О возможностях влияния акционеров на деятельность совета директоров АО

 Вопрос:

    Каким образом может быть регламентировано влияние акционеров на деятельность, состав, принятие решений советом директоров?

      

 Ответ:

    Возможности влияния акционера на деятельность, состав, принятие решений советом директоров, как и вообще его влияния на деятельность акционерного общества, производны от прав акционера, выраженных в принадлежащих ему акциях. В соответствии со статьей 31 Федерального закона "Об акционерных обществах" каждая обыкновенная акция общества предоставляет акционеру - ее владельцу одинаковый объем прав. Акционеры - владельцы обыкновенных акций общества могут в соответствии с указанным Федеральным законом и уставом общества участвовать в общем собрании акционеров с правом голоса по всем вопросам его компетенции, а также имеют право на получение дивидендов, а в случае ликвидации общества - право на получение части его имущества.
    
    Акция имеет двойственное юридическое значение: формальное и материальное. Она предоставляет ее владельцу определенный объем имущественных и личных неимущественных прав, а также удостоверяет право на их реализацию. Права, предоставляемые акционеру - держателю обыкновенной акции, условно можно разделить на имущественные и неимущественные, имея в виду, что обе эти группы прав тесно связаны между собой. Имущественные права акционера - владельца обыкновенной акции включают:
    
    - право на получение части прибыли в виде дивиденда;
    
    - право на получение части имущества общества в случае его ликвидации. Реализация акционерами своих имущественных прав зависит от итогов работы акционерного общества.
    
    Неимущественным правом акционеров является право участвовать в управлении соответствующим обществом. Прежде всего, данное право реализуется через предусмотренное пунктом 2 статьи 31 Федерального закона "Об акционерных обществах" право на участие в общем собрании акционеров, реализуемое через целый ряд правомочий акционера: возможность присутствовать на общих собраниях акционеров (как очередных, так и внеочередных) и голосовать по всем вопросам повестки дня собрания; возможность при соблюдении определенных условий избирать и быть избранным в состав совета директоров акционерного общества и ревизионной комиссии (в том числе возможность голосовать за ту или иную кандидатуру); возможность знакомиться с повесткой дня общего собрания до его проведения; возможность вносить вопросы в повестку дня очередного (при наличии 2% голосующих акций) и внеочередного общего собрания акционеров; возможность требовать созыва внеочередного общего собрания акционеров (при наличии 10% голосующих акций). Право акционера - держателя обыкновенной акции участвовать в общих собраниях акционеров ничем не ограничено. Действующее законодательство РФ не предусматривает возможность ограничить данное право акционера решениями органов управления и контроля акционерного общества. Отказ самого акционера от указанного права не влечет его прекращения (пункт 2 статьи 9 Гражданского кодекса РФ). Право акционера на участие в общем собрании акционеров не изменяется в зависимости от того, каким образом проводится это собрание. Право акционера на участие в общем собрании акционеров не зависит от трудовых отношений работника-акционера с акционерным обществом и не связано с этими отношениями.
    
    Следует отметить, что содержание прав акционера, выраженных в принадлежащих ему акциях, раскрытое в пункте 2 статьи 31 Федерального закона "Об акционерных обществах", не в полной мере отражает всю полноту этих прав. Федеральный закон "Об акционерных обществах" закрепляет и еще целый ряд прав акционера, к числу которых можно отнести, например:
    

    - право акционера (акционеров), обладающего 1% голосов на общем собрании и зарегистрированного (зарегистрированных) в реестре акционеров, знакомиться со списком лиц, имеющих право на участие в общем собрании акционеров (пункт 4 статьи 51);
    
    - право акционера требовать выкупа обществом акций, принадлежащих акционеру, при определенных обстоятельствах (пункт 1 статьи 75);
    
    - право акционера получать информацию о деятельности общества, знакомиться с бухгалтерскими книгами и иной документацией, определенной пунктом 1 статьи 89 Федерального закона "Об акционерных обществах" (статья 91);
    
    - право акционера получать выписку из реестра акционеров (статья 46);
    
    - право акционера требовать внесения записи в реестр акционеров не позднее трех дней с момента представления правоустанавливающих документов на акции и иных документов, предусмотренных законодательством, а в случае отказа - обжаловать действия регистратора в судебном порядке (статья 45);
    
    - право акционера в любое время выйти из числа акционеров путем отчуждения принадлежащих ему акций (причем это право есть у акционеров как открытого, так и закрытого акционерного общества с той лишь разницей, что установлен различный механизм реализации этого права в открытых и закрытых обществах);
    
    - право обжаловать в суд решения общего собрания акционеров, совета директоров акционерного общества, если эти решения нарушают установленные законом или уставом права акционеров, наносят ущерб акционерам или самому акционерному обществу (статья 49);
    
    - право акционера на преимущественное приобретение размещенных обществом посредством открытой подписки акций и эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции (статья 40);
    
    - право акционера приобрести акции вновь создаваемых путем реорганизации обществ, пропорционально количеству имеющихся у него акций, если акционер голосовал против реорганизации общества или не принимал участия в голосовании по этому вопросу (статьи 18 и 19).
    
    Таким образом, действующее законодательство РФ практически исключает непосредственное влияние какого-либо из акционеров на деятельность, состав и принятие решений советом директоров. Такое влияние возможно исключительно через реализацию акционером своего права на участие в управлении (участие в общем собрании акционеров). Иными словами, может иметь место только косвенное влияние акционеров на совет директоров через реализацию акционерами компетенции общего собрания акционеров - принятие тех или иных решений, входящих в компетенцию общего собрания общества.
    
    Компетенция общего собрания акционеров определена статьей 48 Федерального закона "Об акционерных обществах". При этом следует иметь в виду, что, с одной стороны, вопросы, отнесенные к компетенции общего собрания акционеров, не могут быть переданы на решение исполнительному органу общества и (или) совету директоров (за исключением вопросов, которые в соответствии с Федеральным законом "Об акционерных обществах" (пункт 2 статьи 48 Федерального закона) могут быть отнесены к компетенции совета директоров, например, образование исполнительных органов). С другой стороны, общее собрание акционеров не вправе рассматривать и принимать решения по вопросам, не отнесенным к его компетенции Федеральным законом "Об акционерных обществах" (пункт 3 статьи 48 Федерального закона "Об акционерных обществах").
    

    В соответствии с пунктом 1 статьи 48 Федерального закона "Об акционерных обществах" к компетенции общего собрания акционеров относятся:
    
    1) внесение изменений и дополнений в устав общества или утверждение устава общества в новой редакции (за исключением случаев, предусмотренных пунктами 2-5 статьи 12 Федерального закона "Об акционерных обществах");
    
    2) реорганизация общества;
    
    3) ликвидация общества, назначение ликвидационной комиссии и утверждение промежуточного и окончательного ликвидационных балансов;
    
    4) определение количественного состава совета директоров (наблюдательного совета) общества, избрание его членов и досрочное прекращение их полномочий;
    
    5) определение количества, номинальной стоимости, категории (типа) объявленных акций и прав, предоставляемых этими акциями;
    
    6) увеличение уставного капитала общества путем увеличения номинальной стоимости акций или путем размещения дополнительных акций, если уставом общества увеличение уставного капитала общества путем размещения дополнительных акций не отнесено к компетенции совета директоров (наблюдательного совета) общества;
    
    7) уменьшение уставного капитала общества путем уменьшения номинальной стоимости акций, путем приобретения обществом части акций в целях сокращения их общего количества, а также путем погашения приобретенных или выкупленных обществом акций;
    
    8) образование исполнительного органа общества, досрочное прекращение его полномочий, если уставом общества решение этих вопросов не отнесено к компетенции совета директоров (наблюдательного совета) общества;
    
    9) избрание членов ревизионной комиссии (ревизора) общества и досрочное прекращение их полномочий;
    
    10) утверждение аудитора общества;
    
    11) выплата (объявление) дивидендов по результатам первого квартала, полугодия, девяти месяцев финансового года;
    
    12) утверждение годовых отчетов, годовой бухгалтерской отчетности, в том числе отчетов о прибылях и об убытках (счетов прибылей и убытков) общества, а также распределение прибыли (в том числе выплата (объявление) дивидендов, за исключением прибыли, распределенной в качестве дивидендов по результатам первого квартала, полугодия, девяти месяцев финансового года) и убытков общества по результатам финансового года;
    
    13) определение порядка ведения общего собрания акционеров;
    

    14) избрание членов счетной комиссии и досрочное прекращение их полномочий;
    
    15) дробление и консолидация акций;
    
    16) принятие решений об одобрении сделок, в совершении которых имеется заинтересованность, в случаях, предусмотренных статьей 83 Федерального закона "Об акционерных обществах";
    
    17) принятие решений об одобрении крупных сделок в случаях, предусмотренных статьей 79 Федерального закона "Об акционерных обществах";
    
    18) приобретение обществом размещенных акций в случаях, предусмотренных Федеральным законом "Об акционерных обществах";
    
    19) принятие решения об участии в холдинговых компаниях, финансово-промышленных группах, ассоциациях и иных объединениях коммерческих организаций;
    
    20) утверждение внутренних документов, регулирующих деятельность органов общества;
    
    21) решение иных вопросов, предусмотренных Федеральным законом "Об акционерных обществах".
    
    Федеральным законом "Об акционерных обществах" к компетенции общего собрания акционеров отнесено решение также следующих вопросов:
    
    - общее собрание акционеров каждого общества, участвующего в слиянии, принимает решение о его реорганизации в форме слияния, об утверждении договора о слиянии, устава общества, создаваемого в результате слияния, и об утверждении передаточного акта (пункт 2 статьи 16);
    
    - образование органов вновь возникающего общества проводится на совместном общем собрании акционеров обществ, участвующих в слиянии (пункт 3 статьи 16);
    
    - общее собрание акционеров каждого общества, участвующего в присоединении, принимает решение о реорганизации в форме присоединения и об утверждении договора о присоединении. Общее собрание акционеров присоединяемого общества принимает решение об утверждении передаточного акта. Совместное собрание акционеров принимает решение о внесении изменений и дополнений в устав и в случае необходимости по иным вопросам. Порядок голосования на совместном общем собрании акционеров определяется договором о присоединении (пункты 2 и 3 статьи 17);
    
    - общее собрание акционеров реорганизуемого в форме разделения общества принимает решение о реорганизации общества в форме разделения, порядке и об условиях разделения, о создании новых обществ, порядке конвертации акций реорганизуемого общества в акции создаваемых обществ, об утверждении разделительного баланса. Общее собрание каждого вновь создаваемого общества принимает решение об утверждении его устава и образовании его органов (пункт 2 статьи 18);
    
    - общее собрание акционеров реорганизуемого в форме выделения общества принимает решение о реорганизации общества в форме выделения, о порядке и условиях выделения, о создании нового общества (обществ), о конвертации акций реорганизуемого общества в акции создаваемого общества (распределении акций создаваемого общества среди акционеров реорганизуемого общества, приобретении акций создаваемого общества самим реорганизуемым обществом) и о порядке такой конвертации (распределения, приобретения), об утверждении разделительного баланса. Общее собрание каждого создаваемого общества принимает решение об утверждении его устава и образовании его органов. Если в соответствии с решением о реорганизации в форме выделения единственным акционером создаваемого общества будет являться реорганизуемое общество, утверждение устава создаваемого общества и образование его органов осуществляются общим собранием акционеров реорганизуемого общества (пункт 3 статьи 19);
    
    - общее собрание акционеров общества, реорганизуемого в форме преобразования, принимает решение о преобразовании общества, порядке и об условиях осуществления преобразования, о порядке обмена акций общества на вклады участников общества с ограниченной ответственностью или паи членов производственного кооператива (пункт 3 статьи 20);
   
     - размещение обществом облигаций, конвертируемых в акции, должно осуществляться по решению общего собрания акционеров, если в соответствии с уставом общества такое право не предоставлено совету директоров (наблюдательному совету) общества (пункт 2 статьи 33);
    
    - решения о выплате (объявлении) дивидендов, в том числе решения о размере дивиденда и форме его выплаты по акциям каждой категории (типа), принимаются общим собраниям акционеров. Размер дивидендов не может быть больше рекомендованного советом директоров (наблюдательным советом) общества (пункт 3 статьи 42);
    
    - порядок принятия общим собранием акционеров решения по порядку ведения общего собрания акционеров устанавливается уставом общества или внутренними документами общества, утвержденными решением общего собрания акционеров (пункт 5 статьи 49);
    
    - по решению общего собрания акционеров членам совета директоров (наблюдательного совета) общества в период исполнения ими своих обязанностей могут выплачиваться вознаграждение и (или) компенсироваться расходы, связанные с исполнением ими функций членов совета директоров (наблюдательного совета) общества. Размеры таких вознаграждений и компенсаций устанавливаются решением общего собрания акционеров (пункт 2 статьи 64);
    
    - по решению общего собрания акционеров полномочия единоличного исполнительного органа общества могут быть переданы по договору коммерческой организации (управляющей организации) или индивидуальному предпринимателю (управляющему). Такое решение принимается собранием только по предложению совета директоров (наблюдательного совета) общества (пункт 1 статьи 69);
    
    - общее собрание акционеров вправе в любое время принять решение о досрочном прекращении полномочий управляющей организации (управляющего) (пункт 4 статьи 69);
    
    - решением общего собрания акционеров лицо, которое приобрело 30 и более процентов размещенных обыкновенных акций общества, может быть освобождено от обязанности выкупа обыкновенных акций общества у других акционеров (пункт 2 статьи 80);
    
    - по решению общего собрания акционеров членам ревизионной комиссии (ревизору) общества в период исполнения ими своих обязанностей могут выплачиваться вознаграждение и (или) компенсироваться расходы, связанные с исполнением ими своих обязанностей. Размеры таких вознаграждений и компенсаций устанавливаются решением общего собрания акционеров (пункт 1 статьи 85);
    
    Анализ вышеприведенных норм позволяет сделать вывод о следующих возможностях влияния акционеров на деятельность совета директоров общества посредствам принятия соответствующих решений общим собранием акционеров:
    
    1. Общее собрание акционеров вправе определять количественный состав совета директоров общества. В соответствии с пунктом 3 статьи 66 Федерального закона "Об акционерных обществах" количественный состав совета директоров (наблюдательного совета) общества определяется уставом общества или решением общего собрания акционеров, но не может быть менее чем пять членов. Для общества с числом акционеров - владельцев голосующих акций общества более одной тысячи количественный состав совета директоров (наблюдательного совета) общества не может быть менее семи членов, а для общества с числом акционеров - владельцев голосующих акций общества более десяти тысяч - менее девяти членов. Таким образом, Федеральный закон предусматривает лишь нижний предел количественного состава совета директоров. Определение конкретного количества членов совета директоров в указанных пределах - право общего собрания акционеров, которое может быть реализовано либо путем внесения соответствующего положения о количестве членов совета директоров в устав общества, либо путем принятия на годовом общем собрании акционеров отдельного решения по данному вопросу.
    
    2. С учетом того, что внесение изменений в устав общества отнесено к компетенции общего собрания акционеров, последнее вправе определять не только количественный, но и качественный состав совета директоров. Данное право может быть реализовано путем внесения в устав общества соответствующих положений о требованиях к кандидатам в члены совета директоров, а также о качественном составе совета директоров в целом. В соответствии с пунктом 2 статьи 66 Федерального закона "Об акционерных обществах" членом совета директоров (наблюдательного совета) общества может быть только физическое лицо. Член совета директоров (наблюдательного совета) общества может не быть акционером общества. Члены коллегиального исполнительного органа общества не могут составлять более одной четвертой состава совета директоров (наблюдательного совета) общества. Лицо, осуществляющее функции единоличного исполнительного органа, не может быть одновременно председателем совета директоров (наблюдательного совета) общества. Таковы общие требования к членам и составу совета директоров, закрепленные в Федеральном законе. Однако законодатель не ограничивает право акционеров предъявить к членам совета директоров и его составу более жесткие требования. Отдельные рекомендации по требованиям к членам совета директоров, в том числе критерии определения "независимости" директора, даны, например, в пунктах 2.1-2.3.3 Кодекса корпоративного поведения.
    
    3. Общее собрание акционеров вправе избрать членов совета директоров. Таким образом, именно акционеры путем принятия решений на годовых общих собраниях определяют конкретных членов совета директоров.
    
    4. Досрочное прекращение полномочий совета директоров - также вопрос, отнесенный к компетенции общего собрания акционеров. В соответствии с пунктом 1 статьи 66 Федерального закона "Об акционерных обществах" по решению общего собрания акционеров полномочия всех членов совета директоров (наблюдательного совета) общества могут быть прекращены досрочно. При этом Федеральный закон не предусматривает каких-либо конкретных оснований для принятия общим собранием акционеров такого решения.
    
    5. В силу пункта 1 статьи 48 Федерального закона "Об акционерных обществах" утверждение внутренних документов, регулирующих деятельность органов общества, отнесено к компетенции общего собрания акционеров. С учетом того, что деятельность совета директоров акционерных обществ, как правило, осуществляется на основании положений устава общества, а также утвержденного положения о совете директоров, общее собрание акционеров может непосредственно определять практически все вопросы деятельности совета директоров в рамках, определенных Федеральным законом "Об акционерных обществах": компетенцию, состав, требования к членам совета директоров, порядок проведения заседаний, случаи и порядок образования комитетов, порядок принятия решений, организационные и финансовые основы деятельности совета директоров.
   
    6. В соответствии с пунктом 2 статьи 62 Федерального закона "Об акционерных обществах" по решению общего собрания акционеров членам совета директоров (наблюдательного совета) общества в период исполнения ими своих обязанностей могут выплачиваться вознаграждение и (или) компенсироваться расходы, связанные с исполнением ими функций членов совета директоров (наблюдательного совета) общества. Размеры таких вознаграждений и компенсаций устанавливаются решением общего собрания акционеров.
    
    7. В рамках, определенных Федеральным законом "Об акционерных обществах", общее собрание акционеров может регулировать вопросы компетенции совета директоров, либо увеличивая ее, либо уменьшая. Соответствующие положения должны находить отражение в уставе акционерного общества, т.е. регулирование компетенции совета директоров возможно посредством внесения соответствующих положений в устав общества (изменения устава).
    
    Компетенция совета директоров акционерного общества определена статьей 65 Федерального закона "Об акционерных обществах". При этом, в отличие от компетенции общего собрания акционеров, вопросы компетенции совета директоров не определены законодателем исчерпывающим образом - в соответствии с подпунктом 18 пункта 1 статьи 65 Федерального закона "Об акционерных обществах" к компетенции совета директоров может быть отнесено решение и иных вопросов, не предусмотренных самим Федеральным законом, если решение таких вопросов советом директоров предусмотрено уставом акционерного общества. Отсюда следует вывод о том, что общее собрание акционеров путем внесения соответствующих изменений в устав общества может значительно расширить круг вопросов, решаемых советом директоров, в том числе и за счет уменьшения полномочий исполнительных органов. Не могут быть переданы в компетенцию совета директоров лишь те вопросы, которые отнесены к компетенции общего собрания акционеров, за исключением следующих вопросов, которые могут быть уставом отнесены и к компетенции совета директоров:
    
    - образование исполнительного органа общества, досрочное прекращение его полномочий;
    
    - увеличение уставного капитала общества путем размещения дополнительных акций;
    
    - внесение в устав общества изменений и дополнений по результатам размещения акций общества, в том числе изменений, связанных с увеличением уставного капитала общества, если в соответствии с уставом общества последнему принадлежит право принятия такого решения, иного решения, являющегося основанием размещения акций и эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции, и зарегистрированного отчета об итогах выпуска акций;
    
    - размещение обществом облигаций, конвертируемых в акции, и иных эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции.
    
    В завершение отметим: в целях повышения эффективности деятельности совета директоров как органа, подотчетного акционерам, в устав акционерного общества рекомендуется включать ряд дополнительных прав акционеров и гарантий их осуществления в сфере формирования совета директоров и влияния на его деятельность. В частности Кодексом корпоративного поведения в уставы акционерных обществ рекомендовано включать следующие положения:
    
    а) Совет директоров подотчетен акционерам и должен пользоваться их доверием, поэтому акционеры должны иметь возможность получить полный объем информации о кандидатах в члены совета директоров. В частности, акционерам рекомендуется предоставить информацию о лице (группе лиц), выдвинувших данную кандидатуру, возрасте, образовании кандидата, сведения о занимаемых им за последние 5 лет должностях, должности, занимаемой на момент выдвижения, о характере его отношений с обществом, о членстве в советах директоров или занятии должностей в других юридических лицах, а также о выдвижении в члены советов директоров или для избрания (назначения) на должность в других юридических лицах, сведения об отношениях с аффилированными лицами и крупными контрагентами общества, а также иную информацию, связанную с имущественным положением кандидата или способную оказать влияние на исполнение им обязанностей члена совета директоров.
    
    В этой связи обществу, исходя из требований, предъявляемых к членам совета директоров, рекомендуется определить в уставе общества перечень тех сведений о кандидате, которые должны предоставляться акционерам. При этом лицам, выдвигающим кандидатов, рекомендуется раскрывать акционерам информацию об отказе кандидата предоставить все или часть таких сведений. Обществу рекомендуется разработать перечень информации, подлежащей раскрытию членами совета директоров после их избрания, в том числе информации, позволяющей установить аффилированность члена совета директоров с акционерами или с контрагентами общества, а также с их аффилированными лицами. Такая информация должна раскрываться в форме личного заявления избранного члена совета директоров.
    
    б) В законодательстве содержатся ограничения на участие в совете директоров генерального директора и членов правления общества. Однако законодательство не устанавливает процедуры, обеспечивающей соблюдение этих ограничений при избрании членов совета директоров. Отсутствует также процедура, позволяющая обеспечить включение в состав совета директоров необходимого количества независимых директоров. В результате может быть избран состав совета директоров, не отвечающий требованиям законодательства. Поэтому обществу в его внутренних документах рекомендуется предусмотреть меры, которые должны быть предприняты для выполнения требований законодательства. В частности, целесообразно предусмотреть, чтобы до начала выдвижения кандидатов в члены совета директоров акционеры были проинформированы о требованиях законодательства к составу совета директоров и о последствиях их несоблюдения. Помимо этого, в списке кандидатов в члены совета директоров относительно каждого кандидата рекомендуется указать, является ли он генеральным директором, членом правления, должностным лицом или работником общества, а также отвечает ли требованиям, предъявляемым к независимым директорам.
    
    Если число кандидатов в члены совета директоров, на которых распространяется ограничение, превышает количество, установленное законодательством, совету директоров совместно с исполнительными органами общества рекомендуется определить, какая кандидатура является лучшей с точки зрения возможности выполнения обязанностей члена совета директоров и кто из кандидатов пользуется наибольшим доверием акционеров. При этом предпочтение рекомендуется отдавалось независимым директорам. Остальным кандидатам желательно снять свои кандидатуры, а если этого не произойдет, совету директоров в процессе подготовки и проведения общего собрания следует довести до акционеров свои рекомендации по голосованию.
    
    в) В уставе общества рекомендуется предусмотреть право акционеров требовать созыва заседания совета директоров.
    
    Акционеры должны иметь возможность оказывать влияние на деятельность совета директоров. Обществам рекомендуется предусмотреть в уставе или во внутренних документах право акционеров инициировать рассмотрение на заседании совета директоров вопросов, которые, по их мнению, важны для общества.
    
    В то же время совет директоров является самостоятельным органом общества, который не должен быть подвержен неоправданному влиянию со стороны других органов общества и акционеров. С учетом этого в уставе или в ином внутреннем документе общества, регламентирующем деятельность совета директоров, рекомендуется предусмотреть право требовать проведения заседания совета директоров только для акционеров, владеющих 2 и более процентами голосующих акций, и только для рассмотрения вопросов, перечень которых также следует определить в уставе общества.
    
    г) Критерии определения размера вознаграждения членов совета директоров должны разрабатываться комитетом совета директоров по кадрам и вознаграждениям и одобряться советом директоров. Поскольку данные критерии оказывают существенное влияние на деятельность совета директоров, рекомендуется включить их во внутренний документ общества, регулирующий деятельность совета директоров. Тем самым будет создан прозрачный и доступный для акционеров механизм контроля за деятельностью членов совета директоров и назначения им вознаграждения.
    
    

Смирнов А.Е., юрисконсульт
ЗАО "Юридический центр
"Северо-Западный регион"
тел./факс 332-32-85

30 сентября 2005 года N Ю8450