любого вида являются самостоятельными внереализационными доходами (расходами) организации, т.е. само их название указывает, что они не связаны с реализацией каких-либо услуг (п.6 ст.250, пп.2 п.1 ст.265, ст.269 НК РФ);
    
    - к доходам банков в целях гл.25 НК РФ относятся средства в виде процентов, полученных банком в результате предоставления кредитов и займов (пп.1 п.2 ст.290 НК РФ). Очевидно, что в данном подпункте также не идет речь о получении доходов в виде платы за оказание услуг по предоставлению займа и, следовательно, полученные проценты являются самостоятельным видом дохода банка, а значит, и самостоятельным видом расхода организации-заемщика, не связанным с получением услуг.
    
    3. Согласно ст.41 НК РФ доходом признается экономическая выгода в денежной или натуральной форме, учитываемая в случае возможности ее оценки и в той мере, в которой такую выгоду можно оценить, и определяемая в соответствии с гл.23 "Налог на доходы физических лиц", гл.25 "Налог на прибыль организаций" НК РФ.
    
    Глава 23 НК РФ дает четкое определение материальной выгоды, подлежащей налогообложению НДФЛ, и порядок ее расчета в случае получения налогоплательщиком беспроцентного займа (пп.1 п.1 ст.212, п.2 ст.212 НК РФ). Глава 25 НК РФ, в свою очередь, подобных норм не содержит, что не позволяет каким-либо образом четко оценить доходы организации, получившей беспроцентный заем.
    
    Учитывая все вышеизложенное, считаем, что при получении беспроцентного займа не происходит безвозмездного получения услуги организацией-заемщиком, данная организация не получает доходов, которые можно было бы оценить, и, следовательно, объект налогообложения налогом на прибыль в данном случае отсутствует".
    

    В письме Минфина России от 25.04.2002 N 04-02-06/2/36 также имеются следующие разъяснения по аналогичному вопросу:
    
    "Упущенная выгода, наряду с реальным ущербом, т.е. теми затратами, которые лицо, чье право нарушено, произвело или должно будет произвести для восстановления нарушенного права, утраты или повреждения имущества, является вторым элементом убытков, которые могут быть взысканы с их причинителя в соответствии со ст.15 Гражданского кодекса РФ.
    
    Более конкретно под упущенной выгодой подразумеваются неполученные доходы, которые лицо, чье право нарушено, получило бы при обычных условиях гражданского оборота, если бы его право нарушено не было (п.2 ст.15 ГК РФ).
    
    Важным положением указанной статьи Кодекса является то, что если лицо, нарушившее право, получило вследствие этого доходы, то возмещаемая потерпевшему контрагенту упущенная выгода не может быть менее доходов, полученных тем, кто нарушил чужое право.
    
    Статьей 265 гл.25 Налогового кодекса Российской Федерации, принятой Федеральным законом от 06.08.2001 N 110-ФЗ, установлено, что в состав внереализационных расходов, не связанных с производством и реализацией, включаются обоснованные затраты на осуществление деятельности, непосредственно не связанной с производством и (или) реализацией. По нашему мнению, расходы организации по возмещению другой стороне договора ее убытков в виде рассчитанной суммы упущенной выгоды включаются в данную статью Кодекса.
 
    

Т.А.Петрова,
    генеральный директор
    ЗАО "Аудитор"

26 августа 2003 года N А2206