Вопрос:

    
    Деятельность нашей компании ООО - сертификация и экспертная оценка в области систем управления. Компанией применяется общая система налогообложения.
    
    100% учредитель нашей организации - британская компания - выделил нашей организации заемные средства в долларах США. Ежемесячно начисляются проценты по ставке ЛИБОР.
    
    Предельный размер процентов, подлежащий включению в состав расходов для целей налогообложения, рассчитывается в соответствии с п.2 ст.269 НК РФ. Доля превышения этих процентов рассматривается для целей налогообложения в качестве дивидендов, которые наша компания выплачивает материнской иностранной организации, и облагается налогом на доходы в виде дивидендов.
    
    Конвенция от 15.02.94 между Правительством РФ и Правительством Соединенного Королевства Великобритании и Северной Ирландии об избежании двойного налогообложения и предотвращении уклонения от налогообложения в отношении налогов на доходы и прирост стоимости имущества", п.5 ст.11 "Проценты" гласит: "Никакие положения законодательства каждого из Договаривающихся Государств, касающихся только процентов, выплачиваемых компании-нерезиденту, не будут истолковываться как обязывающие рассматривать проценты, выплачиваемые компании - лицу с постоянным местопребыванием в другом Договаривающемся Государстве, в качестве дивидендов или распределяемой прибыли компании, выплачивающей такие проценты. Предыдущее предложение не применяется к процентам, выплачиваемым компании, которая является лицом с постоянным местопребыванием в одном из Договаривающихся Государств и в которой более 50 процентов участия контролируется прямо или косвенно лицом или лицами с постоянным местопребыванием в другом Договаривающемся Государстве.
    
    В связи с этим просим разъяснить:
    
    1. Облагается ли налогом на доходы в виде дивидендов доля превышения предельных процентов при наличии запрещающего положения вышеупомянутой Конвенции;
    
    2. Облагаются ли этим же налогом максимально начисленные проценты, если невозможно применить расчет, установленный п.2 ст.269 НК РФ при отрицательной величине собственного капитала? За 6 месяцев начислений процентов отрицательная величина собственного капитала возникла только в первый месяц.
    
    

Министерство финансов Российской Федерации
ДЕПАРТАМЕНТ НАЛОГОВОЙ И ТАМОЖЕННО-ТАРИФНОЙ ПОЛИТИКИ

ПИСЬМО

от 14 марта 2006 года N 03-08-05


[О применении статьи 269 Налогового кодекса Российской Федерации
с учетом положений Конвенции между Правительством
Российской Федерации и Правительством Соединенного
Королевства Великобритании и Северной Ирландии об избежании
двойного налогообложения и предотвращении уклонения
от налогообложения в отношении налогов на доходы
и прирост стоимости имущества]

    
    
    Департамент налоговой и таможенно-тарифной политики рассмотрел ваш запрос от 26.12.2005 N 660 касательно применения статьи 269 Налогового кодекса Российской Федерации (далее - Кодекс) с учетом положений Конвенции между Правительством Российской Федерации и Правительством Соединенного Королевства Великобритании и Северной Ирландии об избежании двойного налогообложения и предотвращении уклонения от налогообложения в отношении налогов на доходы и прирост стоимости имущества от 15.02.94 (далее - Конвенция) и сообщает следующее.
    
    Как следует из запроса, иностранное юридическое лицо - резидент Великобритании - единственный учредитель российской организации предоставил ей займ. При налогообложении процентов, выплачиваемых российской организацией кредитору - иностранной организации, необходимо руководствоваться следующим.
    
    Конституцией Российской Федерации в статье 15 и Кодексом в статье 7 закреплен приоритет норм международного договора по отношению к национальному законодательству.
    
    Статья 11 "Проценты" Конвенции устанавливает порядок налогообложения процентов, выплачиваемых резидентом одного договаривающегося государства резиденту другого договаривающегося государства. Согласно пункту 5 указанной статьи никакие положения законодательства каждого из договаривающихся государств, касающиеся только процентов, выплачиваемых компании-нерезиденту, не будут истолковываться как обязывающие рассматривать проценты, выплачиваемые компании - лицу с постоянным местопребыванием в другом договаривающемся государстве в качестве дивидендов или распределяемой прибыли компании, выплачивающей такие проценты. При этом согласно данному пункту Конвенции указанное положение не применяется к процентам, выплачиваемым компании, которая является лицом с постоянным местопребыванием в одном из договаривающихся государств и в которой более 50 процентов участия контролируется прямо или косвенно лицом или лицами с постоянным местопребыванием в другом договаривающемся государстве.
    
    Таким образом, нормы данного пункта позволяют в соответствии с нормами национального законодательства государства - источника выплаты такого дохода произвести переквалификацию процентного дохода в дивиденды, в случае если более 50% участия в компании-резиденте одного договаривающегося государства контролируются прямо или косвенно лицом - резидентом другого договаривающегося государства.
    
    Статья 269 Кодекса устанавливает особенности отнесения процентов по долговым обязательствам к расходам в случае контролируемой задолженности перед иностранной организацией. Согласно пункту 4 данной статьи положительная разница между начисленными процентами и предельными процентами, исчисленными в соответствии с порядком, установленным пунктом 2, приравнивается в целях налогообложения к дивидендам, уплаченным иностранной организации, в отношении которой существует контролируемая задолженность, и облагается налогом в соответствии с пунктом 3 статьи 284 Кодекса.
    
    Поскольку в случае когда величина собственного капитала организации отрицательна или равна нулю, невозможно произвести расчет коэффициента капитализации, то положения пункта 2 статьи 269 Кодекса для признания процентов по заемным средствам в составе расходов не применяются и указанные суммы не учитываются в составе расходов.
    
    Таким образом, процентный доход, выплачиваемый в рассматриваемом случае, по нашему мнению, для целей применения положений Конвенции следует квалифицировать как дивиденды.
    
    

Заместитель
директора Департамента
Н.А.Комова

Текст документа сверен по:
рассылка