Комментарий к Уголовному кодексу Российской Федерации / Ю.В.Грачева, Л.Д.Ермакова и др.;
Отв. ред. А.И.Рарог. -  5-е изд., перераб. и доп. - М. : ТК Велби, Изд-во Проспект, 2008

МОСКОВСКАЯ ГОСУДАРСТВЕННАЯ ЮРИДИЧЕСКАЯ АКАДЕМИЯ

КОММЕНТАРИЙ К УГОЛОВНОМУ КОДЕКСУ РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ

ОТВЕТСТВЕННЫЙ РЕДАКТОР

заслуженный деятель науки РФ, доктор юридических наук, профессор

А. И. Рарог

Авторы:

    Ю.В. Грачева, канд. юрид. наук, доц. - ст.73, 74, 201-204, 314-316;
    Л.Д.Ермакова, канд. юрид. наук, проф. - ст.32-36, 169-175, 188-190, 193, 194;
    Г.А.Есаков, канд. юрид. наук - ст.1, 2, 17, 18, 87-96, 176-187, 191, 192, 195-199_2, 272-274, 350-352;
    Н.А.Зелинская, канд. юрид. наук, доц. - ст.3-8, 205-214;
    Л.В.Иногамова-Хегай, д-р юрид. наук, проф. - ст.9-13, 294-313;
    В.Ф.Караулов, канд. юрид. наук, доц. - ст.29-31, 105-118;                 
    А.В.Корнеева, канд. юрид. наук, доц. - ст.14, 15, 131-135;
    М.Г.Левандовская, канд. юрид. наук, доц. - ст. 79-80_1, 353-360;
    Д.М.Молчанов, канд. юрид. наук - ст.215-226;
    В.А.Нерсесян, канд. юрид. наук, доц. - ст.43-45, 246-262;     
    Т.Ю.Орешкина, канд. юрид. наук, доц. - ст.37-42, 227, 325-330;
    П.Г.Пономарев, д-р юрид. наук, проф., засл. деятель науки РФ - ст.46-55, 331-349;
    Т.Г.Понятовская, д-р юрид. наук, проф. - ст.65-72, 136-139;
    А.В.Рагулина, канд. юрид. наук, доц. - ст.19-23, 263-271;
    А.И.Рарог, д-р юрид. наук, проф., засл. деятель науки РФ - ст.24-28, 56-64, 158-168, 205_2, 275-284;
    В.С.Савельева, канд. юрид. наук, доц. - ст.75-78, 150-157;
    Д.А.Семенов, канд. юрид. наук, доц. - ст.84-86, 285-293;
    В.П.Степалин, канд. юрид. наук, доц. - ст.119-130;
    А.И.Чучаев, д-р юрид. наук, проф. - ст.97-104_3, 228-245;
    И.А.Юрченко, канд. юрид. наук - ст.81-83, 317-324.

    Предлагаемый Комментарий подготовлен профессорско-преподавательским коллективом кафедры уголовного права Московской государственной юридической академии. В издании представлен квалифицированный системный анализ статей Кодекса с использованием наработанной за время его действия судебной практики. Комментарий отражает состояние уголовного законодательства и смежных отраслей права с учетом изменений и дополнений, внесенных в Уголовный кодекс РФ Федеральными законами N 203-ФЗ, 211-ФЗ, 214-ФЗ, 252-ФЗ.
    
    Для работников суда, следствия, дознания и юстиции, адвокатов, студентов, аспирантов и преподавателей юридических вузов и факультетов.

© Коллектив авторов, 2008
    © ООО "Издательство Проспект", 2008

ОБЩАЯ ЧАСТЬ

Раздел I
УГОЛОВНЫЙ ЗАКОН

Глава 1. ЗАДАЧИ И ПРИНЦИПЫ УГОЛОВНОГО КОДЕКСА РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ

Комментарий к статье 1. Уголовное законодательство Российской Федерации

    1. В соответствии с п."о" ст.71 Конституции РФ  уголовное законодательство относится к исключительному ведению Российской Федерации. Субъекты РФ и органы местного самоуправления не вправе принимать нормативные правовые акты, устанавливающие уголовную ответственность, а также регулирующие вопросы амнистии и помилования.
         
    2. Уголовный кодекс является единственным источником уголовного права, что следует (исходя из ч.1 ст.3 УК) понимать как формальное сосредоточение всех уголовно-правовых запретов в едином кодифицированном акте. Иные нормативные правовые акты, хотя бы они и раскрывали содержание признаков конкретных составов преступлений, источниками уголовного права в указанном смысле не являются.
    
    Единственным исключением из постулата единства уголовного закона является ч.3 ст.331 УК, допускающая принятие отдельного от УК федерального закона.
    
    Не являются источниками уголовного права в указанном смысле нормы Конституции РФ и международного права (поскольку они не могут применяться самостоятельно, т. е. без включения в УК), а также судебная практика.   
    
   

Комментарий к статье 2. Задачи Уголовного кодекса Российской Федерации

    
    1. Определяя задачи УК, комментируемая статья подчеркивает, во-первых, охранительную и, во-вторых, предупредительную роль уголовного закона.
    
     В перечне объектов уголовно-правовой охраны отражена иерархия ценностей, являющаяся логическим следствием положения, содержащегося в ст.2 Конституции РФ. Закрепленная в статье последовательность охраняемых благ служит основой структуры построения Особенной части.
    
    2. Способам реализации охранительной и предупредительной задач уголовного права посвящена ч.2 комментируемой статьи.     
      
   

Комментарий к статье 3. Принцип законности

    1. Принципы - это наиболее общие, основополагающие идеи, исходные начала, лежащие в основе доктрины, мировоззрения и отражающие основные закономерности развития общества. Принципы уголовного права теснейшим образом связаны с уголовной политикой. Принцип законности - основополагающий для всей деятельности государства и его органов. Он вытекает из положений Всеобщей декларации прав человека (1948 г.): никто не может быть признан виновным в совершении преступления и подвергнут уголовному наказанию иначе как по приговору суда и в соответствии с Законом. Это конституционный принцип, он отражен в ст.54 Конституции РФ, в которой указывается, что "никто не может нести ответственность за деяние, которое в момент его совершения не признавалось правонарушением". Часть 3 ст.15 Конституции РФ устанавливает важное положение: "Закон подлежит официальному опубликованию. Неопубликованные законы не применяются". Следовательно, уголовная ответственность может наступить только на основе опубликованного уголовного закона, только за деяние, которое в момент его совершения предусматривалось уголовным законом. Принцип законности находит свое развитие и в ст.9 УК, согласно которой преступность и наказуемость деяния определяются уголовным законом, действующим во время совершения этого деяния.
    
    2. Принцип законности означает: нет преступления, нет наказания без указания на то в законе. Это согласуется со ст.1 УК о том, что уголовный закон является единственным источником уголовного права, а новые законы, предусматривающие уголовную ответственность, подлежат включению в настоящий Кодекс.
    
    3. Практическое значение для всех институтов уголовного права имеет положение о том, что не только наказуемость, но и иные уголовно-правовые последствия совершения преступления определяются лишь уголовным законом: например, освобождение от уголовной ответственности и наказания, погашение и снятие судимости, назначение принудительных мер медицинского характера, применение принудительных мер воспитательного воздействия и т. д.
    
    4. Часть 2 ст.3 УК запрещает применение уголовного закона по аналогии. Аналогией закона называется восполнение пробела в праве, когда закон применяется к случаям, прямо не предусмотренным, но аналогичным тем, которые непосредственно регулируются этим законом. Из этого следует, что закон следует понимать в точном соответствии с его текстом. Пробелы в уголовном законе нельзя восполнять посредством расширительного или ограничительного толкования, в подобных случаях необходимо издание нового уголовного закона.
    
    5. Принцип законности включает в себя такое положение, как неотвратимость ответственности. Неотвратимость ответственности означает: каждое лицо, совершившее преступление, подлежит уголовной ответственности или иным мерам уголовно-правового характера.
    
         

Комментарий к статье 4. Принцип равенства граждан перед законом

    1. Этот принцип тоже является конституционным, так как основан на ст.19 Конституции РФ, которая полностью соответствует ст.7 и 8 Всеобщей декларации прав человека (1948 год), ст.2 Международного пакта о гражданских и политических правах (1966 год), ст.4 Европейской конвенции о защите прав человека и основных свобод (1950 г.).

    
    2. В комментируемой статье уголовного закона устанавливается, что лица, совершившие преступления, равны перед законом и подлежат уголовной ответственности на равных началах в установлении одинаковых оснований и пределов уголовной ответственности, одинаковых оснований освобождения от уголовной ответственности и наказания независимо от указанных в ст.4 УК характеристик. Это означает одинаковый подход при решении вопроса о правах, обязанностях и ответственности всех категорий лиц, указанных в ст.19 Конституции РФ.
    
    3. Принцип равенства всех перед законом предполагает равенство перед судом, ибо вся деятельность суда направлена на точное и неуклонное соблюдение закона. Требования Конституции и законов РФ имеют особое значение для судей и привлекаемых к осуществлению правосудия присяжных, народных и арбитражных заседателей, которые осуществляют судебную власть и обеспечивают равную для всех судебную защиту прав и свобод.
    
    4. Исключение из правила о равенстве всех перед законом и судом предусмотрено в самой Конституции РФ (ст.91, 98, ч.2 ст.122). Оно относится к неприкосновенности Президента, членов Совета Федерации, депутатов Государственной Думы и судей. В отношении депутатов и судей установлен особый порядок привлечения их к уголовной ответственности. Неприкосновенность парламентария, закрепленная в ст.98 Конституции РФ, как и судейская неприкосновенность, о которой говорится в ст.122, - необходимые исключения из принципа равенства всех перед законом и судом. Они выходят за пределы личной неприкосновенности, закрепленной в ст.122 Конституции РФ, и не являются личной привилегией, а призваны служить публичным интересам. Кроме того, неприкосновенность этих категорий лиц не означает освобождения их от уголовной ответственности за совершенные преступления.
    
    Постановка вопроса о возбуждении уголовного дела в отношении судьи возможна при наличии на это согласия соответствующей коллегии судей. Отказ коллегии дать согласие может быть обжалован в высшую квалификационную коллегию судей РФ. Решение квалификационной коллегии судей об отказе от дачи согласия на возбуждение уголовного дела в отношении судьи может быть обжаловано в суд, поскольку этим решением затрагиваются права как самого судьи, так и гражданина, пострадавшего от его действий.
    
    5. В комментируемой статье запрет дискриминации связан с наиболее часто встречающимися признаками, по которым равенство прав и свобод человека могло бы быть нарушено. Приведенный перечень признаков, по которым не допускается ограничение прав и свобод человека и гражданина, не является исчерпывающим. Это выражено словами "а также других обстоятельств". Примеры ограничения по признакам, не указанным в приведенном перечне, встречаются на практике (например, по возрасту).
    

Комментарий к статье 5. Принцип вины

    1. Сущность этого принципа заключается в том, что никто не может нести уголовную ответственность, если не установлена его вина в отношении общественно опасного деяния и наступивших общественно опасных последствий. Вина - это психическое отношение лица к совершаемому им общественно опасному деянию и к его общественно опасным последствиям в форме умысла или неосторожности (ст.24-26 УК).

     
    2. Уголовное право России основывается на принципе субъективного вменения. Объективное вменение, т.е. уголовная ответственность за невиновное причинение вреда, не допускается (ст.28 УК).
    
    3. Принцип вины предполагает личную ответственность. Из этого тезиса следует, что к уголовной ответственности может быть привлечено только лицо, непосредственно совершившее преступление, и ответственность не может возлагаться на других лиц (родителей, супругов, опекунов). В связи с принципом вины и личной ответственности в уголовном законе отсутствует ответственность юридических лиц.
    
    4. Принцип вины связан с другими институтами уголовного права: приготовлением к преступлению, покушением на преступление, соучастием в преступлении. Кроме того, вина является обязательным элементом каждого состава преступления, предусмотренного Особенной частью УК.
    
    

Комментарий к статье 6. Принцип справедливости

    1. Справедливость как этическая категория означает истинность, правильность позиции, решения с точки зрения интересов общества. Справедливость как юридическая категория, воплощенная в принципе уголовного права, реализуется как законодателем при установлении и дифференциации уголовной ответственности, так и судом при индивидуализации наказания. Дифференцируя уголовную ответственность, закон определяет круг преступных деяний, виды наказаний, санкции за конкретные виды преступлений.

    
    2. Принцип справедливости находит свое проявление в ст.60 УК, в которой одним из требований назначения наказания является его справедливость. Принцип справедливости проявляется прежде всего в назначении наказания, вид и размер которого должны соответствовать тяжести совершенного преступления, личности виновного, обстоятельствам, смягчающим и отягчающим наказание, а также влиянию назначенного наказания на исправление осужденного и на условия жизни его семьи.
    
    Строгие меры наказания должны применяться к лицам, совершившим тяжкие и особо тяжкие преступления, а также при рецидиве преступлений. К лицам, совершившим менее опасные преступления, применяются, как правило, меры наказания, не связанные с лишением свободы, или иные меры уголовно-правового воздействия, предусмотренные уголовным законом. Этот принцип реализуется и в институте освобождения от уголовной ответственности и наказания.
    
    3. Положение ч.2 ст.6 УК выражает важнейший правовой принцип "non bis in idem", получивший закрепление еще в Протоколе N 7 к Европейской конвенции о защите прав человека и основных свобод, согласно которым "никакое лицо не должно быть повторно судимо или наказано в уголовном порядке в рамках юрисдикции одного и того же государства за преступление, за которое это лицо уже было окончательно оправдано или осуждено в соответствии с законом и уголовно-процессуальными нормами этого государства". Часть 1 ст.50 Конституции РФ полностью согласуется с этими нормами международного права. В целях недопущения повторного осуждения лица за преступление, совершенное вне пределов России, если уголовная ответственность за него установлена российским уголовным законодательством, в ст.12 УК предусмотрено, что такое лицо может быть привлечено к уголовной ответственности только в том случае, если оно не было осуждено за это преступление в иностранном государстве.
    
   

Комментарий к статье 7. Принцип гуманизма

    1. Достоинство - неотъемлемое свойство человека как высшей ценности, составляющее основу признания и уважения всех его прав и свобод и принадлежащее ему независимо от того, как он сам и окружающие воспринимают и оценивают его личность. Это положение вытекает из ст.2 Конституции РФ.

    
    2. Принцип гуманизма, закрепленный в ст.7 УК, раскрывает два его важнейших аспекта. Прежде всего, уголовное право охраняет жизнь, здоровье, честь, свободу, достоинство человека, его права, свободы и интересы, его безопасность от любых преступных посягательств. Данный аспект отражен в ст.2 УК, в которой раскрываются задачи, стоящие перед уголовным законодательством. Конкретизируются эти задачи в таких разделах УК, как преступления против личности, общественной безопасности, общественного порядка, мира и безопасности человечества и др.
    
    3. Второй аспект принципа гуманизма связан с охраной законных прав и интересов лиц, совершивших преступление (ч.2 ст.7 УК).
    
    Принцип гуманизма находит выражение во многих институтах уголовного права, в частности: наказании, назначении наказания. Особенно ярко он проявляется в условном осуждении (ст.73 УК), амнистии (ст.74 УК), помиловании (ст.75 УК), освобождении от уголовной ответственности (ст.75-78 УК), освобождении от наказания (ст.79-83 УК), особенностях уголовной ответственности и наказании несовершеннолетних (ст.87-96 УК) и др.
    
    4. Ограничения в применении таких видов наказания, как обязательные или исправительные работы, ограничение свободы, лишение свободы, смертная казнь, зависят от возраста осужденного, его трудоспособности, пола, семейного положения, наличия детей.
    
    5. Принцип гуманизма применительно к назначению наказания проявляется в следующем: лицу, совершившему преступление, должно быть назначено минимальное наказание, необходимое и достаточное для его исправления и предупреждения совершения новых преступлений (принцип экономии репрессии).
    
    6. Закон устанавливает, что наказание, применяемое к лицам, осужденным за совершение преступления, не должно иметь целью причинение физических страданий или унижение человеческого достоинства.
    
    7. Запрет подвергать человека пыткам, жестокому, бесчеловечному или унижающему его достоинство обращению и наказанию является одним из принципиальных положений международного права, закрепленных в целом ряде международных актов о правах человека: Всеобщей декларации прав человека 1948 года; Европейской конвенции о защите прав человека и основных свобод 1950 года; Международном пакте о гражданских и политических правах 1966 года; Декларации о защите всех лиц от пыток и других жестоких, бесчеловечных или унижающих достоинство видов обращения или наказания 1975 года; Конвенции против пыток и других жестоких, бесчеловечных или унижающих достоинство видов обращения и наказания 1989 года; Основных принципах обращения с заключенными и стандартных минимальных правилах ООН в отношении мер, не связанных с тюремным заключением, 1990 года и др. (см.: Сборник стандартов и норм ООН в области предупреждения преступности и уголовного правосудия. Нью-Йорк: ООН, 1992).
  
    8. В соответствии со Указом Президиума Верховного Совета СССР от 21 января 1987 года) под пыткой понимается любое действие, которым лицу умышленно причиняется сильная боль или страдание (физическое или нравственное), чтобы получить от него или от третьего лица сведения или признание, наказать за действия, которые оно или третье лицо совершило или в котором подозревается, а также запугать или принудить к действиям. Причем в Конвенции речь идет о пытке лишь как о такой боли или таких страданиях, которые причиняются государственным и должностным лицом или иным лицом, выступающим в официальном качестве, или по их подстрекательству, с их ведома или молчаливого согласия. Основная задача всех вышеперечисленных международных документов, как и ст.21 Конституции, состоит в защите человека прежде всего от произвола государства, его органов и должностных лиц.
    

    9. Нарушение запрета на применение пыток и других жестоких, бесчеловечных или унижающих достоинство видов обращения при определенных условиях влечет уголовную ответственность в соответствии со ст.117, 285, 286, 301, 302 УК. В этих нормах под пыткой понимается причинение физических и нравственных страданий в целях понуждения к даче показаний или иным действиям, противоречащим воле человека, а также в целях наказания либо в иных целях (следовательно, ответственность за применение пыток несут не только должностные лица, но и иные субъекты права).
    
    10. Как частный случай насилия, жестокого или унижающего человеческое достоинство обращения Конституция РФ и международно-правовые акты рассматривают ведение без согласия лица медицинских, научных и иных опытов.
    
    

Комментарий к статье 8. Основание уголовной ответственности

    1. Уголовная ответственность является одной из форм юридической ответственности. Уголовная ответственность - это сложное социально-правовое последствие совершения преступления, которое включает четыре элемента: основанную на нормах уголовного закона и вытекающую из факта совершения преступления обязанность лица дать отчет в содеянном перед государством в лице его уполномоченных органов; выраженную в судебном приговоре отрицательную оценку совершенного деяния и порицание лица, совершившего это деяние; назначенное виновному наказание или иную меру уголовно-правового характера; судимость как специфическое правовое последствие осуждения с отбыванием назначенного наказания.

     
    2. Сущность уголовной ответственности выражается в обязанности лица, совершившего преступление, дать отчет перед государством в содеянном, подвергнуться осуждению, наказанию и иным неблагоприятным юридическим последствиям, предусмотренным уголовным законом.
    
    3. Уголовная ответственность имеет строгие границы во времени. Юридическим фактом, порождающим возникновение уголовно-правового отношения, является совершение конкретным лицом преступления. В этот момент возникает уголовная ответственность, прекращается она в момент полной ее реализации.
    
    4. Основание уголовной ответственности - это то, за что отвечает в уголовном порядке лицо, совершившее преступление. Четкое определение основания уголовной ответственности обеспечивает и соблюдение законности и прав человека. Признание состава преступления единственным основанием уголовной ответственности означает, что, если совершенное общественно опасное деяние не содержит признаков ни одного состава преступления, описанного в законе, то уголовная ответственность наступить не может.
    
    5. Под составом преступления понимается совокупность установленных уголовным законом объективных и субъективных признаков, характеризующих общественно опасное деяние как конкретное преступление. При наличии таких признаков совершенное виновным деяние характеризуется как преступление и является основанием для наступления уголовной ответственности.
    
    Признаки составов преступлений содержатся как в Особенной, так и в Общей части УК. В диспозициях статей Особенной части описываются признаки оконченных составов преступлений. Однако в Общей части предусматриваются и составы приготовления к совершению преступления или покушения на преступление, составы подстрекательства и пособничества в преступлении (гл. 6, 7 УК). Поэтому логично говорить о составе кражи, грабежа, убийства, покушения на убийство, соучастия в грабеже и т.д.
    
    Законодатель включает в состав преступления наиболее существенные признаки, определяющие вид преступления и его общественную опасность.
    
    Наличие всех признаков состава преступления является необходимым и достаточным основанием для привлечения лица, совершившего общественно опасное деяние, к уголовной ответственности.
    

    6. Состав преступления включает четыре элемента: объект, объективную сторону, субъективную сторону и субъект.
    
    7. Объект преступления - это то, на что посягает лицо, совершающее преступление, и чему причиняется или может быть причинен вред в результате общественно опасного деяния. Законодательный перечень объектов преступления дается в ч.1 ст.2 УК. К ним относятся: права и свободы человека и гражданина, собственность, общественный порядок, общественная безопасность, окружающая среда, конституционный строй РФ, мир и безопасность человечества.
    
    8. Объективную сторону преступления образуют признаки, характеризующие его с внешней стороны. К ним относятся: общественно опасное деяние (действие или бездействие); общественно опасные последствия (преступный результат); причинная связь между ними; способ, орудия и средства, место, время и обстановка совершения преступления.
    
    9. Субъективная сторона - это психическая деятельность лица во время совершения им преступления. К признакам, образующим субъективную сторону, относятся вина, мотив и цель преступления. Вина - это психическое отношение лица к совершенному им общественно опасному деянию и его последствиям в форме умысла и неосторожности (ст.24-26 УК).
    
    10. Субъектом преступления по уголовному праву считается лицо, совершившее запрещенное уголовным законом общественно опасное деяние и способное нести за него уголовную ответственность, т.е. характеризующееся указанными в законе признаками: вменяемость, достижение установленного уголовным законом возраста.
    
    Положение о том, что субъектом преступления может быть лишь физическое лицо, вытекает из ряда статей УК. Например, в ст.11-13 УК говорится о том, что субъектами преступления и уголовной ответственности могут быть граждане РФ, иностранные граждане и лица без гражданства.
    
 

Глава 2. ДЕЙСТВИЕ УГОЛОВНОГО ЗАКОНА ВО ВРЕМЕНИ И В ПРОСТРАНСТВЕ

Комментарий к статье 9. Действие уголовного закона во времени

    1. Преступность и наказуемость деяния определяются законом, действовавшим во время совершения преступления (ч.1 ст.9 УК); таковыми является уголовный закон, уже вступивший в определенном порядке в силу и еще не утративший ее.

     
    2. Федеральным законом от 14 июня 1994 года "О порядке опубликования и вступления в силу федеральных конституционных законов, федеральных законов, актов палат Федерального Собрания" определяется порядок опубликования и вступления в силу федеральных законов, к которым относится и УК РФ. В соответствии с данным Законом в РФ могут действовать только законы, официально опубликованные. Датой принятия федерального закона считается день принятия его Государственной Думой Федерального Собрания РФ в окончательной редакции. Уголовный кодекс РФ был принят 24 мая 1996 года. Вопреки данному положению Закона в литературе датой принятия закона называют день подписания его Президентом РФ.
    
    3. Официальным опубликованием федерального закона считается первая публикация его полного текста в "Парламентской газете", "Российской газете" или "Собрании законодательства Российской Федерации".
    
    Федеральные законы вступают в силу одновременно на всей территории РФ по истечении десяти дней после дня их официального опубликования, если самими законами не установлен другой порядок вступления их в силу.
    
    4. Уголовный закон прекращает свое действие путем отмены, замены другим законом, истечения срока, предусмотренного самим законом. Отмена, замена или иная форма прекращения действия закона означает невозможность его дальнейшего применения. Если при замене старого уголовного закона в новой норме устанавливаются более строгие правовые последствия, то к отношениям, возникшим до вступления в силу нового закона, применяются положения старого (замененного) закона.
    
    5. Временем совершения преступления является время совершения общественно опасного действия (бездействия) независимо от времени наступления последствия (ч.2 ст.9 УК). Это правило является универсальным независимо от конструкции состава преступления (усеченного, формального или материального).
    
    6. Правило о времени совершения преступления применяется к длящимся и продолжаемым преступлениям. Имеется мнение, что к длящемуся и продолжаемому преступлениям следует применять уголовный закон, в период действия которого наступило их фактическое окончание (см.: Бойцов А. И. Действие уголовного закона во времени и пространстве. СПб., 1995. С. 71-73).
    
    7. В литературе считается, что к соучастникам следует применять закон, действовавший в момент совершения преступления исполнителем независимо от времени осуществления действий другими соучастниками (см.: Российское уголовное право. Курс лекций. Т. 1. Преступление / Под ред. А. И. Коробеева (автор главы Н. Ф. Кузнецова). Владивосток, 1999. С. 183.). Более обоснованной является вторая позиция, в соответствии с которой к каждому соучастнику применяется закон, действовавший в момент выполнения им своих функций (см.: Курс уголовного права. Общая часть. Т. 1. Учение о преступлении / Под ред. Н. Ф. Кузнецовой, И. М. Тяжковой (автор главы Ю. М. Ткачевский). М., 2002. С. 102-103.).
    
    

Комментарий к статье 10. Обратная сила уголовного закона

    1. Правило о том, что преступность и наказуемость деяния определяются законом, действовавшим во время совершения преступления, имеет одно исключение в виде обратной силы закона.

    
    Уголовный закон, устраняющий преступность деяния, смягчающий наказание или иным образом улучшающий положение лица, совершившего преступление, имеет обратную силу, т.е. распространяется на лиц, совершивших соответствующие деяния до вступления такого закона в силу, в том числе на лиц, отбывающих наказание или отбывших наказание, но имеющих судимость (ч.1 ст.10 УК).
    
    2. Уголовный закон, устанавливающий преступность деяния, усиливающий наказание или иным образом ухудшающий положение лица, обратной силы не имеет.
    
    3. Обратную силу имеет любой уголовный закон, каким-либо образом смягчающий ответственность на любой стадии развития уголовно-правового отношения.
    
    4. Мягкость либо строгость закона определяются не только объемом диспозиции, но и содержанием санкций. Диспозиции статей Особенной части прежнего и нового УК могут совпадать. В этих случаях более мягкий закон определяется путем сравнения их санкций. Менее строгим является закон, предусматривающий более мягкий вид наказания, а при одном его виде - максимальный предел наказания которого меньше. При равенстве верхних пределов наказания более мягким признается тот закон, устанавливающий наименьший срок наказания. Более мягким будет закон, который содержит альтернативную санкцию с более мягкими видами наказаний или не предусматривает дополнительных наказаний либо вместо обязательного дополнительного наказания устанавливает его факультативно и т.п.
    
    5. Законодательное указание о том, что более мягким является закон, любым образом улучшающий положение лица, распространяется на нормы о рецидиве преступлений, смягчающих и отягчающих наказание обстоятельствах, давности уголовного преследования и давности обвинительного приговора, условно-досрочном освобождении от отбывания наказания, погашении и снятии судимости и т.п. Так, совершение преступления в состоянии опьянения действующий УК по сравнению с предыдущим не относит к числу отягчающих наказание, поэтому УК РФ является по этому основанию более мягким законом по сравнению с УК РСФСР.
    
    6. Возможна ситуация, когда одна и та же норма по одним обстоятельствам в новом законе бывает мягче в сравнении с прежним законом, а по другим положениям, наоборот, - строже. К примеру, действующий УК не установил прерывания давности обвинительного приговора, и по этому обстоятельству он мягче УК РСФСР, предусматривавшего прерывание давности. С другой стороны, в соответствии с ч.2 ст.83 УК РФ течение давности обвинительного приговора приостанавливается, если осужденный уклоняется от отбывания наказания. Течение сроков давности возобновляется с момента задержания осужденного или явки его с повинной. В УК РСФСР содержалось положение о том, что в отношении лица, уклонившегося от отбывания наказания, обвинительный приговор не может быть приведен в исполнение, если со времени его вынесения прошло 15 лет и давность не была прервана совершением нового преступления. Таким образом, по УК РСФСР лицо, уклонившееся от отбывания наказания, через 15 лет с момента вынесения приговора уже нельзя было принудить отбывать наказание. Такого ограничения по исполнению обвинительного приговора УК РФ не имеет, следовательно, по этому вопросу действующий УК является более строгим законом.
    

    7. Если новый уголовный закон смягчает наказание за деяние, которое отбывается лицом, то это наказание подлежит сокращению в пределах, предусмотренных новым уголовным законом (ч.2 ст.10 УК). Из этого положения следует, что обязательное сокращение наказания должно осуществляться не до максимального размера санкции более мягкого закона, а в ее пределах. Данное положение не исключает и возможность назначения более мягкого вида наказания, входящего в санкцию менее тяжкого преступления, если в санкции прежнего закона он не предусматривался.
    
    

Комментарий к статье 11. Действие уголовного закона в отношении лиц, совершивших преступление на территории
Российской Федерации

    1. Уголовный закон действует в пределах определенной территории. Уголовный кодекс устанавливает принципы его действия в пространстве: территориальный, дипломатического иммунитета, гражданства, специальной миссии (специального режима), реальный, универсальный и выдачи преступника.

    
    2. Территориальный принцип действия уголовного закона означает распространение его обязательной силы на определенную территорию независимо от гражданства (подданства) лица, совершившего преступление на этой территории. Данный принцип отражает суверенитет государства на уголовное преследование любых лиц, совершивших преступление на его территории.
    
    Все лица, совершившие преступления на территории РФ, подлежат ответственности по УК РФ (ч.1 ст.11). К ним относятся: граждане РФ, иностранные граждане, а также лица без гражданства. Лица без гражданства (апатриды) не являются гражданами России и не имеют доказательств наличия у них гражданства (подданства) другого государства.
    
    3. Федеральным законом от 1 апреля 1993 года "О Государственной границе Российской Федерации" закрепляется, что территорией РФ является пространство в пределах ее Государственной границы. К территории РФ относятся суша и воды, в том числе территориальные, недра под названными сушей и водами, воздушное пространство над ними.
    
    К территориальным водам (территориальному морю) РФ относятся прибрежные морские воды шириной 12 морских миль, отсчитываемых от линии наибольшего отлива, как на материке, так и на островах, принадлежащих РФ.
    
    Под воздушным пространством РФ понимается пространство над ее сухопутной и водной территорией, в том числе над территориальными водами РФ. Высота воздушного столба, относящегося к территории государств, на настоящий момент не определена нормами международного права. Основной источник международного космического права, Договор о принципах деятельности государств по исследованию и использованию космического пространства, включая Луну и другие небесные тела, от 27 января 1967 года не определил границу между национальным воздушным и космическим пространствами. Согласно международному обычаю и практике государств в области использования космического пространства данная граница находится в пределах 100 миль над уровнем океана, поскольку является самой низкой высотой над Землей, позволяющей свободное орбитальное вращение космического аппарата. Уголовная юрисдикция РФ распространяется на воздушное пространство ниже этой границы.
    
    Уголовное законодательство нашего государства распространяется на континентальный шельф и исключительную экономическую зону РФ (ч.2 ст.11 УК) в соответствии с нормами международного уголовного права. Континентальный шельф и исключительная экономическая зона не относятся к территории России.
    

    На территорию посольств РФ, транспорт дипломатических представительств распространяется уголовная юрисдикция РФ. Но территорией РФ указанные помещения, строения, земельные участки, транспорт и т.п. не являются.
    
    4. Лицо, совершившее преступление на гражданском судне, плавающем под Российским флагом в открытом море, или на пребывающем в нейтральном воздушном пространстве гражданском самолете и другом летательном аппарате с опознавательным знаком РФ, подлежит ответственности по УК РФ (ч.3 ст.11), если иное не предусмотрено международным договором РФ.
    
    5. По УК РФ несут уголовную ответственность лица, совершившие преступления на военно-морских судах и военно-воздушных кораблях, находящихся под флагом или с опознавательными знаками РФ в открытом море, открытом воздушном пространстве, водах или порту иностранного государства (ч.3 ст.11). Токийская конвенция "О преступлениях и некоторых других актах, совершаемых на борту воздушных судов" 1963 года приравняла к правовому статусу военного воздушного судна воздушные суда, используемые как на военной, так и таможенной и полицейской службах.
    
    6. Уголовно-правовая юрисдикция РФ не распространяется на иностранное гражданское водное судно, плавающее в ее территориальных или внутренних морских водах, кроме предусмотренных международными нормами случаев, когда: последствия преступления распространяются на прибрежное государство; преступление нарушает спокойствие в стране или добрый порядок в территориальном море; капитан судна, дипломатический агент или консульское должностное лицо государства флага обратится к местным властям с просьбой об оказании помощи; это необходимо для пресечения незаконной торговли наркотическими средствами или психотропными веществами.
    
    7. В соответствии с Токийской конвенцией "О преступлениях и некоторых других актах, совершаемых на борту воздушных судов" преступность и наказуемость деяния, совершенного в полете, определяется уголовным законом государства регистрации воздушного судна. Данное положение действует на все время полета, следовательно, и в период нахождения иностранного судна в воздушном пространстве РФ. Исключением из этого правила являются случаи, предусмотренные Токийской конвенцией, когда уголовная ответственность виновного наступает по УК РФ (в воздушном пространстве которой совершено преступление): а) преступление создает последствия на территории такого государства; б) преступление совершено гражданином или в отношении гражданина такого государства, или лицом, постоянно проживающим в таком государстве, или в отношении такого лица; в) преступление направлено против безопасности такого государства; г) преступление заключается в нарушении действующих в государстве правил или регламентов, касающихся полетов или маневрирования самолетов; д) привлечение к суду необходимо для выполнения любого обязательства государства в соответствии с многосторонними государственными соглашениями.
    
    8. Территориальный принцип действия уголовного закона связан с вопросом о месте совершения преступления. Местом совершения преступления следует считать территорию того государства, где было совершено не только действие, но и наступили общественно опасные последствия, а также в случае, когда действие (бездействие) выполнено на его территории, а последствия наступили в другом государстве.
    

    9. При совершении преступления соучастниками - организатором, подстрекателем, пособником, исполнителем, находящимися на территории разных государств, местом совершения преступления каждым соучастником является территория того государства, где он осуществил свою преступную роль в совместном совершении преступления. Основанием ответственности каждого соучастника является выполненное им конкретное деяние (например, подстрекательство к мошенничеству, организация убийства и др.).
    
    10. Принцип дипломатического иммунитета (дипломатической неприкосновенности) является исключением из территориального принципа действия уголовного закона для некоторых иностранных граждан, совершивших преступление на территории РФ (ч.4 ст.11 УК). Согласно этому принципу вопрос об уголовной ответственности дипломатических представителей иностранных государств и иных граждан, которые пользуются иммунитетом, в случае совершения этими лицами преступления на территории РФ решается в соответствии с нормами международного права. Венская конвенция о дипломатических сношениях 1961 года, международная Конвенция о предотвращении и наказании преступлений против лиц, пользующихся международной защитой, в том числе дипломатических агентов, 1973 года и др. устанавливают перечень дипломатических представителей, членов их семей и сотрудников административно-технического персонала представительств, а также других официальных лиц, на которых распространяется дипломатический иммунитет.
    
    11. Иммунитет и личная неприкосновенность означают, что лица, пользующиеся дипломатическим иммунитетом, не подлежат уголовной ответственности по закону места аккредитации (пребывания) за преступление, совершенное в этом месте. Как правило, таких лиц объявляют персонами нон грата и обязывают покинуть государство.
    
    

Комментарий к статье 12. Действие уголовного закона в отношении лиц, совершивших преступление на территории
Российской Федерации

    1. Принцип гражданства (ч.1 ст.12 УК) состоит в том, что граждане РФ и постоянно проживающие в РФ лица без гражданства, совершившие вне пределов РФ преступление против интересов, охраняемых УК, подлежат уголовной ответственности в соответствии с УК, если в отношении этих лиц за данное преступление не имеется решения суда иностранного государства.

     
    2. Для привлечения лица к уголовной ответственности по УК необходимо, чтобы совершенное общественно опасное деяние признавалось преступлением по УК России независимо от того, является ли оно преступлением по уголовному закону государства, на территории которого оно было совершено. До внесения в ч.1 ст.12 УК изменений Федеральным законом 2006 года "О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации в связи с принятием Федерального закона "О ратификации Конвенции Совета Европы о предупреждении терроризма" и Федерального закона "О противодействии терроризму" принцип гражданства основывался на двойной преступности. Однако предусматривавшиеся в ч.1 ст.12 УК правила о двойной криминальности и невозможности двойного осуждения фактически исключали уголовную ответственность некоторых лиц (например, должностного лица РФ за получение взятки в Польше).
    
    В настоящее время рассматриваемые лица за совершенные на территории иностранного государства преступления подлежат уголовной ответственности в соответствии с УК РФ. Единственным ограничением для реализации такой уголовной ответственности является вынесенный в иностранном государстве судебный акт, в том числе оправдательный приговор лицу в отношении инкриминирумого деяния.
    
    3. Лицом без гражданства, постоянно проживающим в РФ, является лицо, получившее вид на жительство (ст.2 Федерального закона от 21 июня 2002 года "О правовом положении иностранных граждан в Российской Федерации"), который выдается на пять лет. По окончании срока действия вида на жительство данный срок по заявлению лица без гражданства может быть продлен на пять лет. Количество продлений срока действия вида на жительство не ограничено (ст.8 названного Закона).
    
    4. Принцип специальной миссии состоит в том, что военнослужащие воинских частей РФ, дислоцирующихся за пределами РФ, за преступления, совершенные на территории иностранного государства, несут уголовную ответственность по УК РФ, если иное не предусмотрено международным договором РФ (ч.2 ст.12).
    
    Действие этого принципа осуществляется при вводе войск на территорию иностранного государства по согласованию с этим государством. Согласно договоренностям государств по делам о преступлениях, совершенных указанными лицами, а также членами их семей, применяется уголовное законодательство страны пребывания, т.е. используется территориальный принцип.
    

    Из данного правила имеется исключение. Военнослужащие несут ответственность по УК РФ за совершенные в стране пребывания преступления, направленные только против интересов РФ либо ее граждан, а также за совершенные преступления против военной службы.
    
    5. Реальный принцип действия закона состоит в том, что иностранцы и лица без гражданства, не проживающие постоянно в РФ, совершившие преступление вне пределов РФ, подлежат уголовной ответственности по УК РФ в случаях, если преступление направлено против интересов РФ, если они не были осуждены в иностранном государстве и привлекаются к уголовной ответственности на территории РФ (ч.3 ст.12).
    
    Реальный принцип восполняет пробел территориального принципа и принципа гражданства, поскольку предусматривает преступность и наказуемость совершенных вне пределов РФ деяний иностранцев и лиц без гражданства, постоянно не проживающих на территории РФ. Под преступлениями, направленными против интересов РФ, понимаются любые преступления, совершенные против российских граждан, организаций и РФ (БВС РФ. 1998. N 9. С. 4-5).
    
    6. Лицом без гражданства, не проживающим постоянно в РФ, является лицо, временно проживающее в РФ, т.е. получившее разрешение на временное проживание (ст.2 Федерального закона "О правовом положении иностранных граждан в Российской Федерации"). Срок действия разрешения на временное проживание составляет три года (ст.6 указанного Закона).
    
    7. Универсальный принцип состоит в том, что иностранные граждане и лица без гражданства, не проживающие постоянно в РФ, совершившие преступление вне пределов РФ, подлежат уголовной ответственности по УК РФ в случаях, предусмотренных международным договором РФ, если они не были осуждены в иностранном государстве и привлекаются к уголовной ответственности на территории РФ (ч.3 ст.12). Универсальный принцип пользуется абсолютным приоритетом перед другими принципами действия закона в пространстве.
    
    В соответствии с универсальным принципом определяются преступность и наказуемость наиболее опасных международных преступлений и преступлений международного характера по национальному законодательству государства места привлечения лица к уголовной ответственности независимо от его государственной принадлежности и территории, где было совершено преступление, если иное не предусмотрено международно-правовыми нормами.
    
    8. Универсальный принцип действует, когда лицо не осуждалось в иностранном государстве. Такое условие является реализаций принципа невозможности двойного осуждения лица за одно и то же преступление.
    
    

Комментарий к статье 13. Выдача лиц, совершивших преступление

    1. Институт выдачи преступника (экстрадиция) состоит в передаче лица, совершившего преступление, государством, на территории которого оно находится, запрашивающему государству. Запрашивающее государство может быть государством, чьим гражданином является преступник или на территории которого совершено преступление, или в соответствии с международными договорами имеющим право запрашивать о выдаче.

    
    2. Международно-правовые нормы устанавливают правило, согласно которому собственные граждане не выдаются по требованию государства, на территории которого было совершено преступление. Российский гражданин, совершивший преступление на территории иностранного государства, не выдается для уголовного преследования этому государству (ч.1 ст.13 УК). В данной норме закреплено суверенное право РФ наказывать своих граждан за преступления, совершенные вне ее пределов, по своим уголовным законам (исходя из принципа гражданства).
    
    3. Иностранные граждане и лица без гражданства, совершившие преступления вне пределов РФ и находящиеся на ее территории, могут быть выданы иностранному государству для привлечения к уголовной ответственности или отбывания наказания в соответствии с международным договором РФ (ч.2 ст.13 УК).
    
    Институт выдачи преступника осуществляется на основе многосторонних и двусторонних международных договоров РФ об обязанности сторон по их требованию выдавать друг другу лиц, находящихся на их территории, для привлечения к уголовной ответственности или для приведения приговора в исполнение.
    
    4. Не выдаются иностранные граждане, преследуемые в своей стране за защиту прав и свобод человека, за прогрессивную общественно-политическую, научную и иную творческую деятельность (право политического убежища). Часть 2 ст.63 Конституции провозглашает, что в РФ не допускается выдача другим государствам лиц, преследуемых за политические убеждения, а также за действия (или бездействие), не признаваемые в РФ преступлением.
    
   

Раздел II
ПРЕСТУПЛЕНИЕ

Глава 3. ПОНЯТИЕ ПРЕСТУПЛЕНИЯ И ВИДЫ ПРЕСТУПЛЕНИЙ

Комментарий к статье 14. Понятие преступления

    
    1. Понятие преступления является одной из основных категорий уголовного права, которое призвано изучать разновидность отклоняющегося (девиантного) поведения людей - преступное поведение. Для характеристики такого поведения закон употребляет термин "деяние". Данная формулировка закона призвана подчеркнуть, что преступление - это всегда поведение, деятельность конкретного человека.

     
    Особенность права состоит в том, что оно нейтрально к внутреннему миру человека. Намерения, цели, ради осуществления которых человек не предпринимает действий, не относятся к области уголовно-правового регулирования, поскольку не создают общественной опасности причинения вредных последствий. Так, угроза убийством наказывается по ст.119 УК тогда, когда она выражена в таких словах или действиях, которые заставляют потерпевшего опасаться за свою жизнь, ограничивают свободу выбора возможного поведения. Вместе с тем одно лишь высказывание намерения совершить убийство не создает состояния опасности и поэтому преступлением не является.
    
    2. Противоправное поведение может быть выражено как в активной деятельности, так и в бездействии лица в случаях, когда на него законом была возложена обязанность действовать. Бездействие имеет уголовно-правовое значение лишь в том случае, если лицо было обязано и имело реальную возможность совершить определенное действие. Понятием деяния в ст.14 УК охватываются как общественно опасное действие (бездействие), так и его вредные последствия.
    
    3. Преступление как правовое явление характеризуется определенными признаками, представляющими существенные стороны данного явления. На основе анализа законодательного определения преступления могут быть выделены следующие признаки преступления: уголовная противоправность, общественная опасность, виновность и наказуемость.
    
    4. Российское законодательство рассматривает в качестве преступления такое поведение человека, которое специально предусмотрено в диспозициях статей Особенной части УК. В науке уголовного права данный признак преступления принято называть противоправностью, или противозаконностью. Он базируется на важнейшем принципе уголовного права - "nullum crimen sine lege" - "нет преступления без указания на него в законе".
    
    Признак противоправности впервые был законодательно закреплен в Основах уголовного судопроизводства Союза ССР и союзных республик 1958 года. Действовавшее ранее уголовное законодательство предусматривало возможность аналогии, т.е. применения норм уголовного закона к деяниям, не предусмотренным этими нормами, на основе их сходства с теми, которые предусмотрены законом. Применение аналогии нередко приводило к нарушению закона и произволу.
    
    Противоправность свидетельствует о том, что лицо, совершившее преступление, нарушило запрет, содержащийся в уголовно-правовой норме. В случае совершения лицом деяния, не предусмотренного уголовным законом, оно не может считаться преступлением даже в случае пробела закона. Уголовно-правовой запрет устанавливается только Уголовным кодексом, поскольку он является единственным источником уголовного права. Международные договоры, нормы которых предусматривают признаки составов уголовно наказуемых деяний, не могут применяться судами непосредственно, поскольку такими договорами прямо устанавливается обязанность государств обеспечить выполнение предусмотренных договором обязательств путем установления наказуемости определенных преступлений внутренним (национальным) законом (п.6 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 10 октября 2003 года N 5 "О применении судами общей юрисдикции общепризнанных принципов и норм международного права и международных договоров РФ".
    

    Обязательным компонентом уголовной противоправности является наличие в уголовно-правовой норме санкции, которая содержит угрозу применения наказания определенного вида и размера в случае совершения предусмотренного законом деяния. Криминализация и декриминализация деяний, а также разграничение преступлений и смежных правонарушений, например административных проступков, являются прерогативой законодателя.
    
    5. Общественная опасность - признак преступления, выражающий его материальную сущность. Он означает, что деяние причиняет или создает угрозу причинения вреда общественным отношениям, охраняемым уголовным законом. Чезаре Беккариа писал, что "истинным мерилом преступлений является вред, наносимый ими обществу" (Беккариа Ч. О преступлениях и наказаниях. М., 1939. С. 226). Общественная опасность является объективным свойством преступления. Преступлениями являются деяния, опасные для личности, общества и государства.
    
    В общественной опасности выделяют качественную (характер) и количественную (степень) стороны.
    
    Пленум Верховного Суда РФ в п.1 постановления от 11 июня 1999 года N 40 "О практике назначения судами уголовного наказания" указал, что "характер общественной опасности преступления зависит от установленных судом объекта посягательства, формы вины и отнесения Уголовным кодексом преступного деяния к соответствующей категории преступления (ст.15 УК РФ), а степень общественной опасности преступления определяется обстоятельствами содеянного (например, степенью осуществления преступного намерения, способом совершения преступления, размером вреда или тяжестью наступивших последствий, ролью подсудимого при совершении преступления в соучастии)".
    
    С положением, что характер общественной опасности зависит от категории преступления, едва ли можно согласиться. Сопоставительный анализ приведенного утверждения во взаимосвязи с ч.1 ст.15 УК позволяет сделать вывод, что не характер общественной опасности зависит от категории преступления, а, напротив, категория преступления зависит от характера и степени общественной опасности деяния.
    
    Форму вины также представляется неоправданным выделять в качестве критерия, определяющего характер общественной опасности. "Не мотив и не разновидность вины определяют в конце концов отнесение деяния к преступному или непреступному, а ценность общественных отношений (объекта), которому наносится ущерб" (Иванов Н. Г. Модельный уголовный кодекс. М., 2003. С. 50).
    

    Таким образом, характер общественной опасности определяется, прежде всего теми общественными отношениями, на которые совершено посягательство, т.е. объектом преступления. Преступления, посягающие на одни и те же общественные отношения, принадлежат к одному типу общественной опасности. Так, посягательства на жизнь человека имеют один характер общественной опасности, посягательства на собственность - другой, т.е. имеют различный типовой характер общественной опасности.
    
    Степень общественной опасности - количественная сторона общественной опасности - определяется не отвлеченно, а в рамках деяния, обладающего определенным типовым характером общественной опасности.
    
    При определении степени общественной опасности следует принимать во внимание ряд факторов: тяжесть причиненных последствий, особенности посягательства (окончено оно или нет, совершено единолично или в соучастии, какой способ был использован при совершении преступления и т.д.), характер вины, особенности субъекта преступления, т.е. конкретные проявления признаков преступления.
    
    6. Общественная опасность также может зависеть от особенностей самого общественно опасного деяния - места, времени, способа, обстановки его совершения, характера последствий (например, тяжесть причиненного вреда здоровью - тяжкого, средней тяжести или легкого служит основанием для выделения различных по своей опасности видов преступлений (ст.111, 112, 115 УК). Общественная опасность преступления связана также с такими его признаками, как форма и степень вины, мотив и цель. Так, подмена ребенка является преступлением лишь в случае совершения ее из корыстных или иных низменных побуждений (ст.153 УК).
    
    7. В некоторых случаях особые характеристики субъекта повышают степень общественной опасности преступления, например вовлечение несовершеннолетнего в совершение преступления родителем, педагогом или иным лицом, на которое законом возложены обязанности по воспитанию несовершеннолетнего (ч.2 ст.150 УК). Вместе с тем характеристика личности преступника оказывает влияние не на степень общественной опасности преступления, а лишь на индивидуализацию наказания.
    
    8. Уголовную противоправность принято называть формальным признаком преступления, а общественную опасность - материальным признаком.
    
    Определение понятия преступления, базирующееся на признаке общественной опасности как основополагающем признаке преступления, в литературе принято называть материальным. Формальное (нормативное) определение преступления было сформулировано классической школой уголовного права и называло в качестве основного его признака запрещенность деяния уголовным законом.
    
    9. Анализ содержания ч.1 ст.14 УК позволяет сделать вывод, что законодатель признает равноправными оба основополагающих признака преступления - общественную опасность и уголовную противоправность. Следовательно, предусмотренное в ст.14 УК определение преступления может быть охарактеризовано как формально-материальное.
    
    10. УК РФ впервые в законодательном порядке указал в качестве признаков преступления виновность и наказуемость. Ранее эти признаки преступления выделялись лишь наукой уголовного права.
    
    Уголовное законодательство предусматривает возможность наступления уголовной ответственности, а следовательно, и существования в деянии лица признаков преступления лишь при наличии вины. Одним из принципов уголовного права является то, что лицо подлежит уголовной ответственности только за те общественно опасные действия (бездействие) и наступившие общественно опасные последствия, в отношении которых установлена его вина (ст.5 УК РФ). Данное положение закона отвергает возможность объективного вменения, т.е. привлечения к уголовной ответственности без наличия вины. Виновность в уголовно-правовом смысле предполагает определенное психическое отношение лица к своему поведению и его последствиям. Виновность возможна лишь при наличии тех форм вины, которые определены законом (ст.24 УК): умысел (прямой и косвенный) - ст.25 УК или неосторожность (легкомыслие или небрежность) - ст.26 УК.
    
    11. Под наказуемостью как признаком преступления понимают возможность назначения наказания за совершение каждого преступления, угрозу наказанием при нарушении уголовно-правовой нормы.
    
    Классифицируя признаки преступления, указанные в ч.1 ст.14 УК, следует выделить два основных признака - противоправность и общественную опасность. Представляется, что два других признака - виновность и наказуемость - являются производными и вытекают из уголовной противоправности.
    
    Так, уголовная противоправность деяния предполагает определенное психическое отношение к нему, в УК закреплены лишь те деяния, которые совершены умышленно или по неосторожности.
    
    Наказуемость является составной частью уголовной противоправности. Запрет деяния в уголовно-правовом смысле означает наличие в уголовном законе санкции за его совершение.
    
    12. Часть 2 ст.14 УК дает понятие малозначительности деяния. Смысл ч.2 ст.14 состоит в том, что преступлением может быть признано лишь деяние, обладающее высокой, характерной для уголовного закона степенью общественной опасности. В случае лишь формального совпадения признаков совершенного деяния с признаками, описанными в законе, при отсутствии возможности причинения охраняемым общественным отношениям существенного вреда деяние не должно рассматриваться в качестве преступления за отсутствием одного из его признаков - общественной опасности. Деяние в подобных случаях имеет лишь незначительную степень общественной опасности, которая не доходит до уровня, характерного для преступлений. Уголовное дело в таких случаях не может быть возбуждено, а возбужденное дело подлежит прекращению за отсутствием в деянии состава преступления.
    
    Деяние может быть признано малозначительным, а лицо, его совершившее, не подлежащим уголовной ответственности в случае, например, незначительности причиненного ущерба (кража малоценной вещи, повреждение имущества, если для его восстановления не требуется значительных затрат).
    
    13. При совершении умышленного преступления должно быть установлено, что умысел виновного был направлен именно на совершение малозначительного деяния и причинение последствий, не обладающих высокой степенью общественной опасности. Так, следует признать деяние малозначительным, если лицо похитило книгу стоимостью 15 руб. с прилавка книжного магазина.
    
    14. При наличии определенного умысла, если виновное лицо замышляло причинить существенный вред, но по не зависящим от него причинам не смогло этого добиться, деяние не может считаться малозначительным. Например, виновный, считая, что гражданин К. получил крупный гонорар и хранит его в конверте, совершает кражу конверта. На деле оказалось, что деньги были положены в банк, а в конверте находилось письмо личного характера. В подобной ситуации малозначительность деяния отсутствует, в соответствии с теорией квалификации такое деяние должно быть расценено как покушение на хищение в крупном размере.
    
    15. При совершении деяния с неопределенным умыслом ответственность наступает за последствия, которые фактически наступили. Причинение при этом незначительного вреда не может быть расценено как малозначительное деяние, поскольку малозначительность деяния может быть констатирована лишь при совпадении субъективного и объективного моментов: стремления к наступлению незначительных последствий и реального причинения таких последствий. Так, похищая кошелек, лицо обычно не знает, какая сумма денег в нем содержится, и желает завладеть любой суммой. В случае если кошелек оказывается пустым, деяние не может быть расценено как малозначительное, поскольку сознанием и желанием виновного охватывалось и причинение существенно более тяжких последствий.
    
    16. В случаях если крупный ущерб является конструктивным, а не квалифицирующим признаком преступления (например, незаконное получение кредита является преступлением, если причинило крупный ущерб - ст.176 УК), отсутствие такого ущерба исключает признак противоправности, т.е. деяние, и формально не подпадает под признаки преступления. Таким образом, подобное деяние не может быть признано малозначительным.
    
    17. Малозначительные деяния следует отличать от обстоятельств, исключающих преступность деяния, предусмотренных ст.37-42 УК. Малозначительные деяния не являются преступными, но обладают некоторой (невысокой) степенью общественной опасности. Социальная же природа обстоятельств, исключающих преступность деяния, такова, что они являются общественно полезными или общественно нейтральными.
    
  

Комментарий к статье 15. Категории преступлений

    
    1. УК 1996 года впервые на законодательном уровне произвел классификацию преступлений в зависимости от характера и степени общественной опасности деяния.

     
    2. Данная классификация является естественной, т.е. основанной на существенном признаке, определяемом природой преступления, а именно его общественной опасности. Поскольку общественная опасность не может быть непосредственно воспринята, внешним показателем, формализацией этой опасности принято считать санкцию. Размер наказания, предусмотренный в санкции статьи, в сжатой форме отражает типовую степень общественной опасности преступления и позволяет сравнить степень общественной опасности различных преступлений.
    
    3. Вторым показателем, способствующим более точной классификации преступлений, является форма вины. Так, преступлениями небольшой и средней тяжести могут быть как умышленные, так и неосторожные деяния. Тяжкие и особо тяжкие преступления могут совершаться только умышленно.
    
    4. Значение категоризации в том, что она обращена к законодателю, обязывая его учитывать категоризацию преступлений при конструировании уголовно-правовых институтов и норм. В этой связи категоризацию преступлений следует признать важным приемом законодательной техники.
    
    5. Отнесение деяния, совершенного лицом, к той или иной категории может иметь такие правовые последствия, как определение вида рецидива (ст.18 УК), наказуемость приготовления к преступлению (ч.2 ст.30 УК), определение режима отбывания наказания в виде лишения свободы (ст.58 УК), влияние на определение порядка назначения наказания по совокупности преступлений (ст.69 УК), на правила отмены условного осуждения (ст.74 УК), на освобождение от уголовной ответственности в связи с деятельным раскаянием (ст.75 УК), примирением с потерпевшим (ст.76 УК), истечением срока давности (ст.78 УК), на правила условно-досрочного освобождения от отбывания наказания (ст.79 УК), замены неотбытой части наказания более мягким (ст.80 УК), на освобождение от наказания в связи с изменением обстановки (ст.80_1 УК), отсрочку отбывания наказания беременным женщинам и женщинам, имеющим малолетних детей (ст.82 УК), освобождения от отбывания наказания в связи с истечением сроков давности обвинительного приговора суда (ст.83 УК), погашения судимости (ст.86 УК), а также влияет на назначение наказания несовершеннолетним (ст.88 УК), применение принудительных мер воспитательного воздействия (ст.90 УК), освобождение от наказания несовершеннолетних (ст.92 УК), применение условно-досрочного освобождения от отбывания наказания (ст.93 УК), определение сроков давности (ст.94 УК) и сроков погашения судимости (ст.95 УК).
    
    6. Санкции, избираемые законодателем за конкретные преступления, не могут определяться вне зависимости от отнесения преступления к определенной категории.
    

Комментарий к статье 17. Совокупность преступлений

    1. Рассматривая совокупность преступлений, следует выделять идеальную и реальную совокупность.

   
    2. По смыслу ч.2 ст.17 УК под идеальной совокупностью понимается совершение лицом одного действия (бездействия), содержащего признаки двух и более самостоятельных составов преступлений, предусмотренных различными статьями или частями статьи Особенной части.
    
    Идеальная совокупность различных статей Особенной части возможна лишь в случае, если такими статьями предусмотрены самостоятельные составы преступлений, не конкурирующие между собой. Например, совершение убийства в ходе разбоя образует идеальную совокупность преступлений, ответственность за которые предусмотрена п."з" ч.2 ст.105 УК и п."в" ч.4 ст.162 УК, а получение должностным лицом взятки идеальной совокупности ч.1 ст.285 УК и ч.1 ст.290 УК не образует, поскольку указанные нормы конкурируют как общая и специальная соответственно (ч.3 ст.17 УК).
    
    Идеальная совокупность различных частей одной статьи Особенной части возможна лишь в случае, если такими частями предусмотрены самостоятельные составы преступлений, не конкурирующие между собой. Например, возможна идеальная совокупность ч.1 и ч.4 ст.222 УК при одновременном сбыте огнестрельного и газового оружия, однако невозможна идеальная совокупность ч.2 и ч.3 ст.158 УК, поскольку они конкурируют между собой как квалифицированные составы, так что содеянное должно квалифицироваться по той части статьи, которой предусматривается более строгое наказание, с приведением в приговоре всех квалифицирующих признаков деяния (п.17 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 27 декабря 2002 года N 29 "О судебной практике по делам о краже, грабеже и разбое").
    
    Идеальная совокупность невозможна в случаях, "когда совершение двух или более преступлений предусмотрено статьями Особенной части настоящего Кодекса в качестве обстоятельства, влекущего более строгое наказание" (ч.1 ст.17 УК). Совокупность преступлений, предусмотренных одной и той же статьей Особенной части УК, невозможна лишь тогда, когда совершение преступления в отношении двух или более лиц является квалифицирующим признаком умышленного преступления (п."а" ч.2 ст.105, ч.2 ст.107, п."б" ч.3 ст.111, п."а" ч.2 ст.112, п."а" ч.2 ст.117, ч.2 ст.121, ч.3 ст.122, п."ж" ч.2 ст.126, п."ж" ч.2 ст.127, п."а" ч.2 ст.127_1, п."а" ч.2 ст.127_2, п."ж" ч.2 ст.206, п."в" ч.2 ст.230 и п."б" ч.2 ст.335 УК). Деяние квалифицируется по перечисленным нормам УК как при наличии, так и при отсутствии таких обстоятельств, как единство умысла, места и времени посягательств на одного и другого (других) потерпевшего. Оконченное преступление в отношении одного потерпевшего и неоконченное в отношении другого образует идеальную совокупность покушения (приготовления) на преступление с квалифицирующим признаком в отношении "двух или более лиц" и оконченное преступление без такого квалифицирующего признака. Например, убийство одного человека и покушение на убийство другого при единстве умысла квалифицируется по ч.1 (при наличии иных квалифицирующих признаков - по ч.2) ст.105 УК и по ч.3 ст.30 и п."а" ч.2 ст.105 УК (п.5 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 27 января 1999 года N 1 "О судебной практике по делам об убийстве (ст.105 УК РФ)").
    
    3. Под реальной совокупностью преступлений понимается совершение двух и более различных действий (бездействий), каждое из которых содержит признаки как одного и того же состава преступления, предусмотренного одной статьей или частью (частями) статьи Особенной части, так и двух и более самостоятельных составов преступлений, предусмотренных разными статьями или частями статьи Особенной части. Для констатации реальной совокупности преступлений не имеет значения ни то, окончены ли преступления, входящие в реальную совокупность, либо же нет, ни то, совершены ли они в соучастии либо же единолично. В реальной совокупности могут находиться: 1) разнородные преступления (например, образуют реальную совокупность истязание (ч.1 ст.117 УК) и коммерческий подкуп (ч.1 ст.204 УК)); 2) однородные преступления (например, образуют реальную совокупность мошенничество (ч.1 ст.159 УК) и разбой (ч.1 ст.162 УК)); 3) тождественные преступления (например, образуют реальную совокупность разновременно совершенные грабежи, когда каждый из эпизодов должен самостоятельно квалифицироваться по соответствующей части ст.161 УК с последующим назначением наказания по совокупности преступлений).
    

    Преступления, входящие в реальную совокупность, совершаются, как правило, разновременно, хотя не исключается реальная совокупность длящегося (продолжаемого) преступления с иным преступлением (например, образуют реальную совокупность одновременно совершаемые незаконное хранение огнестрельного оружия (ч.1 ст.222 УК) и вандализм (ст.214 УК)).
    
    4. Обязательным признаком совокупности преступлений является отсутствие факта осуждения за преступление, входящее в совокупность, т.е. отсутствие провозглашенного в отношении лица обвинительного приговора суда (ст.310 УПК). Наличие провозглашенного обвинительного приговора исключает совокупность преступлений, и по вступлении первого в законную силу может в соответствующих случаях служить основанием для констатации рецидива преступлений (ст.18 УК).
    
    5. Совокупность преступлений служит основанием для назначения более строгого наказания (ч.2 ст.60 УК) по правилам ст.69 УК.
    
    

Комментарий к статье 18. Рецидив преступлений

    1. Совершение умышленного преступления лицом, имеющим судимость за ранее совершенное умышленное преступление, свидетельствует о повышенной общественной опасности такого лица и о необходимости применения к нему более суровых мер уголовно-правового воздействия. Признание рецидива преступлений относится к исключительной компетенции суда и не зависит от наличия либо же отсутствия ссылки на рецидив преступлений в обвинительном заключении (ст.220 УПК).

     
    2. В зависимости от количества судимостей за ранее совершенные преступления, а также от тяжести ранее совершенных преступлений и тяжести вновь совершенного преступления ст.18 УК выделяет три вида рецидива преступлений: простой (ч.1), опасный (ч.2) и особо опасный (ч.3).
    
    Общими критериями отнесения рецидива преступлений к одному из трех видов служат: 1) категория ранее совершенного (совершенных) и вновь совершенного преступлений (ст.15 УК); 2) число, характер и юридический статус на момент совершения нового преступления имеющихся у лица судимостей (ч.4 ст.18, ст.86 УК); 3) факт осуждения к реальному лишению свободы, т.е. осуждения к лишению свободы, когда назначенное наказание не постановлялось считаться условным (ч.1 ст.73 УК) или по назначенному наказанию не предоставлялась отсрочка отбывания наказания (ч.1 ст.82 УК). Условное осуждение к лишению свободы (ч.1 ст.73 УК) или отсрочка отбывания наказания, отмененные впоследствии по основаниям, предусмотренным ч.3-5 ст.74 или ч.2, 4 ст.82 УК соответственно, считаются осуждением к реальному лишению свободы. При этом если условное осуждение или отсрочка отбывания наказания отменяются в связи с совершением лицом нового преступления (ч.4, 5 ст.74, ч.4 ст.82 УК), то при назначении наказания по совокупности приговоров судимость за ранее совершенное преступление, условное осуждение за которое или отсрочка отбывания наказания от которого отменяются в такой ситуации, не может учитываться при признании рецидива преступлений; "рецидивообразующей" такая судимость станет в случае совершения лицом еще одного преступления в будущем.
    
    3. Уголовно-правовые последствия признания рецидива преступлений предусмотрены ст.58, п."а" ч.1 ст.63, ст.68 УК.
    
   

Глава 4. ЛИЦА, ПОДЛЕЖАЩИЕ УГОЛОВНОЙ ОТВЕТСТВЕННОСТИ

Комментарий к статье 19. Общие условия уголовной ответственности

    1. В комментируемой статье сформулированы три обязательных признака, характеризующих субъекта преступления - 1) физическое 2) вменяемое лицо, 3) достигшее возраста уголовной ответственности.

     
    2. Субъектом преступления может быть только физическое лицо. Уголовная ответственность за общественно опасные деяния юридического лица возлагается на физических лиц, непосредственно виновных в совершении преступления.
    
    3. Лицо, совершившее преступление, несет уголовную ответственность при условии, что в момент совершения общественно опасного деяния оно было способно осознавать фактический характер и общественную опасность своих действий (бездействия) и руководить ими. Эта способность именуется в уголовном праве вменяемостью.
    
    4. Вменяемость тесно связана с возрастом лица, совершившего общественно опасное деяние, поскольку возможность управлять своим поведением зависит от возрастного развития. Возраст применительно к уголовной ответственности - не просто определенное количество прожитых лет, а еще и объективная характеристика способности лица осознавать значение своих действий (бездействия) и руководить ими.
    
    

Комментарий к статье 20. Возраст, с которого наступает уголовная ответственность

    1. В комментируемой статье предусматривается общее правило, согласно которому привлечение лица к уголовной ответственности за совершенное преступление возможно лишь по достижении им 16-летнего возраста.

     
    2. В ч.2 настоящей статьи устанавливается второй возрастной уровень уголовной ответственности. С 14 лет подростки подлежат уголовной ответственности за совершение 20 преступлений, 19 из которых являются умышленными и только одно неосторожным (ст.267 УК). Законодатель выделяет эти деяния, руководствуясь следующими основаниями: 1) традиционность, так как именно обычный для всех времен характер деяния позволяет считать, что общественно опасные последствия ясны для подростков; 2) относительно высокая степень общественной опасности почти всех преступлений (исключение составляет ст.214 УК); 3) распространенность в среде несовершеннолетних; 4) мера социальной терпимости к отклоняющемуся поведению подростков.
    
    3. За совершение некоторых преступлений уголовная ответственность наступает не с 16-летнего, а с более позднего возраста, хотя в анализируемой статье об этом не говорится. Это положение предусматривается непосредственно в статьях Особенной части УК (например, ст.150, 151) либо вытекает из смысла закона (например, ст.285, 286 УК).
    
    4. Устанавливая тот или иной возраст наступления уголовной ответственности, законодатель также принимает в расчет способность осознания не только самого факта нарушения закона (в таком случае ответственность за убийство или кражу можно было бы установить и с более раннего возраста), но еще и социальной ценности соблюдения соответствующих запретов.
    
    5. Лицо считается достигшим возраста уголовной ответственности с ноля часов следующих за днем рождения суток. Если данные о дате рождения несовершеннолетнего отсутствуют, то его возраст устанавливается с помощью судебно-медицинской экспертизы, а днем рождения подсудимого считается последний день года, который назван экспертами. При определении возраста максимальным и минимальным числом лет суд исходит из предполагаемого экспертизой минимального возраста несовершеннолетнего.
    
    6. Законодатель в целях предупреждения объективного вменения сформулировал в ч.3 комментируемой статьи норму о так называемой "возрастной невменяемости".
    
    7. "Возрастная невменяемость" характеризуется следующими признаками: а) отставание в психическом развитии, не связанное с психическим расстройством, причинами которого могут быть социальный инфантилизм, возникающий из-за педагогической запущенности, неправильного воспитания, сенсорных деприваций (последнее означает слепоту, глухоту, глухонемоту), а также соматические заболевания (поражение отдельных внутренних органов), перенесенные в раннем детстве, в возрасте до двух лет, если они протекали в длительной или тяжелой форме. Вышеперечисленные причины образуют понятие "отставание в психическом развитии, не связанное с психическим расстройством", если они носят временный характер. При правильном воспитании и обучении (при социальном инфантилизме) и лечении (при соматических заболеваниях) задержка развития является обратимой; б) невозможность в полной мере осознавать фактический характер и общественную опасность своих действий (бездействия) либо руководить ими. Отставание в психическом развитии, не связанное с психическим расстройством, должно оказывать влияние на интеллектуально-волевую сферу психической деятельности подростка именно во время совершения им общественно опасного деяния.
    

    8. "Возрастная невменяемость" - это обстоятельство, исключающее уголовную ответственность. Поэтому к подросткам, которые не подлежат уголовной ответственности в силу возрастной невменяемости, не может применяться наказание. К ним также не применяются принудительные меры медицинского характера (ст.97 УК) и принудительные меры воспитательного воздействия (ст.90 УК). В УК не предусмотрены какие-либо ограничения для несовершеннолетних, отстающих в психическом развитии. Следует учитывать, что в соответствии с постановление Правительства РФ от 11 июля 2002 года N 518 "Об утверждении перечня заболеваний, препятствующих содержанию и обучению несовершеннолетних в специальных учебно-воспитательных учреждениях закрытого типа органов управления образованием" устанавливает ограничения для несовершеннолетних, страдающих различного рода заболеваниями (любой активной формой туберкулеза, хронической почечной недостаточностью, злокачественными новообразованиями и др.).
    
    

Комментарий к статье 21. Невменяемость

    1. Современная формула невменяемости предполагает совокупность медицинского и юридического критериев, которая исключает уголовную ответственность лица, совершившего общественно опасное деяние.

     
    2. Медицинский (биологический) критерий представляет собой перечень различных отклонений в психике, к которым относятся: а) хроническое психическое расстройство - длительно протекающие, прогрессирующие заболевания (шизофрения, эпилепсия, прогрессивный паралич и т.д.); б) временное психическое расстройство - заболевания, которые в итоге заканчиваются выздоровлением (патологическое опьянение, патологический аффект, сумеречные расстройства сознания и т.д.); в) слабоумие - все психические заболевания, которые нарушают интеллектуальные функции и которые могут быть врожденного (олигофрения) или приобретенного характера (энцефалит, менингит и др.); г) иное болезненное состояние психики - психические расстройства в виде глубокой психопатии или инфантилизма.
    
    3. Юридический критерий невменяемости содержит в себе два элемента: интеллектуальный (невозможность осознавать фактический характер и общественную опасность своих действий (бездействия) и волевой (неспособность руководить ими). Для наличия юридического критерия достаточно установить один из указанных элементов.
    
    4. В комментируемой статье наличие медицинского и юридического критериев увязано со временем совершения общественно опасного деяния.
    
    5. Невменяемость устанавливается судом на основании заключения комплексной судебной психолого-психиатрической экспертизы.
    
    6. Согласно ч.2 анализируемой статьи судом при необходимости могут быть назначены принудительные меры медицинского характера в виде амбулаторного или стационарного лечения. Назначение принудительного лечения лицу, совершившему общественно опасное деяние, возможно только в случаях, когда психическое расстройство связано с возможностью причинения этими лицами иного существенного вреда либо с опасностью для себя или других лиц.
    
    

Комментарий к статье 22. Уголовная ответственность лиц с психическим расстройством, не исключающим вменяемости

    1. Психические расстройства и определенные состояния психики, оказывающие влияние на интеллектуально-волевую сферу деятельности лица, не всегда лишают его возможности в момент совершения общественно опасного деяния осознавать фактический характер и общественную опасность своих действий (бездействия) или руководить ими.

     
    2. Часть первая комментируемой статьи содержит норму об "ограниченной (уменьшенной) вменяемости", хотя законодатель и не использует этот термин.
    
    3. Ограниченная вменяемость, так же как и невменяемость, представляет собой совокупность медицинского и юридического критериев.
    
    4. Медицинский критерий ограниченной вменяемости устанавливается на основе одного из следующих видов психических расстройств: а) хроническое психическое расстройство, б) временное психическое расстройство, в) слабоумие, г) иное болезненное состояние психики, д) различные психопатии (акцентуации характера, расстройство влечений и привычек и т.д.). Психические расстройства, которые не исключают вменяемости, именуются психическими аномалиями.
    
    5. У юридического критерия ограниченной вменяемости, так же как и у юридического критерия невменяемости, выделяют интеллектуальный и волевой элементы (признаки). Интеллектуальный признак означает, что лицо в момент совершения преступления не способно в полной мере осознавать фактический характер и общественную опасность своих действий (бездействия). Волевой признак заключается в том, что лицо не способно в полной мере руководить своим поведением. Для наличия юридического критерия ограниченной вменяемости достаточно установить один из указанных элементов.
    
    6. Ограниченная вменяемость устанавливается судом на момент совершения преступления на основании заключения комплексной судебной психолого-психиатрической экспертизы.
    
    7. Ограниченная вменяемость не исключает уголовной ответственности, но может учитываться судом в качестве обстоятельства, смягчающего наказание.
    
    8. Психическое расстройство, не исключающее вменяемости, в определенных случаях является основанием для назначения принудительных мер медицинского характера. Эти меры применяются к лицу, признанному ограниченно вменяемым, наряду с наказанием при наличии условий, предусмотренных ч.2 ст.97 УК, и только в форме амбулаторного принудительного наблюдения и лечения у психиатра.
    
    

Комментарий к статье 23. Уголовная ответственность лиц, совершивших преступление в состоянии опьянения

    
    1. УК РФ не исключает уголовной ответственности лиц, совершивших преступление в состоянии опьянения, вызванного употреблением алкоголя, наркотических и психотропных средств, одурманивающих веществ. Это правило не распространяется на случаи совершения общественно опасного деяния в состоянии патологического опьянения и абстиненции ("наркотическое голодание"), которые относятся к временным психическим расстройствам, не позволяющим лицам, ими страдающим, осознавать фактический характер и общественную опасность своих действий (бездействия) или руководить ими.

     
    2. В некоторых случаях обычное (простое) опьянение может усугубить имеющиеся у лица психические отклонения. Если психическое здоровье лица, совершившего преступление в состоянии обычного опьянения, вызывает сомнение, необходимо проводить комплексную судебную психолого-психиатрическую экспертизу.
    
    3. Совершение преступления лицом в состоянии опьянения не может учитываться судом в качестве обстоятельства, отягчающего наказание.
    
    

Глава 5. ВИНА

Комментарий к статье 24. Формы вины

    1. Комментируемая статья вместе с другими нормами главы 5 УК образуют правовой механизм реализации принципа вины, провозглашенного в ст.5 УК, в соответствии с которым уголовная ответственность за совершение общественно опасных деяний и за причинение вредных последствий возможна только при наличии вины, а объективное вменение не допускается.

     
    2. Вина - это психическое отношение лица к совершенному им общественно-опасному деянию, предусмотренному уголовным законом, и его общественно опасным последствиям.
    
    Элементами вины являются сознание и воля, которые в своей совокупности образуют ее содержание. Таким образом, вина характеризуется двумя компонентами: интеллектуальным и волевым. Различные предусмотренные законом сочетания интеллектуального и волевого элементов образуют две формы вины - умысел и неосторожность, описанные в ст.25 и 26 УК, по отношению к которым вина является родовым понятием.
    
    Признать лицо виновным - значит установить, что оно совершило преступление либо умышленно, либо по неосторожности. Следовательно, доказывание умышленного или неосторожного характера совершенного преступления - это форма познания судом реального факта, существующего вне сознания судей и независимо от него. Познание этого факта осуществляется путем оценки собранных по делу доказательств, относящихся ко всем объективным обстоятельствам совершенного преступления.
    
    3. Сознание и воля - это элементы психической деятельности человека. Находясь в тесном взаимодействии, интеллектуальные и волевые процессы не могут противопоставляться друг другу, всякий интеллектуальная деятельность включает и волевые элементы, а волевая, в свою очередь, включает интеллектуальные элементы. Вместе с тем между сознанием и волей имеется различие. Предметное содержание каждого из них в конкретном преступлении определяется конституцией состава данного преступления.
    
    4. Интеллектуальный элемент вины носит отражательно познавательный характер. Он включает представление об объекте посягательства и осознание характера совершенного деяния, а также дополнительных объективных признаков (место, время, обстановка и т.п.), если они введены законодателем в состав данного преступления. В преступлениях с материальным составом интеллектуальный элемент включает, кроме того, и предвидение (либо возможность предвидения) общественно опасных последствий.
    
    5. Содержание волевого элемента вины также определяется конструкцией состава конкретного преступления. Предметом волевого отношения субъекта является очерченный законодателем круг фактических обстоятельств, определяющих юридическую сущность преступного деяния. Сущность волевого процесса при совершении умышленных преступлений заключается в сознательной направленности на достижение поставленной цели, а при неосторожных преступлениях - в неосмотрительности, нерадивости, проявленных лицом в поведении, предшествующем наступлению вредных последствий. Сущность волевого процесса в неосторожных преступлениях в том, что лицо не напрягает своих психических усилий, чтобы избежать причинения общественно опасных последствий своего поведения, хотя имеет возможность сделать это.
    

    6. Различия в содержании, интенсивности и определенности интеллектуальных и волевых процессов, протекающих в психике субъекта преступления, лежат в основе деления вины на формы, а в пределах одной и той же формы - на виды.
    
    7. Форма вины - это установленное уголовным законом определенное соотношение (сочетание) элементов сознания и воли совершающего преступление лица, характеризующее его отношение к деянию. Уголовное законодательство предусматривает две формы вины - умысел и неосторожность. Вина реально существует только в определенных законодателем формах и видах, вне их вины быть не может.
    
    8. Форма вины в конкретных преступлениях либо указывается в диспозициях статей Особенной части УК, либо подразумевается.
    
    Если характер действий явно указывает на то, что данное преступление может совершаться только с умыслом, то форма вины может и не указываться в диспозиции уголовно-правовой нормы. К таким преступлениям относятся, например, терроризм, кража, разбой, изнасилование, клевета, взяточничество и пр. Форма вины может быть не указана и в тех случаях, когда об умышленном характере преступления свидетельствует тот или иной способ законодательного описания деяния, т.е. использование специальных приемов законодательной техники. К таковым относятся, например, указание на заведомую незаконность действий (ст.299 УК - привлечение заведомо невиновного к уголовной ответственности), на злостный характер действий или бездействия (ст.157 УК - злостное уклонение от оплаты средств на содержание детей или нетрудоспособных родителей). Об умышленном характере преступления может свидетельствовать указание в диспозиции статьи Особенной части УК на специальный мотив или специальную цель деяния.
    
    9. Юридическое значение формы вины многообразно.
    
    Во-первых, форма вины служит границей, отделяющей преступное поведение от непреступного. Это проявляется в случаях, когда уголовная ответственность установлена законом только за умышленное совершение общественного опасного деяния.
    
    Во-вторых, форма вины определяет квалификацию преступления, если в законе ответственность за совершение общественно опасных деяний дифференцирована в зависимости от формы вины. Так, форма вины служит разграничительным критерием квалификации убийства (ст.105 УК) и причинения смерти по неосторожности (ст.109 УК), причинения тяжкого вреда здоровью (ст.111 и 118 УК), уничтожения или повреждения имущества (ст.167 и ст.168 УК), уничтожения или повреждения лесов (ч.1 и 2 ст.261 УК).
    

    В-третьих, форма вины служит основанием законодательной дифференциации уголовной ответственности: одно и то же деяние при умышленном его совершении наказывается строже, чем при неосторожной форме вины.
    
    В-четвертых, форма вины в сочетании со степенью общественной опасности деяния служит критерием законодательной классификации преступлений: в соответствии со ст.15 УК к категориям тяжких и особо тяжких относятся только умышленные преступления.
    
    В-пятых, форма вины предопределяет условия отбывания наказания в виде лишения свободы. Согласно ст.58 УК лица, осужденные к этому виду наказания за преступления, совершенные по неосторожности, отбывают наказания в колониях-поселениях, а лица, осужденные за умышленные преступления, - по общему правилу в исправительных колониях общего, строгого или особого режима либо в тюрьме.
    
    10. В ч.2 ст.24 УК впервые закреплено положение о том, что деяние, совершенное только по неосторожности, признается преступлением лишь при условии, что это специально предусмотрено конкретной уголовно-правовой нормой Особенной части УК, т.е. в этой норме прямо указано на неосторожную форму вины. Например, нарушение ветеринарных правил является преступлением при условии, что оно повлекло по неосторожности распространение эпизоотий или иные тяжкие последствия (ст.249 УК).
    
    Уголовный кодекс предусматривает ответственность за некоторые преступления, которые могут совершаться как с умышленной формой вины, так и по неосторожности (например, ст.252 УК - загрязнение морской среды, ст.283 УК - разглашение государственной тайны и др.).
    
    

Комментарий к статье 25. Преступление, совершенное умышленно

    1. Осознание общественно опасного характера совершаемого деяния и предвидение его общественно опасных последствий характеризуют процессы, протекающие в сфере сознания, и поэтому образуют интеллектуальный элемент прямого умысла, а желание наступления указанных последствий относится к волевой сфере психики и составляет волевой элемент прямого умысла.

     
    2. Осознание общественно опасного характера совершаемого деяния означает понимание его фактического содержания и общественного значения. Оно включает представление о характере тех благ, на которые совершается посягательство, т.е. об объекте преступления, о содержании действия (бездействия), посредством которого осуществляется посягательство, а также о тех фактических обстоятельствах (время, место, способ, обстановка, орудия и средства посягательства), при которых происходит преступление. Отражение всех этих обстоятельств в сознании виновного дает ему возможность осознать объективную направленность деяния на определенные социальные блага, его вредность для системы существующих в стране общественных отношений, т.е. его общественную опасность. Осознание общественной опасности деяния не требует специального доказывания по каждому конкретному делу, поскольку способность осознавать социальное значение своих поступков присуща каждому человеку на основе его жизненного опыта и приобретенных знаний.
    
    3. Предвидение - это отражение в сознании тех событий, которые произойдут, должны или могут произойти в будущем. Поэтому под предвидением общественно опасных последствий следует понимать мысленное представление виновного о том вреде, который причинит его деяние общественным отношениям, поставленным под защиту уголовного закона. При прямом умысле предвидение включает, во-первых, представление о физическом содержании предстоящих изменений в объекте посягательства, во-вторых, понимание их социального значения, т.е. вредности для общества, в-третьих, осознание (хотя бы в общих чертах) причинно-следственной зависимости между действием или бездействием и общественно опасными последствиями.
    
    В соответствии с законом (ч.2 ст.25 УК) прямой умысел характеризуется предвидением возможности или неизбежности наступления общественно опасных последствий. Интеллектуальный элемент этого вида умысла характеризуется, как правило, предвидением неизбежности наступления общественно опасных последствий. Лицо, намеренное причинить определенные последствия, убеждено в реальном осуществлении своих намерений, оно опережающим сознанием отражает общественно опасные последствия в идеальной форме, т.е. представляет их как уже наступившие, и, следовательно, как неизбежные. Лишь в отдельных случаях совершения преступления с прямым умыслом общественно опасные последствия предвидятся не как неизбежные, а лишь как реально возможные. Такая ситуация складывается, если избранный виновным способ осуществления преступления объективно способен с примерно равной степенью вероятности вызвать разноплановые последствия. Например, сбрасывая жертву из тамбура быстро движущегося поезда, виновный понимает, что и смерть, и любой тяжести вред здоровью потерпевшего будут в зависимости от обстоятельств падения одинаково закономерным результатом этого преступления. В данном случае желаемое последствие (смерть) является закономерным, но не единственно возможным результатом совершенных действий, поэтому оно предвидится не как неизбежное, а как реально возможное последствие преступления.
    
    4. Желание - это воля, мобилизованная на достижение цели, стремление к определенному результату. Оно может иметь различные психологические оттенки. Желаемыми следует считать не только те последствия, которые доставляют виновному внутреннее удовлетворение, но и те, которые при внутренне отрицательном эмоциональном отношении к ним виновного представляются ему тем не менее нужными или неизбежными на пути к удовлетворению потребности, ставшей побудительной причиной деяния, его мотивом. Как признак прямого умысла желание заключается в стремлении к определенным последствиям, которые могут выступать для виновного в качестве либо конечной цели (убийство из мести, ревности), либо промежуточного этапа (убийство с целью облегчить совершение другого преступления), либо средства достижения цели (убийство с целью получения наследства), либо неизбежного сопутствующего элемента деяния.
    
    5. Важным показателем прямого умысла является его направленность, которая во многих случаях определяет квалификацию преступления.
    
    Под направленностью умысла следует понимать мобилизацию интеллектуально-волевых усилий виновного на совершение деяния, посягающего на определенный объект, совершаемого определенным способом, причиняющего определенные последствия, совершаемого при наличии определенных смягчающих и отягчающих обстоятельств. Подчеркивая значение направленности умысла для квалификации преступлений, Верховный Суд РФ неоднократно указывал на необходимость ее установления по конкретным уголовным делам. Так, Судебная коллегия по уголовным делам Верховного Суда РФ отмечала, что деяние не является преступлением, если умысел лица "после приобретения маковой соломки был направлен на ее доставку к месту своего жительства для личного пользования" (БВС РФ. 1999. N 10. С. 8); что убийство может квалифицироваться как совершенное с особой жестокостью только тогда, когда умысел виновного был направлен на причинение особых страданий потерпевшему или его близким (БВС РФ. 1999. N 10. С. 7); что хищение следует квалифицировать как кражу либо как грабеж в зависимости от направленности умысла на изъятие имущества тайным или открытым способом (БВС РФ. 1999. N 12. С. 14).
    
    6. Косвенный умысел в соответствии с законом (ч.3 ст.25 УК) имеет место, если лицо, совершившее преступление, осознавало общественную опасность своего действия (или бездействия), предвидело возможность наступления общественно опасных последствий и хотя и не желало, но сознательно допускало их либо относилось к ним безразлично.
    
    7. Осознание общественно опасного характера деяния при косвенном умысле по существу не отличается от соответствующего элемента прямого умысла. Но характер предвидения общественно опасных последствий неодинаков при прямом и при косвенном умысле.
    
    8. Предвидение неизбежности наступления последствий закон связывает с исключительно с прямым умыслом. Невозможно говорить о нежелании причинить вредные последствия, если человек мобилизует свою волю на совершение действий, которые заведомо для него причинят указанные в законе последствия. Так, в одном из судебных решений по конкретному уголовному делу указано, что подсудимый "совершил деяния, которые заведомо для него должны были привести к смертельному исходу", и последствия в виде смерти потерпевших, таким образом, "явились для него не только предвиденным, но и желаемым результатом", следовательно, деяние "свидетельствует о наличии прямого умысла на лишение жизни" (см. БВС СССР. 1968. N 5. С. 12).
    
    9. Напротив, косвенному умыслу свойственно предвидение только возможности наступления общественно опасных последствий.
    
    При этом субъект предвидит возможность наступления таких последствий как реальную, т.е. считает их закономерным результатом развития причинной связи именно в данном конкретном случае. Косвенный умысел, да и вообще умысел, исключается, если субъект не распространяет возможность наступления вредных последствий на данный конкретный случай, но осознает закономерность наступления таких последствий в других аналогичных ситуациях. Практика высших судебных органов страны связывает именно с косвенным умыслом предвидение лишь возможности наступления общественно опасных последствий (см. БВС СССР. 1970. N 5. С. 22).
    
    Итак, интеллектуальный элемент косвенного умысла характеризуется осознанием общественной опасности совершаемого деяния и предвидением реальной возможности наступления общественно опасных последствий.
    
    10. Волевой элемент косвенного умысла характеризуется в законе как отсутствие желания, но сознательное допущение общественно опасных последствий либо безразличное к ним отношение (ч.3 ст.25 УК). Сравнивая косвенный умысел с прямым, следует иметь в виду, что при косвенном умысле общественно опасное последствие - это побочный продукт преступных действий виновного, направленных к достижению иной цели, находящейся за рамками данного состава преступления. Виновный не стремится причинить общественно опасные последствия. Однако подчеркнутое законодателем отсутствие желания причинить вредные последствия нельзя понимать как их нежелание, стремление избежать их наступления (активное нежелание). Было бы неверным утверждать, что лицо, действующее с косвенным умыслом, относится к общественно опасным последствиям отрицательно, стремится к их ненаступлению. На самом деле сознательное допущение означает, что виновный вызывает своими действиями определенную цепь событий и сознательно, т.е. осмысленно, намеренно, допускает развитие причинно-следственной зависимости, приводящее к наступлению общественно опасных последствий. В отличие от нежелания - активного волевого процесса, связанного с отрицательным отношением к общественно опасным последствиям, сознательное допущение есть активное переживание, связанное с положительным волевым отношением к последствиям. Именно положительное, одобрительное отношение к последствиям сближает сознательное допущение с желанием, делает их разновидностями волевого содержания одной и той же формы вины.
    
    11. Волевое содержание косвенного умысла может проявиться и в безразличном отношении к наступлению общественно опасных последствий. Оно, по существу, мало чем отличается от сознательного допущения и означает отсутствие активных эмоциональных переживаний в связи с общественно опасными последствиями, реальная возможность наступления которых отражается опережающим сознанием виновного. В этом случае субъект причиняет вред общественным отношениям, что называется "не задумываясь" о последствиях совершаемого деяния, хотя возможность их причинения представляется ему весьма реальной.
    
    12. И прямой, и косвенный умысел относятся к разновидностям одной и той же формы вины, поэтому между ними много общего. Интеллектуальный элемент обоих видов умысла характеризуется осознанием общественной опасности совершаемого деяния и предвидением его общественно опасных последствий. Общим для волевого элемента прямого и косвенного умысла является положительное, одобрительное отношение к наступлению предвидимых общественно опасных последствий. Тем не менее каждый из видов умысла имеет свои особенности.
    
    13. Различие между прямым и косвенным умыслом по содержанию интеллектуального элемента состоит в неодинаковом характере предвидения последствий. Если прямой умысел характеризуется предвидением, как правило, неизбежности, а иногда - реальной возможности наступления общественно опасных последствий, то косвенному умыслу присуще предвидение только реальной возможности наступления таких последствий. Но основное различие между прямым и косвенным умыслом заключается в том, что волевое отношение субъекта к последствиям проявляется в различных формах. Положительное отношение к ним при прямом умысле выражается в желании, а при косвенном - в сознательном допущении либо в безразличном отношении.
    
    14. В преступлениях, совершаемых с прямым умыслом, сознание и воля виновного непосредственно направлены на совершение общественно опасного деяния и причинение вредных последствий. Поэтому общественная опасность таких преступлений обычно больше, чем преступлений, совершаемых с косвенным умыслом.
    
    15. Деление умысла на прямой и косвенный, основанное на различиях в их психологическом содержании, помимо чисто теоретического имеет немалое практическое значение. Строгое разграничение обоих видов умысла необходимо для правильного применения ряда уголовно-правовых институтов (приготовление, покушение, соучастие и др.), для квалификации преступлений, законодательное описание которых предполагает только прямой умысел, для определения степени вины, степени общественной опасности деяния и личности виновного, а также для индивидуализации уголовной ответственности и наказания.
    
    

Комментарий к статье 26. Преступление, совершенное по неосторожности

    1. Неосторожные преступления могут совершаться в бытовой сфере, в сфере профессиональной либо управленческой деятельности, причем во всех этих случаях они имеют место как вне действия технических средств и без их использования, так и в сфере действия и использования этих средств.

     
    2. Как видно из законодательного определения неосторожности, ответственность за преступления, совершенные по неосторожности, обычно наступает в случае причинения общественно опасных последствий. При их отсутствии само по себе действие или бездействие в большинстве случаев не влечет уголовной ответственности. Лишь в отдельных случаях законодатель допускает ответственность за совершенные по неосторожности действия вне зависимости от наступления общественно опасных последствий (например, разглашение государственной тайны) либо за такие действия, которые создавали угрозу причинения тяжких последствий (например, нарушение правил безопасности на взрывоопасных объектах).
    
    3. Действующий УК впервые законодательно закрепил деление неосторожности на виды, хотя оно давно используется в теории уголовного права и на практике. Закон рассматривает как виды неосторожности легкомыслие и небрежность. Преступление признается совершенным по легкомыслию, если лицо, его совершившее, предвидело возможность наступления общественно опасных последствий своего действия (или бездействия), но без достаточных к тому оснований самонадеянно рассчитывало на их предотвращение (ч.2 ст.26 УК).
    
    Предвидение возможности наступления общественно опасных последствий своего действия или бездействия составляет интеллектуальный элемент легкомыслия, а самонадеянный расчет на их предотвращение - его волевой элемент.
    
    4. Характеризуя интеллектуальный элемент легкомыслия, законодатель указывает только на возможность предвидения общественно опасных последствий, но опускает психическое отношение к действию или бездействию. Это объясняется тем, что сами действия, взятые в отрыве от последствий, обычно не имеют уголовно-правового значения. Вместе с тем, поскольку легкомыслие, как правило, связано с сознательным нарушением определенных правил предосторожности, установленных для предотвращения вреда, осознанность поведения делает этот вид неосторожной вины более опасным по сравнению с небрежностью.
    
    По своему интеллектуальному элементу легкомыслие имеет некоторое сходство с косвенным умыслом. Но при косвенном умысле виновный предвидит реальную (т.е. для данного конкретного случая) возможность наступления общественно опасных последствий, а при легкомыслии эта возможность предвидится как абстрактная: субъект предвидит, что подобного рода действия вообще могут повлечь за собой общественно опасные последствия, но полагает, что в данном конкретном случае они не наступят.
    
    Предвидение абстрактной (т.е. отвлеченной от данной конкретной ситуации) возможности наступления общественно опасных последствий характеризуется тем, что виновный не осознает действительного развития причинной связи, хотя при надлежащем напряжении своих психических сил мог бы осознать это. Он легкомысленно, несерьезно подходит к оценке тех обстоятельств, которые, по его мнению, должны предотвратить наступление преступного результата, но на самом деле оказались неспособными противодействовать его наступлению.
    
    5. Основное отличие легкомыслия от косвенного умысла заключается в содержании волевого элемента. Если при косвенном умысле виновный сознательно допускает наступление общественно опасных последствий, т.е. одобрительно относится к ним, то при легкомыслии отсутствует не только желание, но и сознательное допущение этих последствий, наоборот, субъект стремится не допустить их наступления, относится к ним отрицательно.
    
    6. При преступном легкомыслии, в отличие от косвенного умысла, сознание и воля лица не безразличны к возможным отрицательным последствиям своего деяния, а направлены на их предотвращение. Закон характеризует волевое содержание легкомыслия не как надежду, а именно как расчет на предотвращение общественно опасных последствий. При этом виновный рассчитывает на конкретные, реальные обстоятельства, способные, по его мнению, противодействовать наступлению преступного результата: на собственные личные качества (силу, ловкость, опыт, мастерство), на действия других лиц, механизмов, а также на иные обстоятельства, значение которых он оценивает неправильно, вследствие чего расчет на предотвращение преступного результата оказывается неосновательным, самонадеянным, не имеющим достаточных к тому оснований.
    
    Расчет (хотя и необоснованный) на конкретные факторы, способные, по мнению виновного, предотвратить наступление общественно опасных последствий, существенно отличает преступное легкомыслие от косвенного умысла, при котором такой расчет отсутствует, хотя и возможна ни на чем не основанная надежда, что вредные последствия не наступят.
    
    7. Преступление признается совершенным по небрежности, если лицо, его совершившее, не предвидело возможности наступления общественно опасных последствий, хотя при необходимой внимательности и предусмотрительности должно было и могло их предвидеть (ч.3 ст.26 УК).
    
    Небрежность - это единственная разновидность вины, при которой лицо не предвидит общественно опасных последствий своего деяния ни как неизбежных, ни как реально или даже абстрактно возможных. Однако их непредвидение вовсе не означает отсутствие всякого психического отношения к наступлению таких последствий, а, напротив, представляет особую форму этого отношения.
    
    Сущность этого вида неосторожной вины заключается в том, что лицо, имея реальную возможность предвидеть общественно опасные последствия совершаемых им действий, не проявляет необходимой внимательности и предусмотрительности, чтобы совершить необходимые волевые действия для предотвращения указанных последствий, не превращает реальную возможность в действительность.
    
    8. Небрежность характеризуется двумя признаками: отрицательным и положительным.
    
    Отрицательный признак небрежности - непредвидение лицом возможности наступления общественно опасных последствий - включает, во-первых, отсутствие сознания общественной опасности совершаемого деяния, а во-вторых, отсутствие предвидения преступных последствий. Положительный признак небрежности состоит в том, что виновный должен был и мог проявить необходимую внимательность и предусмотрительность и предвидеть наступление фактически причиненных общественно опасных последствий. Именно этот признак превращает небрежность в разновидность вины в ее уголовно-правовом понимании. Он устанавливается с помощью двух критериев: долженствование означает объективный критерий, а возможность предвидения - субъективный критерий небрежности.
    
    9. Объективный критерий небрежности носит нормативный характер и означает обязанность лица предвидеть возможность наступления общественно опасных последствий при соблюдении общегражданских требований необходимой внимательности и предусмотрительности. Эта обязанность может основываться на законе, должностном статусе виновного, профессиональных функциях или правилах общежития и т.д. Отсутствие обязанности предвидеть последствия исключает вину данного лица в их фактическом причинении. Но и наличие такой обязанности само по себе еще не является достаточным основанием для признания лица виновным.
    
    При наличии обязанности предвидеть последствия (объективный критерий неизбежности) необходимо еще установить, что лицо имело реальную возможность в данном конкретном случае предвидеть наступление общественно опасных последствий (субъективный критерий), но эту возможность не реализовало и последствий не избежало.
    
    10. Субъективный критерий неизбежности означает персональную способность лица в конкретной ситуации и с учетом его индивидуальных качеств предвидеть возможность наступления общественно опасных последствий. Это означает, что возможность предвидения последствий определяется, во-первых, особенностями ситуации, в которой совершается деяние, а во-вторых, индивидуальными качествами виновного.
    
    Ситуация не должна быть чрезмерно сложной, чтобы задача предвидеть последствия была в принципе разрешимой. А индивидуальные качества виновного (его физические данные, уровень развития, образование, профессиональный и жизненный опыт, состояние здоровья, степень восприимчивости и т.д.) должны позволять правильно воспринять информацию, вытекающую из обстановки совершения деяния, и сделать обоснованные выводы и правильные оценки. Наличие этих двух предпосылок делает для виновного реально возможным предвидение общественно опасных последствий.
    
    11. Являясь видом неосторожной вины, небрежность имеет некоторое сходство с преступным легкомыслием.
    
    Общим для интеллектуального элемента обоих видов неосторожности является то, что виновный не предвидит реальной возможности наступления общественно опасных последствий, хотя такую возможность он мог предвидеть. Различие же состоит в том, что при легкомыслии лицо предвидит абстрактную возможность наступления вредных последствий и поэтому осознает потенциальную опасность своих действий, тогда как при небрежности оно ни в какой форме не предвидит возможности наступления таких последствий, а следовательно, не осознает даже потенциальной опасности избранного способа поведения.
    
    Сходство между легкомыслием и небрежностью по волевому элементу заключается в отсутствии положительного отношения к наступлению общественно опасных последствий. Но при преступном легкомыслии лицо, предвидя возможность наступления вредного результата, сознательно совершает потенциально опасные волевые действия, стремясь использовать определенные факторы в своих интересах, т.е. для предотвращения опасных последствий. А при небрежности волевые усилия, приведшие к общественно опасным последствиям, ошибочно, неосновательно представляются лицу либо общественно полезными, либо общественно нейтральными.
    
   

Комментарий к статье 27. Ответственность за преступление, совершенное с двумя формами вины

    1. В подавляющем большинстве случаев преступления совершаются с какой-то одной формой вины. Но иногда законодатель усиливает ответственность за умышленное преступление, если оно по неосторожности причинило последствие, которому придается значение квалифицирующего признака. В таких случаях возможно параллельное существование двух разных форм вины в одном преступлении. При этом умысел и неосторожность между собой не смешиваются, они существуют самостоятельно, хотя и в одном преступлении. Две формы вины могут параллельно сосуществовать только в квалифицированных составах преступлений: умысел как конструктивный элемент основного состава и неосторожность в отношении квалифицирующих последствий.

     
    2. Реальная основа для существования преступлений с двумя формами вины заложена в своеобразной законодательной конструкции отдельных составов преступлений. Это своеобразие состоит в том, что законодатель как бы сливает в один состав, т.е. юридически объединяет два самостоятельных преступления, одно из которых является умышленным, а другое - неосторожным. Составляющие части такого преступления обычно посягают на различные непосредственные объекты, но могут посягать и на один (например, незаконное производство аборта, повлекшее по неосторожности причинение тяжкого вреда здоровью потерпевшей). При этом важно иметь в виду, что каждая из составляющих частей не утрачивает своего преступного характера и при раздельном существовании.
    
    3. Субъективные особенности подобных преступлений производны от специфической конструкции объективной стороны: умысел (прямой или косвенный) является субъективным содержанием деяния (основного состава преступления), а неосторожность (в виде легкомыслия или небрежности) характеризует психическое отношение к последствиям, играющим роль квалифицирующего признака. При этом каждая из форм вины, сочетающихся в одном преступлении, полностью сохраняет свое качественное своеобразие. Преступлений с двумя формами вины в уголовном законодательстве немного, и все они сконструированы по одному из двух типов.
    
    4. Первый тип образуют преступления с двумя указанными в законе и имеющими неодинаковое юридическое значение последствиями. Речь идет о квалифицированных видах преступлений, основной состав которых является материальным, а в роли квалифицирующего признака выступает более тяжкое последствие, чем последствие, являющееся обязательным признаком основного состава. Это и другие преступления подобной конструкции (например, умышленное уничтожение или повреждение чужого имущества, повлекшее по неосторожности смерть человека или иные тяжкие последствия (ч.2 ст.167 УК) характеризуются умышленным причинением обязательного последствия и неосторожным отношением к более тяжкому последствию, которому законодатель отвел роль квалифицирующего признака.
    
    5. Второй тип преступлений с двумя формами вины характеризуется неоднородным психическим отношением к действию или бездействию, которое является преступным само по себе, независимо от последствий, и к квалифицирующему последствию. К этому типу относятся квалифицированные виды преступлений, основной состав которых является формальным, а квалифицированный состав включает определенные тяжкие последствия. Эти последствия могут указываться в диспозиции в конкретной форме (смерть потерпевшей при незаконном производстве аборта - ч.3 ст.123 УК, смерть человека при угоне судна воздушного или водного транспорта либо железнодорожного подвижного состава - ч.3 ст.211 УК) либо оцениваться с точки зрения тяжести (тяжкие последствия). В составах подобного типа умышленное совершение преступного действия (бездействия) сочетается с неосторожным отношением к квалифицирующему последствию.
    
    6. Исследование субъективного содержания преступлений с двумя формами вины необходимо для ограничения таких преступлений, с одной стороны, от умышленных, а с другой - от неосторожных преступлений, сходных по объективным признакам. Так, если вследствие тяжкого вреда здоровью, который был причинен умышленно, наступила смерть потерпевшего, которая также охватывается умыслом виновного (хотя бы косвенным), деяние характеризуется единой формой вины и квалифицируется как убийство. И наоборот, если при неосторожном лишении жизни не установлено умысла на причинение тяжкого вреда здоровью, то нет и двух форм вины, а деяние следует квалифицировать как причинение смерти по неосторожности. И лишь сочетание умысла на причинение тяжкого вреда здоровью с неосторожностью в отношении наступившей смерти позволяет квалифицировать деяние по ч.4 ст.111 УК.
    
   

Комментарий к статье 28. Невиновное причинение вреда

    1. В соответствии с ч.2 ст.5 УК, запрещающей объективное вменение, т.е. возложение ответственности за причиненный вред при отсутствии вины, новый УК ввел норму о невиновном причинении вреда, исключающем уголовную ответственность. Невиновное, случайное причинение вреда означает, что этот вред был причинен при отсутствии не только умысла, но и неосторожности в действиях причинителя.

     
    2. В ч.1 ст.28 УК предусмотрены две разновидности невиновного причинения вреда, известного в науке уголовного права под названием "субъективный случай" (или "казус"): а) отсутствие и невозможность осознания лицом общественной опасности своих действии; б) отсутствие хотя бы одного из критериев небрежности при совершении деяний, наказуемых при неосторожной форме вины.
    
    3. Первая из этих разновидностей невиновного причинения вреда подразумевает преступления с формальным составом. Если лицо при его совершении не осознает общественной опасности деяния, то исключается умышленная форма вины. Но если по обстоятельствам дела лицо и не могло осознавать общественную опасность деяния, то исключается даже неосторожная вина (например, сбыт денежной купюры, о поддельности которой лицо не подозревало и не имело для этого никаких оснований).
    
    4. Вторая разновидность "казуса", предусмотренная ч.1 ст.28 УК, связана с отсутствием либо обязанности, либо возможности предвидеть общественно опасные последствия деяния, наказуемого при неосторожной форме вины. Так, необоснованным был признан приговор, которым К. был осужден за неосторожное убийство, совершенное при следующих обстоятельствах.
    
    Закурив, он бросил через плечо горящую спичку, которая попала в лежащую у дороги бочку из-под бензина и вызвала взрыв паров бензина. При этом дно бочки вылетело и, попав в С., причинило ему смертельное ранение. С учетом обстоятельств происшествия Судебная коллегия по уголовным делам Верховного Суда РСФСР пришла к выводу, что смерть С. наступила в результате несчастного случая, поскольку в обязанности К. не входило предвидение и предупреждение фактически наступивших последствий, следовательно, он причинил их без вины (Сборник постановлений Президиума и определений Судебной коллегии по уголовным делам Верховного Суда РСФСР 1957-1959., М. 1960. С. 19).
    
    В данном случае "казус" был констатирован из-за отсутствия объективного критерия небрежности. Однако отсутствие вины может быть обусловлено и отсутствием только субъективного критерия небрежности.
    
    5. Действующий Кодекс ввел новый вид невиновного причинения вреда, связанный с невозможностью предотвратить наступление общественно опасных последствий, которые охватывались предвидением их причинителя, вследствие несоответствия его психофизиологических качеств требованиям экстремальных условий или нервно-психическим перегрузкам.
    
    6. Рассматриваемая ситуация характеризуется прежде всего тем, что лицо предвидит возможность наступления общественно опасных последствий в результате совершаемого им деяния. Случайный характер причинения вреда в этом случае обусловлен не пороками сознания или воли, т.е. не отсутствием умысла или неосторожности в их законодательном понимании, а тем, что причинитель вреда оказался не в состоянии предотвратить наступление вредных последствий, избежать их наступления по любой из двух указанных в законе причин.
    
    7. Невозможность предотвратить наступление общественно опасных последствий, охватываемых предвидением, оправдывает лицо и поэтому исключает его уголовную ответственность, если она обусловлена несоответствием психофизиологических качеств причинителя вреда требованиям экстремальных условий. Речь идет о возникновении или неожиданных изменениях ситуаций, к которым лицо не готово и по своим психофизиологическим качествам неспособно принять оптимальное решение и найти правильный выход (например, возникшая в силу конструктивных дефектов или заводского брака неисправность механизма, автомобиля и т.п.). Оценка условий, в которых причинены вредные последствия, как экстремальных - это вопрос факта и входит в компетенцию следователя или суда. А вывод о несоответствии психофизиологических качеств лица требованиям сложившихся условий должен быть основан на заключении психологической экспертизы.
    
    8. Второй причиной невозможности предотвратить наступление общественно опасных последствий, охватываемых предвидением лица, закон признает несоответствие психофизиологических качеств этого лица его нервно-психическим перегрузкам (продолжительность работы пилота сверх установленного норматива, сильный стресс и т.п.). Вывод о таком несоответствии также должен основываться на заключении психологической экспертизы, сделанном с учетом характера и причин нервно-психических перегрузок.
    
    

Глава 6. НЕОКОНЧЕННОЕ ПРЕСТУПЛЕНИЕ

Комментарий к статье 29. Оконченное и неоконченное преступления

    Стадии совершения преступления различаются между собой по объективным признакам - по моменту прекращения преступной деятельности и по характеру совершенных действий.

     
    1. Стадии совершения преступления - это определенные периоды развития преступной деятельности, качественно различающиеся между собой по характеру совершения общественно опасных действий, отражающих различную степень реализации виновным преступного умысла. Используя этот объективный критерий, ст.29 УК различает три стадии совершения преступления:
    
    а) приготовление к преступлению;
    
    б) покушение на преступление;
    
    в) оконченное преступление.
    
    3. Оконченное преступление. Преступление признается оконченным, если в совершенном лицом деянии содержатся все признаки состава преступления, предусмотренного УК. Момент окончания преступления является различным в зависимости от конструкции состава преступления. Для одних составов преступления характерно, что они считаются оконченными лишь при наступлении определенных общественно опасных последствий. Таковы, в частности, составы преступлений, предусмотренные ст.105, 111, 158, 286 УК и др. Ряд составов сконструирован так, что они считаются оконченными с момента совершения самого общественно опасного деяния независимо от наступления общественно опасных последствий (ст.126, ч.1 ст.131, ч.1, 2 ст.162 УК).
    
    4. Стадии приготовления к преступлению и покушения на преступление уголовным законодательством признаются неоконченным преступлением (ч.2 ст.29 УК).
    
    5. Поскольку стадии совершения преступления представляют целенаправленную деятельность лица по подготовке и совершению преступления, или, иначе говоря, различные этапы реализации преступного умысла, установление стадий возможно лишь в умышленных преступлениях. Более того, поскольку при приготовлении и покушении лицо стремится к завершению преступления, желает либо наступления общественно опасных последствий, либо совершения всех действий, образующих оконченное преступление, то в данном случае речь может идти только о прямом умысле.
    
    6. Для признания некоторых преступлений оконченными достаточно факта организационной деятельности, которая еще не реализовалась в конкретное посягательство на охраняемый уголовным законом объект. Так, например, организация преступного сообщества (преступной организации) считается оконченным преступлением уже с момента создания преступного сообщества (преступной организации для совершения тяжких или особо тяжких преступлений (ст.210 УК)).
    
    

Комментарий к статье 30. Приготовление к преступлению и покушение на преступление

    1. Приготовительные действия могут быть самыми разнообразными. Общим для них является то, что все они представляют собой создание условий для совершения преступления. В отличие от покушения здесь нет еще непосредственного посягательства на объект.

     
    2. О приготовлении как о стадии совершения преступления можно говорить лишь тогда, когда лицо подготавливается к совершению конкретного преступления, имея намерение в дальнейшем довести свой преступный умысел до конца. В силу этого нельзя рассматривать в качестве приготовления случаи, когда лицо предполагает вообще совершить какое-либо преступление и совершает приготовительные действия (например, изготавливает нож "на всякий случай", исходя из того, что он "может пригодиться"). Однако некоторые из упомянутых действий могут быть общественно опасными и образовывать самостоятельное преступление (ст.223, 324 УК и др.).
    
    3. Каждый из объективных признаков приготовления имеет самостоятельное значение. Наличие хотя бы одного объективного признака (разумеется, при наличии других необходимых элементов состава преступления) уже достаточно для выполнения объективной стороны состава преступления.
    
    4. Под приисканием понимается любая форма приобретения средств или орудий совершения преступления, в том числе и любые законные способы - покупка, временное заимствование и т.д. В практике встречаются и незаконные способы приобретения средств или орудий - обычно путем кражи.
    
    5. Изготовление - это создание орудий и средств совершения преступления.
    
    6. Приспособлением средств или орудий считается любое действие, направленное на их изменение с целью лучшего использования при совершении преступления. После приспособления средства или орудия становятся пригодными для совершения преступления. Понятием приспособления охватываются все способы, при помощи которых лицо изменяет имеющиеся средства или орудия для придания им необходимых свойств и качеств, которые делают возможным использование их при совершении преступления.
    
    7. Средствами совершения преступления являются предметы материального мира, вещества или энергия, физические или химические свойства которых используются для совершения преступления. К таким средствам можно отнести ядовитые и наркотические вещества, листки с клеветническими измышлениями, поддельные бланки и т.д.
    
    8. К орудиям совершения преступления относятся предметы, используемые для увеличения физических усилий, которыми непосредственно причиняются общественно опасные последствия.
    
    Орудиями совершения преступления могут являться как предметы, специально приспособленные для совершения преступления (кастеты, фомки, отмычки и т.д.), так и предметы, специально не приспособленные и не предназначенные для совершения преступления, однако которые могут быть использованными при осуществлении общественно опасного деяния (предметы хозяйственного и бытового назначения, транспорт и т.д.).
    
    9. Приискание соучастников - это различные способы нахождения соучастников и их вербовка, а сговор на совершение преступления предполагает действия, направленные на достижения соглашения о совершении преступления.
    
    10. Под иным умышленным созданием условий для совершения преступления следует понимать самые различные действия, создающие возможность для совершения преступления. К ним, помимо приискания и приспособления средств или орудий совершения преступления, можно отнести:
    
    а) неудавшееся подстрекательство или пособничество (ч.5 ст.34 УК);
    
    б) изучение места и времени предполагаемого совершения преступления;
    
    в) действий, с помощью которых виновный выясняет возможность выполнения намеченного им преступления (например, лицо, решившее заняться сбытом наркотиков, выясняет, где можно похитить наркотические средства);
    
    г) изучение всевозможных препятствий, которые могут встретиться при совершении преступления, и разработка способов их устранения;
    
    д) действия, предпринимаемые для сокрытия намеченного преступления или для обеспечения беспрепятственного пользования результатами этого преступления.
    
    Круг действий, посредством которых создаются условия для совершения преступлений, обширен и может быть представлен в самых различных формах. Исчерпывающий их перечень дать невозможно.
    
    11. Уголовная ответственность наступает за приготовление только к тяжкому и особо тяжкому преступлению (ч.4 и 5 ст.15 УК).
    
    12. К объективным признакам покушения следует относить:
    
    а) непосредственную направленность действия на совершение преступления;
    
    б) его незавершенность;
    
    в) незавершенность посягательства по не зависящим от воли виновного обстоятельствам.
    
    Под покушением как умышленным действием, непосредственно направленным на совершение преступления, следует понимать совершение действий, входящих в объективную сторону состава преступления. Однако в отличие от оконченного преступления, при покушении недостает некоторых признаков объективной стороны преступления: преступного результата, указанного в соответствующей статье Особенной части УК, или полного завершения всех действий, образующих объективную сторону преступления. Незавершенность преступления отличает покушение от оконченного преступления и является одним из оснований для выделения покушения в самостоятельную стадию.
    
    Объективным признаком покушения является недоведение преступления до конца по причинам, не зависящим от воли виновного.
    
    13. В уголовном праве покушение принято делить на два основных вида - оконченное и неоконченное.
    
    Оконченным является такое покушение, при котором субъект сделал все, что он считал необходимым для совершения преступления, однако это преступление не было завершено по не зависящим от него обстоятельствам.
    
    Неоконченным покушением является такое покушение, при котором субъект не совершил еще всего того, что он считал необходимым для совершения преступления.
    
    

Комментарий к статье 31. Добровольный отказ от преступления

    1. Свое практическое применение норма закона о добровольном отказе находит только при неоконченном преступлении.

     
    2. Правовое значение добровольного отказа состоит прежде всего в том, что он является особым обстоятельством, исключающим уголовную ответственность за предварительную преступную деятельность.
    
    3. Добровольным отказом от преступления признается прекращение лицом приготовления к преступлению либо прекращение действий (бездействия), непосредственно направленных на совершение преступления, если лицо осознавало возможность доведения преступления до конца.
    
    4. Добровольный отказ полностью исключает уголовную ответственность за преступление, которое лицо пыталось совершить или к которому оно готовилось. В такой ситуации уголовная ответственность возможна лишь в том случае, если уже совершенные им до момента добровольного отказа действия содержат оконченный состав иного преступления.
    
    5. Для наличия добровольного отказа необходимо, чтобы он был добровольным и окончательным.
    
    6. Признак добровольности означает, что лицо, осознавая возможность успешного завершения начатого преступления, сознательно (но не вынужденно) прекращает свои преступные действия. При этом не имеет значения, существовала ли в действительности возможность доведения преступления до конца. Необходимо, чтобы именно лицо считало, что оно в состоянии закончить преступление, но тем не менее отказалось от его завершения.
    
    7. Если лицо отказывается от продолжения совершения преступления из-за различного рода препятствий, которые затрудняют совершение преступления или делают его совершение невозможным, то добровольный отказ в этих случаях отсутствует.
    
    Для того чтобы считать отказ от продолжения совершения преступления не добровольным, а вынужденным, не требуется, чтобы встретившееся препятствие сделало абсолютно невозможным совершение преступления. Достаточно, что оно существенно затруднило его осуществление.
    
    8. Если лицо во время совершения преступления узнало о том, что ему грозит реальная опасность быть застигнутым на месте совершения преступления и поэтому отказывается от доведения своего преступного намерения до конца, то добровольный отказ отсутствует.
    
    Однако если лицо отказывается от дальнейшего совершения преступления лишь из-за страха перед наказанием, то отказ в этом случае признается добровольным, а не вынужденным, поскольку мотивы не имеют значения для признания добровольного отказа.
    

    9. По общему правилу добровольность как один из основных признаков отказа частично проявляется в том, что лицо само приходит к мысли о добровольном отказе. Однако это не обязательно. Признак добровольности налицо и в тех случаях, когда инициатива отказа от дальнейшего совершения преступления исходит и от других лиц. Советы, просьбы, убеждения иных лиц могут побудить лицо отказаться от продолжения преступления. Вместе с тем для наличия признака добровольности необходимо, чтобы лицо осознавало реальную возможность успешного завершения преступления и в тех случаях, когда оно вняло советам и просьбам о добровольном отказе.
    
    10. Вторым необходимым признаком добровольного отказа является его окончательность. Отказ будет окончательным лишь в том случае, если лицо полностью прекращает преступную деятельность и не имеет намерения продолжать ее в будущем.
    
    11. Также не исчезает общественная опасность деяния и лица в случаях отказа от повторения преступного посягательства, поскольку при первом посягательстве лицом сделано все, что оно считало необходимым для совершения преступления, но преступный результат не наступил по не зависящим от лица обстоятельствам. Отказ от повторения покушения не является основанием устранения уголовной ответственности. Он может быть лишь учтен судом при назначении наказания.
    
    12. Добровольный отказ от совершения преступления возможен лишь до момента окончания преступления.
    
    13. В стадии приготовления к преступлению добровольный отказ выражается, как правило, в форме бездействия. В этот период достаточно простого воздержания от дальнейших преступных действий. О наличии добровольного отказа во время приготовления к преступлению могут свидетельствовать различные факторы. В частности, уничтожение средств и орудий преступления является одним из обстоятельств, доказывающих наличие добровольного отказа.
    
    14. Добровольный отказ может иметь место и в стадии покушения на преступление. Так же как и в стадии приготовления к преступлению, в одних случаях для наличия добровольного отказа достаточно прекращения начатых преступных действий, т.е. возможна пассивная форма отказа, в других же случаях сам характер уже выполненного посягательства требует от лица для успешности отказа совершения лишь активных действий по предотвращению завершения преступления. Решающую роль для определения формы отказа от покушения при этом играет вид покушения.
    
    При оконченном покушении добровольный отказ возможен лишь в тех случаях, когда лицо еще господствует над дальнейшим ходом событий, когда оно еще способно не допустить окончания преступления.
    

    15. При добровольном отказе соучастников от преступления применяются общие правила, установленные данной статьей УК. Однако добровольный отказ при соучастии имеет свои особенности.
    
    Очевидно, что добровольный отказ может иметь место со стороны любого соучастника, но для каждого из видов соучастников он обладает известной спецификой. Добровольный отказ исполнителя выражается в осознанном несовершении им обусловленных сговором действий или в недоведении задуманного участниками преступления до конца. Добровольный отказ исполнителя не освобождает остальных соучастников от уголовной ответственности.
    
    16. Особенности добровольного отказа организаторов, подстрекателей и пособников состоят прежде всего в том, что он должен привести к ликвидации созданной ими возможности совершения преступления при условии, если эта возможность еще не реализована исполнителем (ч.4 ст.31 УК).
    
    17. Для этого организатор и подстрекатель должны предпринять активные действия и предотвратить готовящееся преступление. Поскольку соучастникам удалось предотвратить готовящееся преступление, то их действия уже не представляют общественной опасности. Если же преступление исполнителем все же совершено, то соучастники подлежат уголовной ответственности. Их действия по предотвращению преступления учитываются судом при назначении наказания как смягчающие обстоятельства (ч.5 ст.31 УК).
    
    18. Пособник преступления не подлежит уголовной ответственности, если он предпринял все зависящие от него меры, чтобы предотвратить совершение преступления (ч.4 ст.31 УК). Это может выражаться, в частности, в изъятии оружия или орудия совершения преступления, предоставленного ранее исполнителю. Если же он предоставил исполнителю информацию или устранил препятствия к совершению преступления и уже не может изъять этот вклад в совершение преступления, то его действия при добровольном отказе могут состоять в своевременном сообщении органам власти о готовящемся преступлении, т.е. достаточном по времени для его недопущения. В этих случаях пособник освобождается от уголовной ответственности, даже если исполнителю, несмотря на это, удалось совершить преступление.
    
    19. Не может быть освобождено от уголовной ответственности лицо, заранее обещавшее скрыть преступление, орудия и средства совершения преступления, следы преступления либо предметы, добытые преступным путем, даже если оно и откажется выполнить свое обещание после того, как преступление уже окончено. Ликвидировать созданные предпосылки для совершения преступления соучастник уже не в силах, поэтому он подлежит ответственности.
    

Глава 7. СОУЧАСТИЕ В ПРЕСТУПЛЕНИИ

Комментарий к статье 32. Понятие соучастия в преступлении

    1. Общественная опасность преступлений, совершенных в соучастии, существенно повышается из-за совместных усилий нескольких лиц, связанных и часто заранее согласованных между собой, благодаря чему достигается единый преступный результат, более значимый, чем который причиняется действием одного лица. Совершение преступления несколькими лицами, по общему правилу, облегчает достижение преступного результата и сокрытие следов преступления, нередко затрудняет работу правоохранительных органов по розыску преступников и их изобличению. Некоторые преступления могут быть совершены только путем объединения нескольких лиц: бандитизм, организация преступного сообщества и участие в нем, насильственный захват власти, вооруженный мятеж и другие преступления. Участие в таких преступлениях предполагает детальное планирование преступных действий и сокрытие следов преступлений, конспирацию, наличие серьезной материальной базы, тщательный подбор участников, что свидетельствует об особой тяжести таких преступлений и в значительной степени характеризует лиц, их совершающих. Однако не любые действия лиц, связанные с совершением преступления, могут быть признаны соучастием, а только те, в которых будут установлены юридические признаки соучастия. Статья 32 УК определяет объективные и субъективные признаки соучастия.

     
    2. Объективные признаки включают количественную и качественную характеристики. Количественная характеристика заключается в том, что в преступлении участвуют два или более лиц. Для большинства случаев соучастия этого достаточно, но для совершения некоторых преступлений (например, организация незаконного вооруженного формирования или участие в нем - ст.208 УК) требуется значительное количество участников.
    
    3. Каждый из соучастников должен соответствовать общим условиям уголовной ответственности: быть вменяемым лицом, достигшим установленного в законе возраста (см. комментарий к ст.20, 21 УК). Следует иметь в виду, что совершение преступления с использованием лица, не подлежащего уголовной ответственности в силу возраста (ст.20 УК) или невменяемости (ст.21 УК), не создает соучастия (см.: постановление N 7 Пленума Верховного Суда РФ от 14 февраля 2000 года "О судебной практике по делам о преступлениях несовершеннолетних").
    
    4. Качественная характеристика включает совместность действий, что означает: преступление совершается сообща несколькими лицами, каждый участник совершает действия (бездействие), необходимые для выполнения преступления. Степень участия каждого может быть различной: а) все участники выполняют полностью действия (бездействие), характеризующие объективную сторону преступления; б) действия одного участника дополняют действия другого лица; в) действия одного участника создают условия для совершения действий другими лицами. Важным признаком совместности является наличие причинной связи между действиями всех соучастников; они направлены на совершение общего преступления и достижение общего общественно опасного последствия.
    
    5. Субъективные признаки соучастия характеризуются умышленной виной. Закон не определяет вид умысла. Но исходя из смысла и содержания ст.32 УК (в тексте дважды употребляется термин "умышленное") представляется более обоснованным полагать, что соучастие в преступлении возможно только с прямым умыслом. Содержание прямого умысла при совершении преступления в соучастии имеет свою специфику. Лицо осознает общественную опасность своих действий (бездействия), а также общественную опасность действий (бездействия) других лиц (хотя бы одного), участвующих в совершении единого преступления, осознает взаимосвязь своих действий с действиями других соучастников и желает участвовать в преступлении вместе с другими лицами.
    
    

Комментарий к статье 33. Виды соучастников преступления

    1. Основанием для разграничения соучастников на виды являются объективные признаки: а) функциональная роль каждого соучастника; б) характер выполняемых ими действий (бездействия); в) степень их участия в совершении преступления и достижении преступного результата. Закон устанавливает четыре вида соучастников: исполнитель, организатор, подстрекатель и пособник.

     
    2. Исполнитель преступления (ч.2 ст.33 УК) является основной фигурой в соучастии. Его поведение влияет на юридическую оценку действий других соучастников. Действия всех других соучастников связаны с его ролью в преступлении, поскольку лишь исполнитель осуществляет действия, образующие объективную сторону преступления (за исключением случаев, когда в конкретной норме главное место отведено организатору, например, при бандитизме - ст.209 УК). Исполнитель физически выполняет действия, характеризующие объективную сторону преступления: может выполнить ее полностью или частично, совместно с другими соучастниками, которые признаются соисполнителями преступления. При этом их роли в техническом отношении могут быть различными. Например, при убийстве необязательно, чтобы смертельные ранения были причинены каждым из соучастников. Один соучастник может удерживать потерпевшего, лишая его возможности сопротивляться, а другой наносит ему смертельный удар (см.: п.10 постановления N 1 Пленума Верховного Суда РФ от 27 января 1999 года "О судебной практике по делам об убийстве (ст.105 УК РФ)"). Таким же образом решается вопрос о роли соучастников при групповом изнасиловании (см.: п.8 постановления N 4 Пленума Верховного Суда РФ от 22 апреля 1992 года "О судебной практике по делам об изнасиловании"). Исполнителем преступления признается также лицо, которое совершает преступление посредством использования других лиц, не подлежащих уголовной ответственности в силу малолетнего возраста, невменяемости или при отсутствии вины. В науке уголовного права и в судебной практике такие случаи принято называть "посредственным причинением вреда". Исполнителем или соисполнителем преступления со специальным субъектом могут быть только лица, обладающие, кроме вменяемости и достижения возраста уголовной ответственности, дополнительными признаками, характеризующими субъекта преступления (см. комментарий к ст.331 УК).
    
    3. Организатор преступления (ч.3 ст.33 УК) является наиболее опасной фигурой среди других соучастников. Его деятельность может проявляться в различных формах: а) организация совершения преступления (составление плана совершения преступления, подбор участников преступления, распределение ролей между ними и т.д.); б) непосредственное руководство исполнением преступления (расстановка соучастников на месте совершения преступления, координация их действий и т.д.); в) создание организованной группы или преступного сообщества (преступной организации) включает вербовку участников сплоченной и устойчивой группы, деятельность которой направлена на совершение нескольких преступлений, в том числе тяжких и особо тяжких, разработку структуры преступного объединения, мер конспирации, подготовку материальной базы и т.д.; г) руководство организованной группой или преступным сообществом (преступной организацией) может выражаться в распределении ролей между членами ранее организованной группы, в организации их обучения, привлечении дополнительных финансовых источников, приобретении необходимого оружия и других средств совершения преступления и т.д. Руководитель может возглавлять все преступное объединение или его структурное подразделение. Наиболее опасной фигурой организатор становится при создании организованной группы (ст.209 УК), незаконного вооруженного формирования (ст.208 УК) или преступного сообщества (ст.210 УК).
    
    4. Подстрекателем (ч.4 ст.33 УК) признается лицо, склонившее другое лицо к совершению преступления. Закон называет несколько способов подстрекательства: путем уговоров, подкупа, угрозы, но не исключает возможность других способов. Уговоры - это неоднократно повторяемые просьбы или советы совершить преступление. Подкуп - предоставление или обещание выгоды имущественного характера, т.е. денежного вознаграждения или раздела похищенного имущества. Угроза - высказывание намерения применить насилие в отношении подстрекаемого или его близких, поджечь дом, разгласить сведения, огласка которых для подстрекаемого нежелательна, и т.д. Угрозы должны носить реальный характер. К другим способам, о которых говорится в ч.4 ст.33 УК, можно отнести разжигание чувства ненависти, зависти, ревности и других низменных чувств.
    

    5. Пособник, как вытекает из содержания ч.5 ст.33 УК, - это лицо, преступные действия (бездействие) которого находятся вне рамок преступления, осуществляемого исполнителем. Он не принимает личного участия в совершении преступления, но создает необходимые условия для его совершения, в том числе на стадии приготовления. Пособник может помочь организатору в подборе других соучастников или путем предоставления информации способствовать выработке плана преступной операции. Его роль в оказании помощи исполнителю может быть гораздо шире: он может предоставить исполнителю информацию, средства и орудия совершения преступления, может дать обещание до совершения преступления скрыть преступника или следы преступления, приобрести или сбыть предметы, добытые преступным путем, и т.д. По характеру совершаемых действий пособничество может быть физическим (предоставление орудий и средств совершения преступления, предоставление материальной помощи, устранение различных препятствий) и интеллектуальным (поддержка исполнителя путем дачи советов, указаний, заранее данного обещания скрыть преступника или следы преступления, приобрести или сбыть предметы, добытые преступным путем).
    
    

Комментарий к статье 34. Ответственность соучастников преступления

    1. Основанием уголовной ответственности соучастников за преступление является совершение общественно опасного деяния, содержащего признаки состава преступления, как и в тех случаях, когда преступление совершено одним лицом. Однако уголовная ответственность соучастников имеет свои особенности, установленные в нормах Общей и Особенной частей УК. Каждое лицо, участвовавшее в преступлении, должно отвечать только за свое деяние и в пределах своей вины. Ответственность соучастников определяется характером и степенью фактического участия каждого из них в совершении преступления (ч.1 ст.34 УК), и соответственно каждому из них назначается строго индивидуальное наказание (ст.67 УК). Особенности уголовной ответственности соучастников проявляются и в квалификации их действий (бездействия), в зависимости от формы соучастия и вида соучастника.

     
    2. Действия соисполнителей квалифицируются согласно ч.2 комментируемой статьи УК только по статьям Особенной части, без ссылки на ст.33 УК. Правовая оценка соисполнительства разных видов (группа лиц без предварительного сговора или с предварительным сговором) различна. Если данные виды группового совершения преступления предусмотрены в качестве квалифицирующих обстоятельств в нормах Особенной части УК, то действия всех соисполнителей квалифицируются только по этим нормам (например, п."ж" ч.2 ст.105 или п."а" ч.2 ст.158 УК) и наказание назначается в соответствии с санкцией той части статьи, по которой квалифицируется деяние. В том случае, когда норма Особенной части УК не содержит указанного квалифицирующего признака (например, при совершении вандализма - ст.214 УК), действия соисполнителей нужно квалифицировать по основному составу, а при назначении наказания, сославшись на п."в" ч.1 ст.63 УК, учесть групповой признак как обстоятельство, отягчающее наказание.
    
    3. Действия организатора, подстрекателя и пособника квалифицируются по статье Особенной части УК, предусматривающей наказание за совершенное преступление, с обязательной ссылкой на соответствующую часть ст.33 УК. Однако могут быть исключения для данных видов соучастников, когда они одновременно являются соисполнителями преступления. Квалификация в таких случаях проводится только по норме Особенной части, но тот факт, что один из соисполнителей был, например, организатором данного преступления, будет учтен судом при назначении наказания, со ссылкой на п."г" ч.1 ст.63 УК. Квалификация действий организатора, подстрекателя и пособника зависит от квалификации действий исполнителя преступления. Если исполнитель не довел до конца задуманное совместно с другими соучастниками преступление по причинам, не зависящим от него, и его действия квалифицируются как приготовление или покушение на совершение преступления, то организатор, подстрекатель и пособник будут отвечать тоже за приготовление или покушение на совершение преступления (ч.5 ст.34 УК). Подстрекатель, которому не удалось склонить другое лицо к совершению преступления, будет привлечен к уголовной ответственности за приготовление к преступлению в форме приискания соучастников (ч.1 ст.30 УК). В некоторых нормах Особенной части УК ответственность организатора (руководителя) установлена как за самостоятельное преступление (например: ч.1 ст.208, ч.1 ст.209, ч.1 ст.210, ч.1 ст.212 УК). В таких случаях не требуется ссылка на ч.3 ст.33, действия организатора (руководителя) квалифицируются только по нормам Особенной части УК.
    
    4. При совершении преступления специальным субъектом, признаки которого указаны в норме Особенной части УК (например, в ст.331 УК), все остальные участники преступления, не обладающие признаками специального субъекта, могут быть привлечены к уголовной ответственности в качестве организатора, подстрекателя или пособника даже в том случае, если кто-либо из них был фактическим соисполнителем преступления (ч.4 ст.34 УК).
    
   

Комментарий к статье 35. Совершение преступления группой лиц, группой лиц по предварительному сговору, организованной группой или преступным сообществом (преступной организацией)

    1. Общественная опасность преступления, совершенного в соучастии, нередко зависит от формы соучастия, т.е. от конкретного способа совместного участия нескольких лиц в совершении умышленного преступления. Закон не выделяет единую норму, содержащую законодательное определение понятия форм соучастия и критерии их разграничения.

     
    Уголовный кодекс РФ существенно уточнил многие аспекты проблемы соучастия, но понятие "форма соучастия" в нем отсутствует.
    
    Представляется, что единственным критерием разграничения соучастия на формы являются только объективные признаки, так как форма как философская категория - это внешнее выражение чего-либо. Способ взаимодействия между соучастниками, степень их сплоченности и организованности являются объективными признаками, по которым можно выделить четыре формы соучастия: а) соучастие с выполнением различных ролей; б) соисполнительство или простое соучастие; в) организованная группа; г) преступное сообщество (преступная организация).
    
    2. Статья 33 УК, определяя виды соучастников, по существу содержит описание первой формы соучастия - соучастие с выполнением различных ролей, при которой степень взаимодействия соучастников в момент совершения преступления представляется менее значительной. Особенность данной формы соучастия заключается в том, что только одно лицо - исполнитель выполняет действия (бездействие), характеризующие объективную сторону преступления. Другие соучастники: организатор преступления, подстрекатель и пособник лишь создают условия для выполнения акта преступления. Их действия находятся, как правило, за рамками состава преступления, выполняемого исполнителем. Исключением являются действия организатора, который не только создает организованную группу или преступное сообщество, но и осуществляет руководство ими или непосредственно руководит совершением преступления. В этом случае организатор становится соисполнителем преступления или является субъектом самостоятельных преступлений, предусмотренных Особенной частью УК (см. комментарий к ст.33 и 34 УК).
    
    3. Соисполнительство (или простое соучастие) - это вторая форма соучастия, при которой все соучастники действуют совместно и непосредственно выполняют объективную сторону преступления. Каждый из них может выполнять полностью объективную сторону преступления или только частично, но в сложении совместных усилий достигается преступная цель. Закон определяет два вида простого соучастия: а) совершение преступления группой лиц без предварительного сговора; б) совершение преступления группой лиц с предварительным сговором. Первый вид соисполнительства означает, что преступление совершается двумя или более исполнителями, которые не договаривались о совместном совершении преступления. Взаимодействие участников возникает в момент начала совершения преступления или во время его совершения (ч.1 ст.35 УК). Согласованность их действий незначительна. Второй вид соисполнительства - совершение преступления группой лиц с предварительным сговором означает участие двух или более исполнителей, заранее договорившихся о совместном совершении преступления (ч.2 ст.35 УК). Предварительный сговор обеспечивает более высокую степень взаимодействия между соучастниками. До начала совершения преступления они договариваются о совместности своих действий, о способах и средствах совершения преступления, о распределении ролей (только в техническом смысле: например, при групповом хищении - кто-то должен взломать запорное устройство, кто-то изъять ценности, другие соучастники должны вынести их из помещения и т.д., но все вместе совершают действия, характеризующие объективные признаки кражи).
    
    4. Организованная группа как третья форма соучастия предусмотрена в ч.3 ст.35 УК. Преступление признается совершенным организованной группой, если оно совершено устойчивой группой лиц, заранее объединившихся для совершения нескольких преступлений или одного преступления, подготовка к которому требует продолжительного времени. Предварительный сговор, устойчивость, сплоченность, стабильность состава, цель совершения более одного преступления позволяют сделать вывод о высокой степени взаимодействия между соучастниками. Руководитель такой группы планирует и подготавливает совершение преступления, распределяет роли между соучастниками (в юридическом смысле: одни члены группы изыскивают финансовые средства, другие изготавливают или приобретают орудия совершения преступления, третьи исполняют преступление, а организатор или руководитель организованной группы только обеспечивает их взаимодействие, планирует их преступную деятельность). Одной из разновидностей организованной группы является банда (см. комментарий к ст.209 УК). Отличие организованной группы, в которой роли распределены в юридическом понимании между соучастниками, от первой формы соучастия (соучастие с выполнением различных ролей) состоит в том, что действия всех участников такой группы, несмотря на их различный вклад в преступную деятельность, влекут уголовную ответственность за участие в организованной группе в случаях, предусмотренных Особенной частью УК, без ссылки на ст.33 (ч.5 ст.34) УК. Кроме того, они отвечают за конкретные преступления, в подготовке или совершении которых они участвовали. Организатор и руководитель организованной группы подлежат уголовной ответственности за создание группы и руководство ею в случаях, предусмотренных в нормах Особенной части УК (например, ч.1 ст.209 УК), а также за все преступления, совершенные группой, если они охватывались их умыслом (ч.5 ст.35 УК). Создание организованной группы в случаях, не предусмотренных в нормах Особенной части УК, влечет уголовную ответственность за приготовление к преступлению (ч.6 ст.35 УК).
    

    5. Преступное сообщество (преступная организация) - это сплоченная организованная группа или объединение организованных групп, созданные для совершения тяжких и особо тяжких преступлений (ч.4 ст.35 УК). Преступное сообщество характеризуется самой высокой степенью взаимодействия между участниками, которая проявляется в большой сплоченности, организованности, устойчивости, конспиративности, поэтому относится к наиболее опасной форме соучастия. Повышенная опасность также проявляется в целях - совершение тяжких и особо тяжких преступлений. Преступное сообщество по сравнению с организованной группой имеет более сложную внутреннюю структуру (см. комментарий к ст.210 УК). Вопрос об уголовной ответственности организатора или руководителя преступного сообщества, а также рядовых участников преступной организации разрешается так же, как и в организованной группе (ч.5 ст.35 УК).
    
    

Комментарий к статье 36. Эксцесс исполнителя преступления

    1. Эксцесс исполнителя буквально означает отступление от первоначального плана соучастников, который ими был разработан. Эксцесс исполнителя может иметь место при совершении преступлений в тех формах соучастия, которые совершаются с предварительным сговором, поэтому эксцесс следует понимать как выход кого-либо из соучастников за пределы предварительного сговора. Эксцесс исполнителя возможен в случаях, когда исполнитель вместо заранее задуманного преступления или одновременно с ним совершает другое преступление, а также когда исполнитель совершает запланированное преступление, но с квалифицирующими обстоятельствами, которые не обсуждались в момент сговора (например, при квартирной краже чужого имущества исполнитель неожиданно для других соучастников применил оружие в отношении хозяев квартиры, которые оказались дома).

     
    2. При эксцессе исполнителя другие соучастники не подлежат уголовной ответственности за деяния, учиненные исполнителем.
    
    

Глава 8. ОБСТОЯТЕЛЬСТВА, ИСКЛЮЧАЮЩИЕ ПРЕСТУПНОСТЬ ДЕЯНИЯ

Комментарий к статье 37. Необходимая оборона

   1. Необходимая оборона представляет собой акт правомерного, социально полезного поведения человека. Она выражается в причинении разрешенного уголовным законом вреда посягающему для защиты личности и прав обороняющегося, других лиц, интересов общества и государства. Внешне вред, причиненный обороняющимся, напоминает какое-либо преступление, предусмотренное Особенной частью УК.

     
    2. Цель необходимой обороны заключается в защите разнообразных правоохраняемых интересов.
    
    3. Правом на причинение вреда посягающему при необходимой обороне наделено любое лицо независимо от его профессиональной или иной специальной подготовки, служебного положения. Следовательно, этим правом обладают и обычные граждане, и должностные лица, в том числе представители власти.
    
    4. Право на необходимую оборону принадлежит лицу и в том случае, когда у него есть возможность избежать посягательства или обратиться за помощью к органам власти.
    
    5. Многие вопросы, касающиеся необходимой обороны, раскрыты в постановлении Пленума Верховного Суда СССР от 16 августа 1984 года "О применении судами законодательства, обеспечивающего право на необходимую оборону от общественно опасных посягательств".
    
    6. Основанием для причинения разрешенного уголовным законом вреда посягающему является совершение им общественно опасного посягательства. В уголовном праве принято выделять условия правомерности необходимой обороны, относящиеся к посягательству. Это - общественная опасность, реальность (действительность) и наличность посягательства.
   
    7. Посягательство представляет собой действие (бездействие посягательством не является), направленное на причинение ущерба охраняемым уголовным законом интересам и грозящее немедленным причинением вреда. Посягательство может выражаться как в нападении, так и в иных действиях. В постановлении Пленума Верховного Суда РФ от 17 января 1997 года "О практике применения судами законодательства об ответственности за бандитизм" нападение определено как "действия, направленные на достижение преступного результата путем применения насилия над потерпевшим либо создания реальной угрозы его немедленного применения" (БВС РФ. 1997. N 3. С. 2). Посягательством также являются и общественно опасные ненасильственные действия, грозящие немедленным причинением вреда личности, обществу, государству, например попытка угона автомашины. Те общественно опасные деяния, которые не грозят немедленным причинением вреда, не являются основанием для необходимой обороны. К числу таких деяний относятся, например, злостное уклонение лица от уплаты средств на содержание детей или нетрудоспособных родителей, нарушение изобретательских и патентных прав и т.п.
    
    8. В ст.37 УК посягательства подразделяются на два вида: сопряженное с насилием, опасным для жизни обороняющегося или другого лица, или с непосредственной угрозой его применения и не сопряженное с таким насилием или такой угрозой. Для первого вида посягательств превышение пределов необходимой обороны законом не предусмотрено.
    

    9. Признак общественной опасности посягательства означает, что совершаемые действия угрожают причинением серьезного вреда охраняемым уголовным законом интересам личности, общества, государства. Малозначительное посягательство не дает права на причинение вреда, поэтому, например, не является необходимой обороной причинение вреда лицу, пытающемуся украсть несколько яблок из чужого сада.
    
    10. Общественно опасное посягательство, дающее право на необходимую оборону, по своей внешней характеристике всегда похоже на какое-либо преступление, предусмотренное Особенной частью УК. Однако оно не всегда признается преступлением, например в силу невменяемости посягающего или недостижения им возраста уголовной ответственности.
    
    11. Реальность (действительность) посягательства означает, что оно происходит в объективной действительности, а не в воображении человека. Реальность посягательства позволяет отграничить необходимую оборону от мнимой обороны, когда ситуация обороны отсутствует, а имеет место фактическая ошибка лица, которое, заблуждаясь, считает, что совершено общественно опасное посягательство.
    
    12. Наличность посягательства определяет его пределы во времени: посягательство должно уже начаться (или непосредственная угроза его реального осуществления очевидна) и еще не завершиться. Судебная практика признает, что состояние необходимой обороны может иметь место и в случаях, когда защита последовала непосредственно за оконченным посягательством, если по обстоятельствам дела для обороняющегося не был ясен момент окончания посягательства.
    
    13. В качестве условий необходимой обороны, характеризующих действия обороняющегося по причинению вреда, выделяют следующие: защищать можно только охраняемые уголовным законом интересы; защита осуществляется путем причинения вреда посягающему; нельзя допускать превышения пределов необходимой обороны.
    
    14. Защите подлежат только интересы, охраняемые законом, поэтому не является необходимой обороной причинение вреда, направленное на то, чтобы избежать законного задержания. Охраняемые законом интересы разнообразны: интересы личности, общества, государства. Путем причинения вреда посягающему можно защищать не только собственные интересы обороняющегося, но и интересы других лиц.
    
    15. При необходимой обороне вред причиняется только посягающему. Причинение вреда другим лицам рамками необходимой обороны не охватывается, но может осуществляться в состоянии крайней необходимости. Вред, причиняемый посягающему, может быть имущественным, физическим, он может выражаться и в лишении или ограничении посягающего свободы передвижения. Однако наиболее распространено причинение физического вреда лицу, осуществляющему посягательство.
    

    16. Причиненный вред не должен быть чрезмерным, явно не соответствующим характеру и степени общественной опасности посягательства, иначе он свидетельствует о превышении пределов необходимой обороны.
    
    Превышением пределов необходимой обороны признаются умышленные действия, явно не соответствующие характеру и степени общественной опасности посягательства. При превышении пределов необходимой обороны посягающему причиняется излишне тяжкий вред, который со всей очевидностью не вызывался необходимостью. Таким образом, превышение пределов необходимой обороны связано с излишней интенсивностью защитных действий. Не может быть превышения пределов необходимой обороны во времени. Если лицо осуществляет запоздалую оборону, осознавая, что посягательство уже завершено, оно должно быть привлечено к уголовной ответственности на общих основаниях.
    
    17. Превышение пределов необходимой обороны возможно только в случае совершения посягательства, не сопряженного с насилием, опасным для жизни обороняющегося или другого лица, или непосредственной угрозой применения такого насилия.
    
    18. Для вывода о правомерности причинения вреда или о наличии превышения пределов необходимой обороны следует сопоставить совокупность обстоятельств, относящихся к посягательству и действиям по защите от него. При этом не требуется полного равенства между опасностью посягательства и причиненным посягающему вредом. Этот вред может быть и более значительным, чем характер и степень общественной опасности посягательства.
    
    19. Характер общественной опасности посягательства определяется ценностью объекта, а степень общественной опасности посягательства - его интенсивностью, зависящей от тяжести угрожавшего вреда, числа посягающих, орудий и средств посягательства, обстановки посягательства.
    
    20. Эти обстоятельства необходимо соразмерить с возможностями защиты, которые зависят от пола, возраста, состояния здоровья, физической силы обороняющегося, числа обороняющихся, орудий и средств защиты, психического состояния обороняющегося.
    
    21. В случаях сильного душевного волнения, испуга, вызванного внезапностью посягательства, особенно в случаях, когда совершается нападение, обороняющийся не всегда в состоянии точно взвесить характер опасности и избрать соразмерные средства ее отражения. Поэтому логичным является новое положение, включенное в ст.37 УК, согласно которому не являются превышением пределов необходимой обороны действия обороняющегося лица, если это лицо вследствие неожиданности посягательства не могло объективно оценить степень и характер опасности нападения. Данное положение распространяется не на все посягательства, а только на случаи совершения нападения, что вполне логично в связи с особой психотравмирующей ситуацией, связанной с общественно опасными агрессивными действиями другого лица.
    

    22. Умышленное превышение пределов необходимой обороны общественно опасно, а потому влечет уголовную ответственность в случаях убийства или причинения тяжкого вреда здоровью (ч.1 ст.108 УК и ч.1 ст.114 УК). Законодатель рассматривает эти преступления как совершенные при смягчающих обстоятельствах, а потому за их совершение предусмотрено относительно мягкое наказание. Причинение обороняющимся иного вреда, даже если оно явно не соответствовало характеру и степени общественной опасности посягательства, преступлением не является.
    
    23. Положения о необходимой обороне предусмотрены не только УК, но и другими отраслями законодательства. Важной является норма ст.1066 ГК, согласно которой не подлежит возмещению вред, причиненный в состоянии необходимой обороны, если при этом не были превышены ее пределы.
    
    Ряд федеральных законов, упоминая необходимую оборону и иные обстоятельства, исключающие преступность деяния, не раскрывает их и отсылает к нормам УК. Так, согласно этого Закона регламентируются условия и пределы применения физической силы, специальных средств и огнестрельного оружия для сотрудников милиции, в частности в ст.12 Закона "О милиции", указывается на обязанность предупреждать о намерении их использовать, необходимость стремиться к тому, чтобы ущерб при их использовании был минимальным. Однако, поскольку положения ст.37 УК являются главенствующими, несоблюдение указанных специальных требований сотрудником милиции не означает нарушения им условий правомерности необходимой обороны.
    
    24. Особые положения о правомерности причинения вреда при пресечении террористического акта содержит ст.22 Федерального закона от 6 марта 2006 года N 35-ФЗ "О противодействии терроризму". Согласно этой статье лишение жизни лица, совершающего террористический акт, а также причинение вреда здоровью или имуществу такого лица либо иным охраняемым законом интересам личности, общества или государства при пресечении террористического акта либо осуществлении иных мероприятий по борьбе с терроризмом действиями, предписываемыми или разрешенными законодательством РФ, являются правомерными. К необходимой обороне здесь относится указание на правомерность лишения жизни, причинения вреда здоровью и иным интересам террориста при пресечении совершаемого им террористического акта. Что же касается правомерности причинения вреда интересам личности, общества или государства при осуществлении иных мероприятий по борьбе с терроризмом, то возможны такие обстоятельства, исключающие преступность деяния, как крайняя необходимость, задержание лица, совершившего преступление, обоснованный риск. Указание в анализируемой статье указанного Закона на правомерность вреда, причиняемого действиями, предписываемыми или разрешенными законодательством РФ, позволяет сделать вывод о том, что в качестве обстоятельства, исключающего преступность деяния, названо и исполнение закона.
    
    

Комментарий к статье 38. Причинение вреда при задержании лица, совершившего преступление

    1. Вынужденное причинение вреда преступнику при его задержании для доставления органам власти и пресечения возможности совершения им новых преступлений является общественно полезным поведением человека, который вносит позитивный вклад в борьбу с преступностью.

     
    2. Право на задержание лица, совершившего преступление, имеет любое лицо, а не только сотрудники правоохранительных органов.
    
    3. Основанием для причинения вреда преступнику при его задержании является совершение им преступления и попытка уклониться от доставления органам власти.
    
    4. Должны иметься убедительные данные о том, что лицо совершило преступление. Об этом могут свидетельствовать, в частности, следы преступления на одежде, сведения, сообщаемые очевидцами и потерпевшими, наличие у преступника орудий или средств преступления или предметов, добытых преступным путем.
    
    5. Попытка преступника уклониться от задержания означает, что преступник пытается скрыться. Если преступник оказывает активное сопротивление задержанию, проявляет агрессию и тем самым совершает новое посягательство, у того, кто осуществляет его задержание, возникает право на необходимую оборону.
    
    6. Действия по причинению вреда преступнику при его задержании должны соответствовать ряду условий. Во-первых, вред причиняется только лицу, совершившему преступление, а не иным лицам. Это означает, что институтом задержания (в отличие от необходимой обороны) не охватывается причинение вреда лицу, совершившему общественно опасное деяние и не подлежащему уголовной ответственности в силу невменяемости или недостижения возраста уголовной ответственности. Не распространяются правила о причинении вреда при задержании и на лиц, не причастных к совершению преступления, но находящихся вблизи от задерживаемого. Вред, причиненный таким посторонним лицам, например, при применении огнестрельного оружия для задержания преступника, может в зависимости от ситуации рассматриваться или по правилам крайней необходимости или обоснованного риска, или как неосторожное преступление.
    
    Право на причинение вреда при задержании преступника возникает с момента совершения им преступления.
    
    С учетом того, что возможность привлечения к уголовной ответственности за преступление ограничена сроками давности (см. комментарий к ст.78 УК), право на причинение преступнику вреда при его задержании реализуется сотрудниками правоохранительных органов в пределах давностных сроков. Что касается граждан, то они предпринимают меры по задержанию преступника, как правило, сразу после совершения им преступления.
    
    7. Следующим условием является вынужденность причинения вреда. Вред является крайней мерой, его причинение может иметь место, только если иными средствами, не связанными с причинением вреда, задержать преступника было невозможно. Неправомерен вред, причиненный без необходимости, когда можно было задержать лицо, совершившее преступление, иными средствами, например можно было посадить преступника в машину и доставить в отделение милиции.
    
    8. Вред правомерен лишь в случаях, когда лицо, его причиняющее, преследует специальную комплексную цель - доставить преступника органам власти и предотвратить возможность совершения им новых преступлений. Если вред причиняется в качестве самосуда над преступником, содеянное является умышленным преступлением, за которое лицо подлежит уголовной ответственности на общих основаниях.
    
    9. Предпринятые к задерживаемому меры должны соответствовать характеру и степени общественной опасности преступления и обстоятельствам задержания. Однако не требуется полного соответствия между тяжестью совершенного преступления и вредом, причиненным при задержании преступника. Этот вред может быть как несколько меньшим, так и несколько большим.
    
    10. Допустимый вред, причиненный лицу, совершившему ненасильственное преступление небольшой или средней тяжести, например кражу, значительно меньше, чем вред, причиняемый преступнику, осуществившему тяжкое насильственное преступление. Имеет значение и обстановка задержания. Такие ее характеристики, как время суток, место задержания, наличие других людей, могут серьезно изменить ситуацию и сделать причинение вреда преступнику излишним.
    
    11. Причинение смерти при задержании лица, совершившего преступление, нормой о задержании преступника не охватывается, поскольку при таком исходе невыполнима специальная цель задержания - доставить лицо органам власти. Вместе с тем причинение смерти при задержании преступника, совершившего особо тяжкие насильственные преступления, при определенных условиях может быть рассмотрено с точки зрения крайней необходимости, если при этом выполнены все условия крайней необходимости, предусмотренные законом.
    
    12. Превышением мер, необходимых для задержания лица, совершившего преступление, является применение таких мер, которые явно не соответствуют характеру и степени общественной опасности преступления и обстановке задержания. В результате задерживаемому причиняется чрезмерный вред, не вызываемый тяжестью совершенного им преступления и обстановкой задержания. Такое причинение вреда влечет уголовную ответственность только при наличии умысла.
    
    13. Можно выделить два вида превышения мер, необходимых для задержания лица, совершившего преступление: явное несоответствие вреда тяжести совершенного задерживаемым преступления и явное несоответствие причиненного вреда обстановке задержания. Так, причинение тяжкого вреда здоровью лица, совершившего кражу, безусловно свидетельствует о превышении необходимых мер.
    
    14. В УК предусмотрены специальные составы умышленного причинения вреда при превышении мер, необходимых для задержания лица, совершившего преступление. Это - убийство и причинение тяжкого или средней тяжести вреда здоровью при превышении мер, необходимых для задержания лица, совершившего преступления (ч.2 ст.108 УК и ч.2 ст.114 УК). Законодатель рассматривает эти преступления как совершенные при смягчающих обстоятельствах, поэтому за их совершение предусмотрены значительно более мягкие санкции, чем санкции ст.105 и 111 УК.
    
    15. Умышленное причинение иного вреда при задержании лица, хотя и может быть явно чрезмерным, преступлением не является.
    
   

Комментарий к статье 39. Крайняя необходимость

    1. Крайняя необходимость представляет собой столкновение двух правоохраняемых интересов, когда для спасения большего блага вынужденно жертвуют меньшим благом.

     
    2. Крайняя необходимость заключается в причинении вреда каким-то правоохраняемым интересам для предотвращения неотвратимого в данных условиях иными средствами большего вреда, угрожающего личности, обществу, государству.
    
    3. Причинение вреда при крайней необходимости в зависимости от ситуации может рассматриваться в одних случаях как общественно полезное, а в других - как социально приемлемое (целесообразное) поведение. Это объясняется тем, что при крайней необходимости человек может действовать во благо других, но может и спасать свои интересы, вынужденно жертвуя чужими, с его точки зрения менее ценными.
    
    4. Основанием для причинения вреда при крайней необходимости является опасность для охраняемых уголовным законом интересов. Источники этой опасности многообразны, к ним можно отнести: стихийные силы природы; неисправности машин и механизмов; состояние здоровья и физиологические процессы, происходящие в организме человека; нападения животных, не спровоцированные человеком; опасное поведение человека; столкновение обязанностей и т.п. Если опасность угрожает незаконным интересам, состояние крайней необходимости не возникает.
    
    5. Опасность должна быть реальной (действительной) и наличной. Реальность опасности означает, что она существует в действительности, а не в воображении человека. Если опасность только привиделась человеку, имеет место ситуация мнимой крайней необходимости, которая оценивается по правилам о фактической ошибке лица. Наличность опасности означает, что она уже возникла и еще не миновала.
    
    6. Условия правомерности крайней необходимости, характеризующие действие (бездействие) по защите поставленного в опасность блага, таковы: направленность деяния на защиту правоохраняемых интересов; невозможность осуществления защиты иным способом, без причинения вреда охраняемым законом интересам; своевременность защиты; причинение вреда, как правило, третьим лицам; отсутствие превышения пределов крайней необходимости.
    
    7. Не является оправданной защита незаконного интереса.
    
    Причинять вред можно только для защиты законных коллективных или индивидуальных (своих собственных или других лиц) интересов.
    
    8. Если защитить охраняемое законом благо можно, не жертвуя для его спасения иными охраняемыми законом интересами, причинение вреда не является правомерным.
    
    9. Поведение человека, причиняющего вред в ситуации крайней необходимости, чаще всего имеет форму действия, но не исключено и бездействие. Данное положение характерно, например, для столкновения двух обязанностей, когда лицо, не имеющее возможности для одновременного осуществления двух обязанностей, выполняет только одну из них. Так, хирург, который столкнулся с необходимостью одновременного проведения двух срочных операций, осуществляя первую операцию, вынужденно бездействует в отношении второго пациента, здоровью которого в результате такой задержки помощи может быть причинен существенный вред.
    
    10. Иногда в ситуации, при которой без причинения вреда невозможно спасти охраняемое законом благо, существует выбор между несколькими способами, причиняющими вред. Например, если невозможно погасить лесной пожар с помощью воды, выбирают между вырубкой просеки, чтобы локализовать пожар, и организацией встречного огня, который способен погасить пожар. Оба эти способа борьбы с огнем причиняют определенный ущерб, причем ущерб от одного способа может быть больше, от другого - меньше. Однако уголовный закон не требует от лица, осуществляющего защиту в таких условиях, выбора способа, причиняющего наименьший вред.
    
    11. Возможны случаи, когда лицу, причинившему вред для спасения какого-либо блага, не удалось достичь своих целей. Например, человек без разрешения воспользовался чужой машиной и доставил тяжело больного в больницу, но врачам спасти его не удалось. Действия, внешне напоминающие угон автомашины, и при таком исходе совершены в состоянии крайней необходимости, а потому лишены общественной опасности.
    
    12. В случае если источником опасности является общественно опасное поведение человека, при крайней необходимости (в отличие от необходимой обороны) вред причиняется, как правило, третьим лицам. Так, при крайней необходимости человек, на которого напала группа лиц, не наносит удары посягающим, а разбивает витрину магазина, рассчитывая, что сработавшая сигнализация отпугнет преступников.
    
    13. В ч.2 комментируемой статьи дано понятие превышения пределов крайней необходимости. Такое превышение пределов имеет место, если умышленно причиняется вред, явно не соответствовавший характеру и степени угрожавшей опасности и обстоятельствам, при которых она устранялась, когда указанным интересам был причинен вред равный или более значительный, чем предотвращенный. Характер опасности определяется ценностью общественных отношений, которым грозил вред, а степень опасности выражается в ее интенсивности, продолжительности воздействия. Так, характер опасности, создавшейся в результате землетрясения, для уцелевших людей выражается в дальнейшей угрозе их здоровью из-за холода и отсутствия жилья, еды и питья. В такой ситуации вполне допустимо изъять со склада одеяла, воду и продукты питания.
    
    14. Причиненный при крайней необходимости вред должен быть меньше, чем предотвращенный. Вопрос о том, меньше ли причиненный вред, чем вред предотвращенный, решается с учетом важности блага, причинение ущерба которому было предотвращено, степени угрожавшей опасности, и их сопоставления с реально причиненным вредом. Причинение равного по тяжести вреда неправомерно, поэтому нельзя, например, спасать свою жизнь за счет жизни другого человека.
    
    15. В УК не содержится специальных составов причинения вреда при превышении пределов крайней необходимости, поэтому за такое умышленное причинение вреда лицо привлекается к уголовной ответственности на общих основаниях. Однако совершение преступления при нарушении условий правомерности крайней необходимости в соответствии с п."ж" ч.1 ст.61 УК признается обстоятельством, смягчающим наказание.
    
    16. Положения о крайней необходимости содержатся и в иных отраслях законодательства. Согласно ст.2.7 КоАП не является административным правонарушением причинение лицом вреда охраняемым законом интересам в состоянии крайней необходимости, т.е. для устранения опасности, непосредственно угрожающей личности и правам данного лица или других лиц, а также охраняемым законом интересам общества или государства, если эта опасность не могла быть устранена иными средствами и если причиненный вред является менее значительным, чем предотвращенный вред. Условия правомерности причинения вреда при крайней необходимости в административном законодательстве практически тождественны предусмотренным УК, но распространяются на менее серьезные ситуации - случаи причинения вреда, внешне совпадающего с каким-либо административным правонарушением.
    
    17. Поскольку при крайней необходимости вред, как правило, причиняется интересам третьих лиц, которые не причастны к возникновению источника опасности, возникает вопрос о возмещении этого вреда. Согласно ст.1067 ГК вред, причиненный в состоянии крайней необходимости, должен быть возмещен лицом, причинившим вред. Учитывая обстоятельства, при которых был причинен такой вред, суд может возложить обязанность его возмещения на третье лицо, в интересах которого действовал причинивший вред, либо освободить от возмещения вреда полностью или частично как это третье лицо, так и лицо, причинившее вред.
    
    

Комментарий к статье 40. Физическое или психическое принуждение

    1. Причинение вреда под воздействием физического или психического принуждения признается не общественно полезным, а социально целесообразным.

     
    2. В ч.1 и 2 комментируемой статьи предусмотрены два самостоятельных положения о принуждении, имеющие различную правовую природу и влекущие разные последствия. Но в обоих случаях принуждение направлено на то, чтобы навязать другому человеку свою волю, заставить его сделать то, что он не желает делать.
    
    3. В ч.1 ст.40 УК содержатся положения о непреодолимом физическом принуждении, под воздействием которого принуждаемый лишается возможности выразить свою волю в деянии. Такое принуждение выступает в качестве варианта непреодолимой силы.
    
    4. Признаками такого принуждения являются его непреодолимость (человек не способен руководить своими действиями или бездействием), реальность (действительность) и наличность (воздействие принуждения на человека уже началось и еще не завершилось).
    
    5. Под непреодолимым физическим принуждением следует понимать воздействие на организм человека или на свободу его передвижения, направленное на то, чтобы полностью блокировать его волеизъявление и использовать его в качестве орудия или средства для причинения вреда охраняемым законом интересам. Оказать сопротивление такому принуждению человек не в силах. Это может быть связывание, запирание в помещении, применение пыток, причинение вреда здоровью и т.п.
    
    6. С помощью непреодолимого физического принуждения чаще всего принуждающий добивается от другого человека бездействия, которое причиняет вред охраняемым уголовным законом интересам. Например, связанный сторож не в состоянии выполнить свою обязанность по охране чужого имущества, и принуждающий совершает хищение.
    
    7. Посредством непреодолимого физического принуждения от другого человека можно добиться и совершения действий. Например, под пытками человек выдает государственную или коммерческую тайну.
    
    8. Поскольку действие или бездействие, совершенные под влиянием непреодолимого физического принуждения, лишены волевого содержания, они не могут быть признаны деянием этого лица. Такой человек уголовной ответственности не подлежит.
    
    9. К уголовной ответственности за причинение вреда под влиянием непреодолимого физического принуждения привлекается тот, кто оказал такое принуждение. Он выступает в качестве исполнителя преступления, хотя внешне его действия напоминают подстрекательство, т.е. имеет место посредственное причинение вреда.
    

    10. Законодатель не признает непреодолимости психического принуждения, но в связи с этим не получает должной правовой оценки тот факт, что наиболее интенсивные виды психического принуждения способны полностью блокировать волю другого человека. К таким вида психического принуждения относятся непосредственная угроза убийством, гипноз, применение высокочастотных генераторов, современных психотропных средств, подавляющих волю человека.
    
    11. В ч.2 комментируемой статьи предусмотрено положение о преодолимом физическом и психическом принуждении, которое существенно отличается от непреодолимого принуждения, предусмотренного ч.1 этой же статьи.
    
    12. Преодолимость физического принуждения означает, что человек может оказать сопротивление этому принуждению и проявить свою волю в деянии. Преодолимое физическое принуждение является менее интенсивным, чем непреодолимое, и выражается, например, в нанесении побоев, попытке связывания и т.п. Это принуждение направлено на то, чтобы заставить принуждаемого причинить вред охраняемым законом интересам, навязать ему свою злую волю.
    
    13. При психическом принуждении на человека воздействуют с помощью разнообразных угроз, гипноза, психотропных средств, требуя, чтобы он совершил выгодное принуждающему деяние, причиняющее вред.
    
    14. Психическим принуждением является и применение физического насилия к одному человеку, чтобы заставить другого совершить определенное деяние. Такая ситуация характерна для захвата заложника, когда виновный предъявляет требования к одним, применяя насилие к другим (например, удерживая заложника и причиняя вред его здоровью).
    
    15. Причинение вреда при преодолимом физическом и психическом принуждении рассматривается по правилам, предусмотренным для крайней необходимости. Это означает, что для признания правомерным поведения по причинению вреда, внешне похожего на какое-то преступление, необходимо соблюдение нескольких обязательных условий: угроза существенного вреда охраняемым законом интересам; невозможность избежать ее иным путем, без причинения вреда; вред причиненный должен быть меньше предотвращенного. Так, правомерными признаются действия кассира, который под угрозой применения оружия передает преступнику деньги.
    
    16. Если под воздействием преодолимого физического или психического принуждения человек умышленно причиняет такой вред, который равен или больше предотвращенного, имеются основания для уголовной ответственности. При этом совершение преступления в результате физического или психического принуждения согласно п."е" ч.1 ст.61 УК признается обстоятельством, смягчающим наказание. Безусловно, в этом случае подлежит ответственности и тот, кто оказал принудительное воздействие на другого человека с целью понудить его совершить преступление. Он признается подстрекателем, а при назначении ему наказания тот факт, что он совершил преступление с применением физического или психического принуждения, согласно п."к" ч.1 ст.63 УК учитывается как обстоятельство, отягчающее наказание.
    
    

Комментарий к статье 41. Обоснованный риск

    1. Поведение человека, сопряженное с причинением вреда при обоснованном риске для достижения общественно полезной цели, если без риска нельзя обойтись, признается общественно полезным. Отнесение обоснованного риска к обстоятельствам, исключающим преступность деяния, является оправданным и необходимым, ведь без риска невозможно совершенствование науки и техники, а в результате и прогрессивное, поступательное развитие человечества в целом.

     
    2. Риск имеет место в случаях, когда человек не уверен в результате своих действий. Обоснованность риска предполагает соблюдение рискующим условий, которые предусмотрены комментируемой статьей УК.
    
    3. В качестве обязательных условий, характеризующих обоснованный риск, законом предусмотрены следующие: наличие общественно полезной цели; невозможность ее достижения без риска; принятие рискующим достаточных мер для предотвращения вреда; соблюдение запрета относительно недопустимости угрозы жизни многих людей, экологической катастрофы или общественного бедствия.
    
    4. Наличие общественно полезной цели означает, что риск осуществляется не из эгоистических побуждений лица, а направлен на достижение полезного результата для других лиц, государства или общества в целом. Общественно полезная цель должна быть не абстрактной, а конкретной и достижимой. Если вероятность достижения цели ничтожно мала, риск не может быть признан обоснованным.
    
    5. Невозможность достижения запланированного позитивного результата без риска означает отсутствие гарантированных, с заведомо известным позитивным результатом путей решения проблемы. Нередко при обоснованном риске для достижения общественно полезной цели лицо вынуждено нарушать какие-то по сути устаревшие, но еще не отмененные инструкции и правила.
    
    6. Во имя поставленной позитивной цели рискующий совершает определенные действия. Закон предусматривает в альтернативе с такими действиями и возможность бездействия рискующего, что не очень реально - трудно представить бездействие для достижения общественно полезной цели, которое сопровождается принятием достаточных мер для предотвращения вреда охраняемым уголовным законом интересов.
    
    7. Чаще всего действия, направленные на достижение общественно полезной цели, осуществляются в рамках профессионального риска, но не исчерпываются им. Поскольку закон, используя термин "обоснованный риск", а не "профессиональный риск", не ограничивает риск только профессиональной сферой деятельности лица, возможен обоснованный риск в сфере непрофессионального спорта и в сфере досуга.
    
    8. По ситуации, в которой осуществляется обоснованный риск, его можно подразделить на риск в ситуации, первоначально не связанной с опасностью причинения вреда, и риск в ситуации реальной и наличной опасности охраняемым законом интересам.
    

    9. Первый вариант распространен шире, но все же риск не сводится только к нему. При таком риске лицо, осуществляя рискованные действия во имя общественно полезной цели, создает этими действиями опасность для правоохраняемых интересов и в результате причиняет вред. Так, для проведения эксперимента, для испытания новой техники первоначально создаются наиболее благоприятные условия, которые должны способствовать успеху. Однако дальнейшие действия, путем которых осуществляется эксперимент или испытание, нередко ведут к наступлению неблагоприятных последствий. Кстати, при эксперименте и негативный результат полезен с точки зрения дальнейшей перспективы развития науки. Этот риск отличается от крайней необходимости прежде всего тем, что действия осуществляются не в условиях возникшей опасности, а в благоприятной обстановке.
    
    10. Второй вариант риска осуществляется в ситуации уже возникшей опасности, и поэтому он имеет большое сходство с крайней необходимостью. Отличие от крайней необходимости здесь заключается в том, что рискующий рассчитывает на то, что вред причинен не будет, опираясь в своих расчетах на предпринятые им меры, а в ситуации крайней необходимости лицо заведомо причиняет меньший вред для спасения большего блага. Так, хирург, ампутируя в связи с начавшейся гангреной конечность, заведомо причиняя вред здоровью пациента, спасает ему жизнь. Это - ситуация крайней необходимости. Но если хирург осуществляет серьезную операцию по аорто-коронарному шунтированию сердца, когда успех не гарантирован, предпринимает все необходимые меры для благополучного исхода, но пациент умирает, то с точки зрения уголовного закона имеет место ситуация обоснованного риска.
    
    11. Принятие рискующим достаточных мер для предотвращения вреда предполагает, что он действует не "наудачу", а просчитывает, предвидит возможные потери и пытается их нейтрализовать. Однако понятием "достаточные меры" охватываются не объективно, а субъективно достаточные меры, т.е. осуществляются те меры, которые могло предпринять конкретное лицо. Если бы предпринимались объективно достаточные меры, негативные последствия не наступали бы.
    
    12. Когда риск осуществляется в профессиональной сфере, к требованию о принятии достаточных мер для предотвращения вреда следует подходить с точки зрения соответствия предпринятых мер научно-техническим достижениям и опыту, имеющимся в этой области. При этом обоснованно рискующий должен избрать такой способ достижения общественно полезной цели, который предполагает наименьшие возможные потери.
    

    13. Требования к риску в непрофессиональной сфере не могут быть столь же строгими, но все же следует учитывать, что обоснованным риск будет только в том случае, если лицо действует не "на авось", а, имея определенный жизненный опыт и знания, предпринимает все зависящие от него меры для предотвращения возможного вреда.
    
    14. При обоснованном риске не должно быть осознания неизбежности причинения вреда, поскольку рискующий, предпринимая необходимые меры предосторожности, рассчитывает на благоприятный исход. В этом заключается существенное отличие обоснованного риска от крайней необходимости.
    
    15. Вред, причиненный в результате рискованных действий, может быть многообразным, это имущественный, организационный, физический вред, вред законным правам и интересам граждан. Если такой вред причинен при соблюдении всех необходимых условий обоснованного риска, поведение человека, рискующего во имя серьезной общественно полезной цели, признается общественно полезным.
    
    16. Если лицом не соблюдены все условия обоснованности риска, оно совершает общественно опасное деяние, а потому подлежит уголовной ответственности за причиненный вред. В УК не содержится специальных составов для причинения такого вреда, поэтому деяние квалифицируется на общих основаниях.
    
    17. Следует учитывать, что при выходе за пределы обоснованного риска лицо действует не умышленно, а по неосторожности. Причем вид неосторожности является легкомыслием. Это связано с тем, что рискующий рассчитывает на предпринятые им меры предосторожности, которые, по его мнению, должны воспрепятствовать наступлению неблагоприятных последствий.
    
    18. Согласно п."ж" ч.1 ст.61 УК совершение преступления при нарушении условий правомерности обоснованного риска подлежит учету в качестве обстоятельства, смягчающего наказание.
    
    19. Законом предусматривается недопустимость риска, заведомо сопряженного с возможными последствиями определенного рода. К ним относятся угроза для жизни многих людей, угроза экологической катастрофы или общественного бедствия.
    
    20. Заведомость такой угрозы означает, что указанные последствия оцениваются лицом как неизбежные или реально возможные.
    

    21. Угроза для жизни многих людей означает, что возможна гибель нескольких человек.
    
    22. Угроза экологической катастрофы - неизбежность или возможность причинения невосполнимого существенного ущерба окружающей природной среде, в том числе разрушения естественных экологических систем, массовой гибели животных, сильного загрязнения воздуха, воды, земли.
    
    23. Угроза общественного бедствия означает неизбежность или возможность нарушения состояния защищенности жизненно важных интересов общества. Вариантами последствий здесь являются пожары, затопления, разрушения жилых домов, средств коммуникации и жизнеобеспечения и т.п.
    
    

Комментарий к статье 42. Исполнение приказа или распоряжения

    1. Нормальное существование общества невозможно без поддержания необходимого порядка и дисциплины. Серьезную роль в этом играют отношения власти и подчинения, требование обязательного выполнения законных приказов и распоряжений.

     
    2. Существует презумпция законности приказа или распоряжения, изданного в надлежащей форме лицом, обладающим на это правом, и адресованного лицу, обязанному подчиняться. Это обусловлено требованиями исполнительской дисциплины, необходимыми для нормального существования общества и государства.
    
    3. Приказ или распоряжение - это основанное на законе и облеченное в установленную форму властное требование о выполнении действий (бездействия), обращенное к лицу, обязанному их выполнить.
    
    4. Вред, причиненный исполнителем обязательного приказа или распоряжения, не влечет для него уголовной ответственности и признается актом социально допустимого, целесообразного поведения такого лица. Уголовной ответственности в этом случае подлежит только лицо, отдавшее незаконный приказ или распоряжение. Поскольку имеет место ситуация посредственного причинения вреда, он признается исполнителем такого преступления.
    
    5. Для применения ч.1 ст.42 УК необходимы следующие условия. Во-первых, обязательность приказа для данного лица. Приказ должен быть отдан надлежащим лицом тому, кто обязан подчиняться, с соблюдением необходимой формы. Во-вторых, необходимо отсутствие заведомости незаконности приказа или распоряжения для исполнителя. Это означает отсутствие у него умысла на причинение вреда. Поскольку исполнитель, несмотря на обязанность подчиняться, не лишен свободы воли, он не должен исполнять заведомо незаконные приказ или распоряжение. Данное положение распространяется в том числе и на военнослужащих, которые должны беспрекословно исполнять только законные приказы.
    
    6. Можно выделить несколько видов незаконных приказов или распоряжений. Незаконными являются приказ или распоряжение, изданный некомпетентным лицом. Незаконен приказ (распоряжение), если его отдельные положения выходят за рамки компетенции лица, наделенного правом на издание приказа. Незаконным признается приказ (распоряжение), в котором не соблюдена необходимая форма или процедура его издания. Незаконен также и приказ (распоряжение), содержащий требования совершить деяние, нарушающее закон и ведущее к причинению вреда. С точки зрения анализа положений ст.42 УК значение имеет последний из названных видов незаконного приказа или распоряжения. Примером может служить встретившийся в судебной практике случай, когда руководитель коммунальной службы, раздраженный жалобами жильцов многоквартирного дома на непринятие мер к устранению неисправностей коммунального хозяйства, в холодное время года отдал заведомо незаконное распоряжение об отключении систем жизнеобеспечения. Это распоряжение было выполнено подчиненными, в результате создалась ситуация опасности наступления тяжких последствий и виновные были привлечены к уголовной ответственности по ч.1 ст.215_1 УК.
    
    7. За совершение умышленного преступления во исполнение незаконного приказа (распоряжения) к уголовной ответственности привлекается не только лицо, отдавшее приказ, но и исполнитель.
    

    8. За совершение такого преступления виновные подлежат ответственности на общих основаниях, с учетом положений о соучастии. Исполнитель незаконного приказа (распоряжения) признается исполнителем преступления, а лицо, отдавшее такой приказ, - организатором или подстрекателем.
    
    9. Согласно п."ж" ч.1 ст.61 УК при назначении наказания исполнителю в качестве смягчающего наказание обстоятельства учитывается совершение преступления при нарушений условий правомерности исполнения приказа или распоряжения.
    
    10. При назначении наказания лицу, отдавшему незаконный приказ, с учетом конкретных обстоятельств дела возможно в качестве обстоятельств, отягчающих наказание, учесть особо активную роль в совершении преступления (п."г" ч.1 ст.63 УК) и совершение преступления с использованием доверия, оказанного виновному в силу его служебного положения (п."м" ч.1 ст.63 УК).
    
    11. За неосторожное преступление, совершенное во исполнение незаконного приказа, исполнитель уголовной ответственности не несет. К уголовной ответственности в этом случае привлекается только лицо, отдавшее незаконный приказ.
    
    12. При определенных условиях приказ может характеризоваться наличием серьезного психического принуждения, частично лишающего лицо свободы воли. В таком случае исполнение приказа подпадает под признаки психического принуждения (ч.2 ст.40 УК) и должно оцениваться по правилам о крайней необходимости с учетом того вреда, который угрожал исполнителю приказа, и вреда, причиненного этим лицом правоохраняемым интересам. Если исполнитель не мог избежать опасности для своих законных интересов без причинения вреда, осуществленного путем исполнения заведомо незаконного приказа, и причиненный им вред меньше предотвращенного, он не подлежит уголовной ответственнности.
    
   

Раздел III
НАКАЗАНИЕ

Глава 9. ПОНЯТИЕ И ЦЕЛИ НАКАЗАНИЯ. ВИДЫ НАКАЗАНИЙ

Комментарий к статье 43. Понятие и цели наказания

    1. Наказание - это мера государственного принуждения, которая, как прямо указано в действующем законе, состоит в лишении или ограничении прав и свобод осужденного (ч.1 ст.43 УК). Уголовное наказание отличается от иных мер, применяемых, например, за административные, дисциплинарные, гражданско-правовые правонарушения, тем, что применяется только к лицам, совершившим преступление. Наказывая, государство принуждает преступника к законопослушному поведению. Как острейшая мера государственного принуждения, наказание заключается в предусмотренных УК лишении или ограничении определенных прав и свобод осужденного, что означает принудительное причинение ему страданий, ущемлений, стеснений морального, физического и имущественного характера. Это полностью отвечает требованиям ст.28 Всеобщей декларации прав человека, согласно которой каждый член общества может быть подвергнут ограничениям, установленным законом, в целях обеспечения должного признания и уважения прав и свобод других и удовлетворения справедливых требований морали, общественного порядка и общего благосостояния в демократическом обществе. Следовательно, уголовное наказание не имеет целью причинение физических страданий или унижение человеческого достоинства. Это положение находит проявление в том, что уголовное законодательство РФ не знает телесных и иных позорящих наказаний, что соответствует требованиям ст.5 Всеобщей декларации прав человека и ст.7 Международного пакта о гражданских и политических правах.

     
    2. Наказание назначается только судом, от имени государства и в интересах всего общества. Иные государственные органы таким правом не обладают. Согласно ч.1 ст.49 Конституции РФ "каждый обвиняемый в совершении преступления считается невиновным, пока его виновность не будет доказана в предусмотренном федеральным законом порядке и установлена вступившим в законную силу приговором суда". Согласно же ч.1 ст.118 Конституции РФ "правосудие в Российской Федерации осуществляется только судом". Обвинительный приговор суда является единственной процессуальной формой применения наказания. Только суд в России вправе давать уголовно-правовую оценку содеянному и личности виновного.
    
    3. Наказание носит личный характер. Оно может быть назначено только при наличии вины лица в совершенном преступлении. Невиновное причинение вреда в соответствии со ст.49 Конституции РФ исключает уголовную ответственность и наказание. Виновность является одним из признаков преступления (согласно ст.14 УК), а принцип ответственности за вину в действующем Кодексе стал одним из его принципов (согласно ст.5 УК). Уголовное наказание всегда имеет строго индивидуальный характер, т.е. применяется только к лицу, совершившему преступление, и не распространяется на других лиц, непричастных к совершению преступления (в отличие от материальной, гражданско-правовой ответственности).
    
    4. Карательная сущность наказания состоит в предусмотренных УК лишениях и ограничениях прав и свобод, зависящих от вида наказания, например права выбора места жительства, передвижения, выбора рода деятельности, лишения имущества, воинского звания, а иногда и жизни. Кара - сущность, а не цель наказания.
    
    Наказание обязательно влечет последствие общеправового и уголовно-правового характера - судимость. Законодатель в ч.1 ст.86 УК раскрыл уголовно-правовое значение судимости при осуществлении процессуальных действий и указал на связь судимости как правового последствия с назначаемым наказанием: "Судимость в соответствии с настоящим Кодексом учитывается при рецидиве преступлений и при назначении наказания". Судимость определяется по действующему УК как правовое последствие, связанное со вступлением обвинительного приговора, которым назначено наказание, в законную силу и действующее до момента погашения или снятия судимости.
    
    5. Цели наказания сформулированы в ч.2 ст.43 УК. Существенной новеллой является указание закона (на первом месте) на цель восстановления социальной справедливости. Из этого следует, что наказание должно соответствовать совершению преступления и личности виновного и восстанавливать в глазах потерпевших и их близких, государственных и иных органов и общества справедливость, т.е. соответствовать тяжести преступления. Социальная справедливость восстанавливается компенсацией вреда, причиненного преступлением. Назначение конкретной меры наказания закон ставит в зависимость от характера и степени общественной опасности преступления, личности виновного, смягчающих и отягчающих обстоятельств, предполагаемого влияния назначенного наказания на исправление осужденного и на условия жизни его семьи (ст.60 УК). Мера наказания согласно закону зависит также от формы вины (ст.53 УК), стадии преступной деятельности (ст.66 УК). Кодекс определяет особые правила назначения наказания за совершение преступления в соучастии (ст.67 УК), а также при рецидиве (ст.68 УК), он устанавливает правила назначения наказания по совокупности преступлений или приговоров (ст.69, ст.70 УК), устанавливает условия назначения наказания ниже пределов, указанных в санкции статьи Особенной части (ч.2 ст.60, ст.64 УК).      
 
    6. Законодатель оговорил в норме цель исправления осужденного. Цель исправления заключается в том, чтобы осужденный стал законопослушным, добропорядочным гражданином общества, уважающим закон и правила общежития. Здесь исправление понимается лишь в юридическом смысле. Касаясь существа цели, надо отметить, что механизм ее достижения заключается в карательном содержании наказания и испытании его осужденным. Если же впоследствии осужденного удерживает от совершения преступления опыт пережитого наказания, то это свидетельствует о частном предупреждении. Не имеет значения, что в этом могло больше сказаться: устрашение, страдание, испытание кары, осознание своей вины, перестройка установок или же исправление в подлинном смысле. Для достижения данной цели, т.е. специального предупреждения преступлений, наказание должно действовать на осужденного наряду с иными правовыми и неправовыми средствами. Эффективность достижения данной цели выражается в соотношении общего и специального рецидива.
    
    7. В ч.2 ст.43 УК законодатель не сделал разграничения на специальное и общее предупреждение, однако их наличие подразумевается. Согласно закону наказание должно предупреждать совершение новых преступлений. В теории различают предупреждение нарушений уголовно-правовых запретов, которые можно ожидать от самого осужденного (специальное предупреждение), и предупреждение совершения преступлений другими лицами (общее предупреждение).
    
    8. Общее предупреждение обращено к обществу, специальное - к индивиду. Институт наказания реализует функцию социального контроля с точки зрения как общей, так и частной превенции. Общее предупреждение как функция уголовного наказания осуществляется уже с момента опубликования закона. Считается, что угроза уголовного наказания, содержащаяся в законе, оказывает предупредительное воздействие на неустойчивых граждан и в то же время воспитывает всех членов общества в духе непримиримости к преступным посягательствам. Общепредупредительное значение наказания определяется многими факторами.
    
    9. Механизм специального предупреждения у разных видов наказания неодинаков. Некоторые из них устраняют саму возможность нарушения осужденным в будущем уголовно-правового запрета, устраняя ее вообще (смертная казнь и пожизненное лишение свободы) или на время (лишение свободы на определенный срок, содержание в дисциплинарной воинской части, арест, лишение права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью).
    
    Есть наказания, которые по своему характеру больше или меньше способствуют частному предупреждению. Скажем, такая исключительная мера, как смертная казнь, полностью обезвреживает осужденного. Правда, роль смертной казни противоречива. Представляется, что применение данного вида наказания оставляет возможным констатировать лишь кару осужденному и общую превенцию остальным гражданам.
    
    Лишение свободы как наказание больше располагает ресурсами частного предупреждения, но они действуют лишь во время отбывания наказания. В качестве меры специального предупреждения лишение свободы, как известно, имеет противоречивый характер: ставя перед собой задачу максимально приспособить человека к жизни в обществе, его отделяют от этого общества, желая заменить в сознании человека вредные привычки и представления правильными, его помещают в криминальную среду.
    
    Наказания, не связанные с лишением свободы, или условное осуждение в той или иной мере связаны с усилением социального контроля за осужденными, и это обстоятельство служит цели частного предупреждения. Таким образом, далеко не все заключается в восприятии наказания осужденным. Многое зависит и от внешних обстоятельств его отбывания, и от того, как воздвигаются "барьеры" на пути возможного совершения осужденным новых преступлений.
    
    

Комментарий к статье 44. Виды наказаний

    1. Система наказаний в УК выстроена по принципу от менее строгого к более строгому наказанию. Это положение соответствует требованиям ст.60 УК, в соответствии с которыми более строгий вид наказания назначается только в тех случаях, когда менее строгий вид не сможет обеспечить достижение целей наказания. В таком же порядке наказания предусматриваются и в санкциях статей, устанавливающих ответственность за конкретные преступления. Эти особенности УК обязывают суды назначать более мягкие виды наказаний за нетяжкие преступления. Такой порядок побуждает судей начинать с рассмотрения возможностей назначить самый мягкий вид наказания, а уже потом перейти к иным видам.

     
    2. Исчерпывающий перечень уголовных наказаний, которые только и могут быть назначены судом за совершенные преступления, содержит ст.44 УК. Среди наказаний предусмотрен различный уровень правоограничений, причем штраф связан с наименьшим объемом кары, а смертная казнь - с наибольшим. Действующий уголовный закон предусмотрел смертную казнь в общей системе наказаний (п."н" ст.44 УК).
    
    3. Статья 44 УК должна применяться с учетом ст.88 УК, которая устанавливает перечень видов наказания, назначаемых несовершеннолетним.
    
    

Комментарий к статье 45. Основные и дополнительные виды наказаний

    1. Основными УК признает те виды наказаний, которые могут назначаться только как самостоятельные. Они перечислены в ч.1 ст.45 УК и не могут присоединяться к другим видам наказаний, не могут сочетаться друг с другом.

     
    Основные виды наказаний всегда прямо указаны в санкциях статей, устанавливающих ответственность за конкретные преступления. Не указанный в санкции основной вид наказания может быть назначен судом только при назначении более мягкого наказания, чем предусмотрено за данное преступление (ст.64 УК).
    
    2. Дополнительным видом наказаний является лишение специального, воинского или почетного звания, классного чина и государственных наград. За совершение каждого отдельного преступления может быть назначено только одно основное наказание, а дополнительное наказание применяется в случаях, когда это специально оговорено в санкции статьи Особенной части УК или когда такая необходимость возникает в случае, указанном в ч.3 ст.47 УК.
    
    3. Часть 2 ст.45 предусматривает применение штрафа и лишения права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью в качестве как основных, так и дополнительных видов наказаний. В случае если штраф и лишение права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью выполняют функции основного вида наказаний, к ним может быть присоединено дополнительное наказание. В качестве дополнительных они выступают в случаях, когда присоединяются к основным видам наказаний.
    
    4. В качестве основного может быть назначено только одно наказание, а в качестве дополнительных - одно или несколько различных видов наказаний.
    
    5. Если дополнительное наказание указано в санкции статьи Особенной части УК в качестве альтернативы, то суд вправе как применить, так и не применять дополнительное наказание, оговорив это в приговоре, мотивируя назначение наказания в целом. Если же дополнительное наказание указано в санкции статьи как обязательное, суд обязан его применить. Если суд сочтет в этом случае возможным не применять дополнительное наказание, то это обстоятельство должно быть мотивировано в описательной части приговора, а в резолютивной части приговора должна быть сделана ссылка на ст.64 УК.
    
    6. Штраф в качестве дополнительного вида наказания может назначаться только в случаях, предусмотренных соответствующими статьями Особенной части УК.
    
    7. Лишение права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью может назначаться в качестве дополнительного вида наказания и в случаях, когда оно не предусмотрено соответствующей статьей Особенной части настоящего Кодекса в качестве наказания за преступление, если с учетом характера и степени общественной опасности совершенного преступления и личности виновного суд признает невозможным сохранение за ним права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью (ст.47 УК).
    

    8. Дополнительное наказание в виде лишения специального, воинского или почетного звания, классного чина и государственных наград применяется по усмотрению суда с учетом личности виновного и только при совершении тяжкого или особо тяжкого преступления.
    
    

Комментарий к статье 46. Штраф

    1. Штраф представляет собой денежное взыскание, обращаемое в доход государства. Лишь в случае неуплаты штрафа осужденным принудительное взыскание может быть обращено на его имущество (ч.3 ст.31 УИК РФ).
     
    2. Определение размера штрафа предусмотрено двумя способами: 1) в виде определенной денежной суммы; 2) в виде заработной платы или иного дохода осужденного за указанный период. При первом способе исчисления штраф устанавливается в размере от 2500 до 1 млн руб. При втором способе исчисления штраф определяется в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период от двух недель до пяти лет. Исходя из опасности содеянного, штраф в размере свыше 500 тыс. руб. или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период свыше трех лет может назначаться только за тяжкие и особо тяжкие преступления (ч.4, 5 ст.15 УК) в случаях, специально предусмотренных статьями Особенной части УК.
    
    3. Размер штрафа определяется судом с учетом тяжести совершенного преступления и имущественного положения лица, виновного в его совершении, и его семьи, а также возможности получения осужденным заработной платы или иного дохода. Исходя из тех же обстоятельств, стало возможным назначение штрафа судом с рассрочкой выплаты определенными частями на срок до трех лет.
    
    4. Штраф может применяться в качестве как основного, так и дополнительного наказания. В качестве основного: 1) в соответствии с санкцией; 2) на основании ст.64 УК. Как дополнительный вид наказания штраф назначается только в случаях, предусмотренных соответствующими статьями Особенной части УК. При решении вопроса о назначении наказания в виде штрафа судам следует выяснять материальное положение подсудимого, наличие на его иждивении несовершеннолетних детей, престарелых родителей и т. п. Размер заработной платы или иного дохода осужденного при назначении наказания в виде штрафа подлежит исчислению на момент вынесения приговора.
    
    5. При неуплате осужденным штрафа в 30-дневный срок взыскание производится судебным приставом-исполнителем в принудительном порядке. В случае злостного уклонения от уплаты штрафа он заменяется иными наказаниями, но в пределах санкции соответствующей статьи Особенной части УК.
    
    6. Злостно уклоняющимся от уплаты штрафа признается осужденный, не уплативший штраф в установленный судом срок и скрывающий свои доходы и имущество от принудительного взыскания (ст.32 УИК).
    
   

Комментарий к статье 47. Лишение права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью

     
    1. Рассматриваемое наказание имеет две разновидности: 1) запрет занимать должности на государственной службе или службе в органах местного самоуправления; 2) запрет заниматься профессиональной или иной деятельностью.

     
    2. Под государственной службой понимается профессиональная деятельность по обеспечению исполнения полномочий государственных органов. Функции государственной службы реализуют государственные служащие, которыми признаются граждане РФ, исполняющие в порядке, установленном федеральным законом, обязанности государственной службы за денежное вознаграждение, выплачиваемое за счет средств федерального бюджета или средств бюджета соответствующего субъекта РФ.
    
    3. Под муниципальной службой (службой в органах местного самоуправления) понимается оплачиваемая профессиональная деятельность по обеспечению полномочий органов местного самоуправления, которую осуществляют муниципальные служащие.
    
    4. Запрещение занимать должности на государственной службе или в органах местного самоуправления состоит в запрете занимать конкретные должности государственных или муниципальных служащих.
    
    5. Запрещение заниматься профессиональной (врачебной, педагогической и др.) или иной (торговля, шоу-бизнес и т.п.) деятельностью предполагает запрет на занятие любой другой деятельностью помимо деятельности, связанной с государственной или муниципальной службой.
    
    6. Лишение права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью может использоваться в качестве и основного, и дополнительного наказания. Если оно применяется как основное наказание, его продолжительность составляет от одного года до пяти лет, а при использовании в качестве дополнительного - от шести месяцев до трех лет. Особенностью рассматриваемого наказания является то, что оно может назначаться в качестве дополнительного наказания и в тех случаях, когда не предусмотрено санкцией соответствующей статьи Особенной части УК за соответствующее преступление, если с учетом характера и степени общественной опасности совершенного преступления и личности виновного суд признает невозможным сохранение за ним права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью.
    
    7. При назначении наказания в виде лишения права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью запрет касается конкретных должностей и конкретных видов деятельности. Следовательно, осужденные могут продолжать работать в той же организации, в той же сфере, где трудились ранее, не занимая при этом указанных в приговоре должностей и не занимаясь запрещенными им видами деятельности.
    
    8. Если это наказание назначается в качестве дополнительного к обязательным работам, исправительным работам, а также при условном осуждении, его срок исчисляется с момента вступления приговора в законную силу. Таким образом, срок основного и дополнительного наказаний начинает исчисляться одновременно. Иной порядок предусмотрен, если рассматриваемое наказание назначается в качестве дополнительного к ограничению свободы, аресту, содержанию в дисциплинарной воинской части, лишению свободы. В этом случае оно распространяется на все время отбывания указанных основных видов наказания, но его срок начинает исчисляться только с момента отбытия основного наказания.
    
    

Комментарий к статье 48. Лишение специального, воинского или почетного звания, классного чина и государственных наград

    1. Обязательными условиями назначения этого наказания являются: 1) совершение виновным тяжкого или особо тяжкого преступления; 2) учет личности виновного.

     
    2. Понятие тяжких и особо тяжких преступлений определено соответственно в ч.2, 4, 5 ст.15 УК.
    
    3. Учет личности виновного включает анализ его социально-демографической (пол, возраст, семейное положение, состояние здоровья, наличие постоянного места работы и жительства, социальное и семейное положение и т.п.), уголовно-правовой (привлекался ли ранее к уголовной ответственности; если привлекался, то осталась ли неснятой и непогашенной судимость, характер и степень общественной опасности ранее совершенного преступного деяния и т.д.) и уголовно-исполнительной (если отбывал наказание, то какое именно, поведение во время отбывания наказания, наличие поощрений и взысканий, отношение к труду, обучению, воспитательной работе и др.) характеристик.
    
    4. По своему содержанию лишение специального, воинского или почетного звания, классного чина и государственных наград состоит в аннулировании юридически закрепленных заслуг (звания, классного чина, наград) осуждаемого перед обществом и государством, поскольку суд установит, что совершением тяжкого или особо тяжкого преступления с учетом личности виновного могут быть дискредитированы соответствующее специальное, воинское или почетное звание, классный чин либо государственная награда. Вместе с лишением звания, чина или награды осужденный лишается тех льгот и иных преимуществ, которые связывались с ними.
    
    5. Специальные звания устанавливаются в различных ведомствах, реализующих свои полномочия в рамках государственной службы, например в системе органов внутренних дел, таможенной, налоговой, дипломатической службы, юстиции.
    
    6. Воинские звания устанавливаются в Вооруженных Силах РФ, пограничных и других войсках, органах внешней разведки, службах безопасности и других государственных органах (например, ефрейтор, лейтенант и др.).
    
    7. Почетные звания установлены Указом Президента РФ от 30 декабря 1995 года "Об установлении почетных званий Российской Федерации, утверждении положения о почетных званиях и описании нагрудного знака к почетным званиям Российской Федерации" (СЗ РФ. 1996. N 2. Ст. 64). Они присваиваются за большие заслуги в искусстве, науке и иных сферах социально полезной деятельности. Например, народный артист РФ, заслуженный деятель науки РФ, заслуженный юрист РФ и т.д.
    
    К почетным или специальным званиям, которых может лишить суд в качестве наказания за совершение тяжкого или особо тяжкого преступления, не относятся звания, полученные как обычное подтверждение профессиональной квалификации в различных областях деятельности: ученые степени и звания, спортивные звания и разряды, иные профессионально-квалификационные степени, разряды и звания.
    

    8. Классные чины устанавливаются в соответствии с Указом Президента РФ от 22 декабря 1993 года (САПП. 1993. N 52. Ст. 5073). Они присваиваются государственным служащим. Например, государственный советник первого, второго или третьего класса. Кроме того, классные чины (младший советник юстиции, советник юстиции, старший советник юстиции и др.) установлены в различных государственных ведомствах (Министерство юстиции РФ, прокуратура).
    
    9. Государственные награды установлены Указом Президента РФ от 2 марта 1994 года в редакции от 1 июня 1995 года (СЗ РФ. 1995. N 23. Ст. 2207). К разряду государственных наград относятся: звание Героя Российской Федерации, ордена "За заслуги перед Отечеством", Жукова, Мужества, "За военные заслуги", Почета, Дружбы, военные ордена Святого Георгия, Суворова, Ушакова, Кутузова, Александра Невского, Нахимова, а также другие ордена, медали и знаки отличия. Этим понятием охватываются также государственные награды СССР и РСФСР.
    
    10. Рассматриваемое наказание применяется только в качестве дополнительного. Суд праве лишить одновременно всех званий, чинов и наград либо ограничиться лишением отдельного звания, чина, награды. Решение принимается исходя из характера и тяжести совершенного преступления, совокупности обстоятельств, смягчающих или отягчающих наказание, характеристики личности виновного.
    
   

Комментарий к статье 49. Обязательные работы

    1. Особенностями рассматриваемого вида наказания являются: 1) обязательность работ; 2) выполнение их только в свободное от основной работы или учебы время; 3) бесплатность работ для осужденного; 4) определение вида этих работ и объектов, на которых они отбываются, органами местного самоуправления по согласованию с уголовно-исполнительными инспекциями.

     
    Обязательность работ предполагает их принудительность, у осужденного нет возможности выбора работ, он обязан выполнить именно тот вид работы, который ему будет предоставлен. Работы должны выполняться только в свободное от основной работы или учебы время. Это означает, что осужденный не имеет права выполнять обязательные работы в рабочее время (если он имеет основное место работы) или во время, когда он должен находиться на учебе (если осужденный является студентом лицея, колледжа, института, университета). Исполнение наказания продолжается и во время ежегодного отпуска (ч.2 ст.25 УИК). Бесплатность работ для осужденного предполагает, что за выполненные обязательные работы ему не полагается денежного или иного вознаграждения. Вид обязательных работ и объекты, на которых они отбываются, определяются органами местного самоуправления по согласованию с уголовно-исполнительными инспекциями. Следовательно, работы будут носить, как правило, неквалифицированный характер (использование осужденных в сфере обслуживания населения, уборка территории населенных пунктов, ремонтно-строительные и иные работы).
    
    2. Обязательные работы устанавливаются на срок от 60 до 240 часов. Они отбываются не свыше четырех часов в выходные дни, а в рабочие дни - двух часов после окончания работы, службы или учебы, а с согласия осужденного - четырех часов. В течение недели должно быть отработано, как правило, не менее 12 часов (ч.2 ст.27 УИК).
    
    3. Обязательные работы применяются только в качестве основного наказания. Учитывая возможный характер и тяжесть обязательных работ, они не назначаются тем категориям лиц, которые перечислены в ч.4 ст.49 УК.
    
    4. В случае злостного уклонения от отбывания обязательных работ их неотбытая часть заменяется ограничением свободы, арестом или лишением свободы. При определении срока ограничения свободы, ареста или лишения свободы замена осуществляется из расчета восемь часов неотбытого срока обязательных работ за один день ограничения свободы, ареста или лишения свободы.
    
    5. Злостно уклоняющимися от отбывания обязательных работ признаются осужденные:
    
    1) более двух раз в течение месяца не вышедшие на обязательные работы без уважительных причин;
    
    2) более двух раз в течение месяца нарушившие трудовую дисциплину;
    
    3) скрывшиеся в целях уклонения от отбывания наказания (ст.30 УИК).
    

Комментарий к статье 50. Исправительные работы

    1. Исправительные работы включают следующие основные элементы: 1) принудительное привлечение к труду; 2) привлечение к труду лиц, не имеющих основного места работы; 3) отбывание наказания в местах, определяемых органами местного самоуправления по согласованию с органом, исполняющим исправительные работы, но в районе места жительства осужденного; 4) привлечение к труду на определенный срок; 5) удержание в доход государства определенной доли заработка осужденного.

     
    2. Принудительное привлечение к труду состоит в том, что осужденный в период отбывания исправительных работ независимо от его желания обязан трудиться, ему запрещается увольнение с работы по собственному желанию без письменного разрешения уголовно-исполнительной инспекции, исполняющей этот вид наказания. Осужденный не вправе отказаться от предложенной ему работы.
    
    3. Исправительные работы назначаются только тем лицам, которые не имеют основного места работы.
    
    4. Исправительные работы могут отбываться в местах, определяемых органами местного самоуправления по согласованию с органом, исполняющим исправительные работы. Эти места не должны находиться за пределами района места жительства осужденного. Правоограничения, связанные с исправительными работами, распространяются только на место работы, назначенное для отбывания исправительных работ. Они не касаются работы по совместительству и других видов работ, выполняемых осужденным в период отбывания наказания.
    
    5. Исправительные работы устанавливаются на срок от двух месяцев до двух лет. Исполнение наказания продолжается до тех пор, пока осужденный отработает полное количество рабочих дней, приходящихся на календарный срок, установленный приговором суда (ч.1 ст.42 УИК).
    
    6. Из заработка осужденного к исправительным работам производятся удержания в доход государства в размере, установленном приговором суда, в пределах от пяти до двадцати процентов. Удержание производится из заработной платы по месту работы осужденного за каждый отработанный месяц при выплате заработной платы независимо от наличия к нему претензий по исправительным документам. При производстве удержаний учитывается денежная и натуральная часть заработной платы осужденного.
    
    7. Исправительные работы применяются только в качестве основного наказания. Они не назначаются лицам, перечисленным в ч.5 ст.50 УК.
    
    8. В случае злостного уклонения от отбывания наказания лицом, осужденным к исправительным работам, суд может заменить неотбытую часть наказания более строгим видом наказания по правилам, сформулированным в ч.4 ст.50 УК. При этом злостно уклоняющимся от отбывания исправительных работ признается осужденный, допустивший повторное нарушение порядка и условий отбывания наказания после объявления ему предупреждения в письменной форме за предыдущее нарушение, а также скрывшийся с места жительства осужденный, местонахождение которого неизвестно (ст.46 УИК).
    
   

Комментарий к статье 51. Ограничение по военной службе

    1. Ограничение по военной службе состоит в лишении возможности повышения в должности и воинском звании осужденных военнослужащих с одновременным удержанием в доход государства установленной приговором суда части их денежного довольствия. Рассматриваемый вид наказания включает следующие основные элементы:
    
    1) применяется только к военнослужащим, проходящим военную службу по контракту;
    
    2) исключает возможность повышения их во время отбывания наказания в должности и воинском звании;
    
    3) предусматривает удержание в доход государства установленной приговором суда части денежного довольствия осужденного;
    
    4) срок наказания не засчитывается в срок выслуги лет для присвоения очередного воинского звания.

     
    2. Ограничение по военной службе применяется только к военнослужащим, проходящим военную службу по контракту, к разряду которых относятся офицеры, прапорщики, мичманы, курсанты военных образовательных учреждений профессионального образования, а также сержанты, старшины, солдаты и матросы, поступившие на военную службу по контракту.
    
    3. Наказание в виде ограничения по военной службе назначается, как правило, за совершение преступлений против военной службы, предусмотренных главой 33 УК. Вместе с тем уголовным законом предусмотрено, что ограничение по военной службе может назначаться военнослужащим и в том случае, когда они совершили иные преступления, не относящиеся к разряду преступлений против военной службы, вместо исправительных работ, предусмотренных за совершение деяний соответствующими статьями Особенной части УК.
    
    4. Срок ограничения по военной службе не засчитывается в срок выслуги лет для присвоения очередного воинского звания. В другие виды выслуги лет этот срок засчитывается.
    
    5. Ограничение по военной службе назначается в соответствии с санкцией на срок от трех месяцев до двух лет, а при замене исправительных работ, назначенных за совершение преступлений, не связанных с военной службой, ограничением по военной службе - на срок от двух месяцев до двух лет.
    
    6. Из денежного довольствия осужденного к ограничению по военной службе производятся удержания в доход государства в размере, установленном приговором суда, но не свыше двадцати процентов. Установленный приговором размер удержаний из денежного довольствия осужденного военнослужащего исчисляется из должностного оклада, оклада по воинскому званию, ежемесячных и иных надбавок и других дополнительных денежных выплат.
    

     
Комментарий к статье 53. Ограничение свободы

    1. Ограничение свободы применяется только в качестве основного наказания и состоит из следующих элементов: 1) содержание осужденного в специальном учреждении без изоляции от общества; 2) содержание осужденного в условиях осуществления за ним надзора; 3) применение только к определенным категориям лиц, виновных в совершении преступлений.

     
    2. Содержание осужденных к ограничению свободы в специальном учреждении заключается в том, что в соответствии с уголовно-исполнительным законом они отбывают наказание в специальных учреждениях - исправительных центрах, которые относятся к разряду учреждений открытого типа, не предусматривающих изоляцию осужденного от общества. Осужденные, отбывающие наказание в исправительных центрах, вправе иметь при себе денежные средства и распоряжаться ими, заочно обучаться в учреждениях среднего и высшего профессионального образования, расположенных в пределах территории субъекта Федерации по месту отбывания наказания.
    
    3. Вместе с тем содержание осужденных к ограничению свободы организовывается в условиях осуществления за ними строгого надзора. В этой связи осужденные обязаны: выполнять правила внутреннего распорядка исправительного центра; работать там, куда они направлены администрацией исправительного центра; постоянно находиться в пределах исправительного центра, не покидать его без разрешения администрации; проживать в специально предназначенных для осужденных общежитиях; постоянно иметь при себе вместо паспорта документ установленного образца, удостоверяющий личность осужденного.
    
    4. Наказание в виде ограничения свободы назначается только лицам, достигшим к моменту вынесения приговора 18-летнего возраста, поскольку в исправительном центре не будет выбора труда, к которому привлекается осужденный. Как правило, это труд достаточно тяжелый, неквалифицированный, к которому в соответствии с законодательством о труде не могут привлекаться несовершеннолетние. По той же причине ограничение свободы не назначается иным лицам, перечисленным в ч.5 ст.53 УК. Не назначается рассматриваемый вид уголовного наказания и военнослужащим, проходящим военную службу по призыву.
    
    5. Ограничение свободы назначается: 1) лицам, осуждаемым за совершение умышленных преступлений и не имеющим судимости, - на срок от одного года до трех лет; 2) лицам, осуждаемым за преступления, совершенные по неосторожности, - на срок от одного года до пяти лет. В случае замены обязательных или исправительных работ ограничением свободы оно может быть назначено на срок менее одного года.
    
    6. В случае злостного уклонения осужденного от отбывания ограничения свободы оно заменяется лишением свободы на срок ограничения свободы, назначенного приговором суда. При этом время отбытия ограничения свободы засчитывается в срок лишения свободы из расчета один день лишения свободы за один день ограничения свободы. Под злостным уклонением от отбывания ограничения свободы понимаются самовольное без уважительных причин оставление осужденным территории исправительного центра, невозвращение или несвоевременное возвращение к месту отбывания наказания, а также оставление места работы или жительства (ч.3 ст.58 УИК).
    
   

Комментарий к статье 54. Арест

    1. Арест является разновидностью лишения свободы на краткие сроки. Строгость изоляции состоит в том, что на осужденных к аресту распространяются условия содержания, установленные для осужденных к лишения свободы, отбывающих наказание в условиях общего режима в тюрьмах (ст.69 УИК). Однако в отличие от тюремного режима осужденным к аресту не предоставляются свидания, за исключением свиданий с адвокатами и иными лицами, имеющими право на оказание юридической помощи, не разрешается получение посылок, передач и бандеролей, за исключением содержащих предметы первой необходимости и одежду по сезону.

     
    2. Кратковременность ареста выражается в том, что этот вид наказания устанавливается взрослым на срок от одного до шести, а несовершеннолетним в возрасте от 16 до 18 лет на срок от одного до четырех месяцев. Вместе с тем при замене обязательных или исправительных работ арестом он может быть назначен на срок менее одного месяца.
    
    3. Арест установлен уголовным законом только в качестве основного наказания. Учитывая характер рассматриваемого наказания, арест не назначается лицам, не достигшим к моменту вынесения судом приговора 16-летнего возраста, а также беременным женщинам и женщинами, имеющим детей в возрасте до 14 лет.
    
    4. Время отбывания ареста в общий срок военной службы и выслугу лет для присвоения очередного воинского звания не засчитывается (ст.154 УИК). Во время отбывания ареста осужденный военнослужащий не может быть представлен к присвоению очередного воинского звания, переведен на новое место службы и уволен с военной службы, за исключением случаев признания его негодным к военной службе по состоянию здоровья. За время отбывания ареста осужденному военнослужащему денежное довольствие выплачивается только в размере оклада по воинскому званию.
    
    

Комментарий к статье 55. Содержание в дисциплинарной воинской части

    1. Содержание в дисциплинарной воинской части состоит в направлении осужденного военнослужащего в дисциплинарную воинскую часть, отличающуюся от других воинских частей специальным режимом содержания осужденных военнослужащих.

     
    2. Содержание осужденных военнослужащих в дисциплинарной воинской части состоит в отбывании наказания в отдельных дисциплинарных батальонах или отдельных дисциплинарных ротах. В период содержания в дисциплинарной воинской части все осужденные военнослужащие независимо от их воинского звания и ранее занимаемой должности находятся на положении солдат или матросов, носят единые установленные для данной дисциплинарной воинской части форму одежды и знаки различия.
    
    3. Содержание в дисциплинарной воинской части устанавливается только в качестве основного наказания. При назначении этого наказания в соответствии с санкцией за воинское преступление его срок устанавливается в пределах от трех месяцев до двух лет. А при замене лишения свободы, назначенного за иные преступления, содержанием в дисциплинарной воинской части его срок не может быть менее двух месяцев и более двух лет.
    
    4. При совершении военнослужащими преступления против военной службы наказание в виде содержания в дисциплинарной воинской части назначается в том случае, если оно установлено санкцией за соответствующее воинское преступление, а также в соответствии со ст.64 УК.
    
    

Комментарий к статье 56. Лишение свободы на определенный срок

    1. Лишение свободы применяется в случаях, когда по характеру и степени общественной опасности совершенного преступления и с учетом личности виновного достижение целей наказания не может быть обеспечено без изоляции осужденного от общества.

     
    2. Различаются следующие виды лишения свободы на определенный срок:
    
    а) с отбыванием в колонии-поселении;
    
    б) с отбыванием в исправительной колонии трех видов режима (для мужчин);
    
    в) с отбыванием в тюрьме (для мужчин);
    
    г) с отбыванием в воспитательных колониях (для несовершеннолетних).
    
    3. Лишение свободы устанавливается на срок от двух месяцев до 20 лет. Эти пределы данного вида наказания конкретизируются в санкциях норм Особенной части УК. Абсолютный минимальный предел может быть нарушен лишь при назначении наказания за преступление, совершенное за пределами России, если максимальное наказание по закону места совершения преступления менее двух месяцев лишения свободы.
    
    4. Для совокупности преступлений максимальный срок лишения свободы законом установлен в 25 лет, а для совокупности приговоров - в 30 лет, но для лиц, совершивших преступления в возрасте до 18 лет, установленный в ст.88 УК десятилетний срок лишения свободы является абсолютно максимальным.
    
    5. Срок лишения свободы при его назначении исчисляется годами и месяцами. Однако при замене неотбытой части лишения свободы более мягким видом наказания, при замене лишением свободы исправительных работ или ограничения свободы, а также при досрочном освобождении от отбывания лишения свободы его сроки могут исчисляться и в днях.
    
    6. Если наряду с лишением свободы санкция предусматривает и иные виды наказания, то суд назначает лишение свободы лишь в тех случаях, когда цели наказания могут быть достигнуты только путем изоляции осужденного от общества, и свой выбор должен мотивировать в приговоре.
    
    Оно устанавливается только за особо тяжкие преступления, посягающие на жизнь, а также за терроризм при особо отягчающих обстоятельствах.
    
    

Комментарий к статье 57. Пожизненное лишение свободы

    1. Пожизненное лишение свободы - основное наказание, являющееся самым тяжким после смертной казни.

     
    2. Это наказание устанавливается в ч.2 ст.105, ч.3 ст.205, ст.277, 295, 317 и 357 УК за совершение особо тяжких преступлений, посягающих на жизнь, наряду с лишением свободы на определенный срок и смертной казнью. Пожизненное лишение свободы должно назначаться в случаях, когда лишение свободы на определенный срок представляется чрезмерно мягким, а смертная казнь - чрезмерно строгим наказанием.
    
    3. Пожизненное лишение свободы заключается в изоляции осужденного от общества путем помещения в специальные исправительные колонии особого режима для осужденных, отбывающих пожизненное лишение свободы, и для осужденных, которым смертная казнь заменена пожизненным лишением свободы. Они размещаются в камерах, как правило, не более чем по два человека или в одиночных камерах, их труд организуется также в камерах, ежедневная прогулка ограничена полутора часами.
    
    4. Данный вид наказания не применяется к женщинам, к мужчинам старше 65 лет, а также к лицам, совершившим преступления в возрасте до 18 лет.
    
    5. Пожизненное лишение свободы не назначается за неоконченное преступление (ч.4 ст.66 УК) и при вердикте присяжных заседателей о признании виновного заслуживающим снисхождения (ч.1 ст.65 УК).
    
    

Комментарий к статье 58. Назначение осужденным к лишению свободы вида исправительного учреждения

    1. Отбывание лишения свободы в колонии-поселении назначается лицам обоего пола, осужденным за:
    
    а) преступления, совершенные по неосторожности, независимо от срока наказания и от того, отбывал ли осужденный ранее лишение свободы,
    
    б) умышленные преступления небольшой и средней тяжести, если ранее осужденный не отбывал лишение свободы.

     
    С учетом обстоятельств совершения преступления и личности виновного суд вправе назначить отбывание лишения свободы указанным категориям осужденных в исправительной колонии общего режима. Но при этом нужно иметь в виду следующее. Во-первых, это право суд должен использовать только в отношении осужденных мужчин, поскольку в противном случае был бы нарушен принцип раздельного содержания женщин, осужденных за тяжкие и особо тяжкие преступления, от женщин, осужденных за другие преступления, а также женщин, впервые осужденных к лишению свободы, от женщин, ранее отбывавших этот вид наказания. Во-вторых, данное отступление от общего правила суд обязан мотивировать в приговоре.
    
    2. В исправительных колониях общего режима (отдельно для мужчин и для женщин) отбывают наказание: а) мужчины, впервые осужденные за совершение умышленных преступлений небольшой или средней тяжести, которым с учетом обстоятельств совершения преступления и личности виновных суд назначил отбывание наказания в исправительной колонии общего режима вместо колонии-поселения; б) мужчины, осужденные к лишению свободы за тяжкие преступления, если ранее они не отбывали лишение свободы; в) женщины, осужденные к лишению свободы за тяжкие и особо тяжкие преступления, а также при любом виде рецидива преступлений.
    
    3. Первую из указанных категорий образуют только мужчины, поскольку применение такой замены женщинам нецелесообразно во избежание нарушения принципа раздельного содержания осужденных. Во вторую категорию входят мужчины, осужденные к лишению свободы за тяжкие преступления, если ранее они не отбывали этого вида наказания. Третью категорию составляют все женщины, за исключением тех, которые отбывают наказание в колониях-поселениях.
    
    4. В исправительных колониях строгого режима отбывают наказание мужчины, осужденные к лишению свободы:
    
    а) за совершение особо тяжких преступлений, если ранее они не отбывали лишение свободы;
    
    б) при рецидиве и опасном рецидиве преступлений, если ранее они отбывали лишение свободы.
    
    5. Ранее отбывавшими лишение свободы признаются лица, которым данное наказание было назначено приговором суда и фактически отбывалось. Не признаются ранее отбывавшими лишение свободы: а) лица, которые содержались под стражей в качестве меры пресечения, но осужденные к наказанию, не связанному с лишением свободы; б) лица, которым лишение свободы, назначенное приговором суда, было заменено другим наказанием в кассационном или надзорном порядке; в) лица, которым назначенное приговором наказание в виде исправительных работ или ограничения свободы в связи со злостным уклонением от их отбывания было заменено лишением свободы; г) лица, отбывавшие лишение свободы на территории бывших союзных республик Союза ССР за преступления, совершенные на их территории; д) лица, осужденные к лишению свободы условно и фактически не отбывавшие этого наказания; е) лица, отбывавшие лишение свободы за деяние, преступность и наказуемость которого устранена; ж) военнослужащие, осужденные к лишению свободы на срок до двух лет с заменой этого наказания содержанием в дисциплинарной воинской части.
    

    6. Отбывание лишения свободы в исправительных колониях особого режима назначается мужчинам, осужденным: а) при особо опасном рецидиве; б) к пожизненному лишению свободы.
    
    Первая категория осужденных отбывает наказание в исправительных колониях особого режима для лиц, осужденных при особо опасном рецидиве, а вторая - в исправительных колониях особого режима для осужденных, отбывающих пожизненное лишение свободы (там же отбывают наказание лица, которым назначенная приговором смертная казнь была заменена пожизненным лишением свободы).
    
    7. Лишение свободы с отбыванием части назначенного срока в тюрьме назначается мужчинам, осужденным: а) на срок свыше пяти лет за совершение особо тяжких преступлений; б) при особо опасном рецидиве преступлений к лишению свободы независимо от его срока.
    
    Суд вправе решить по своему усмотрению, какая именно часть назначенного срока лишения свободы должна отбываться в тюрьме.
    
    При лишении свободы с отбыванием в тюрьме суд должен в срок назначенного наказания засчитать время содержания осужденного под стражей до вынесения обвинительного приговора из расчета: один день содержания под стражей за один день отбывания наказания в тюрьме.
    
    8. Назначенный приговором суда вид исправительного учреждения может быть изменен в зависимости от поведения осужденного и соблюдения им установленного порядка отбывания наказания как в сторону усиления, так и в сторону ослабления строгости наказания. Объем и порядок такого изменения регламентируются уголовно-исполнительным законодательством РФ.
    
    

Комментарий к статье 59. Смертная казнь

    1. Смертная казнь является самым тяжким наказанием: она заключается в лишении осужденного самого важного блага - жизни.

     
    2. В 1999 году Конституционный Суд РФ признал ст.59 УК не соответствующей ст.20 Конституции РФ, устанавливающей, что смертная казнь "впредь до ее отмены может устанавливаться федеральным законом в качестве исключительной меры наказания за особо тяжкие преступления против жизни при предоставлении обвиняемому права на рассмотрение его дела судом с участием присяжных заседателей". Поскольку в стране пока еще не гарантируется рассмотрение в суде присяжных всех уголовных дел о преступлениях, за совершение которых законом предусмотрена смертная казнь, после опубликования упомянутого заключения Конституционного Суда РФ суды страны перестали выносить смертные приговоры. Вместе с тем положения Уголовного кодекса, касающиеся смертной казни, сохраняют свою силу.
    
    3. В УК смертная казнь не именуется временным видом наказания. Однако временный ее характер вытекает из ст.20 Конституции РФ, где право законодателя устанавливать смертную казнь сопровождается оговоркой "впредь до ее отмены".
    
    4. Смертная казнь определена в ст.59 УК как исключительная мера наказания. Ее исключительный характер состоит в следующем.
    
    Во-первых, она предусмотрена только за пять особо тяжких преступлений, связанных с посягательством на жизнь человека (ч.2 ст.105, ст.277, 295, 317 и 357 УК).
    
    Во-вторых, сфера ее применения ограничена кругом лиц по полу и возрасту виновных: она не назначается женщинам, а также лицам, совершившим преступление в возрасте до 18 лет, независимо от их возраста на момент вынесения приговора; мужчинам, достигшим к моменту вынесения приговора 65-летнего возраста, независимо от того, в каком возрасте было совершено преступление.
    
    В-третьих, осужденным к смертной казни наказание может быть в порядке помилования заменено лишением свободы или пожизненно, или на точно обозначенный в законе срок - 25 лет.
    
    В-четвертых, уголовно-исполнительным законодательством установлен ряд дополнительных гарантий против исполнения необоснованных смертных приговоров: обязательная дача заключений Председателем Верховного Суда РФ и Генеральным прокурором РФ об отсутствии оснований для принесения протеста на приговор суда в порядке надзора.
    
   

Глава 10. НАЗНАЧЕНИЕ НАКАЗАНИЯ

Комментарий к статье 60. Общие начала назначения наказания

    1. Общие начала назначения наказания - это те сформулированные в законе основополагающие требования, которыми обязан руководствоваться суд при назначении наказания каждому осужденному. Из текста ст.60 УК следует, что закон общими началами назначения наказания признает законность, индивидуализацию и справедливость наказания.

     
    2. Законность назначения наказания обеспечивается соблюдением двух условий - наказание должно быть назначено: а) в пределах, которые определены санкцией соответствующей статьи Особенной части УК; б) с учетом положений Общей части УК.
    
    Первое условие означает, что верхний предел наказания, установленного за отдельное преступление, не может быть превышен ни при каких обстоятельствах, а ниже минимального размера, установленного санкцией, наказание может быть назначено только по основаниям, предусмотренным ст.64 УК.
    
    Второе условие обязывает суд при назначении наказания учитывать положения Общей части УК, в которых корректируются или детализируются общие правила назначения наказания применительно к его отельным видам или к конкретным категориям осужденных (неприменение отдельных видов наказания к несовершеннолетним, беременным женщинам и т.д.; ограничение размеров некоторых видов наказания для несовершеннолетних; установление дополнительных требований при назначении наказания за неоконченное преступление, при соучастии в преступлении, при рецидиве преступлений).
    
    3. Индивидуализация наказания - это определение меры наказания, необходимой и достаточной именно для данного подсудимого с учетом особенностей его личности и совершенного им преступления. Она обеспечивается соблюдением следующих условий: а) учетом характера и степени общественной опасности совершенного преступления; б) учетом личности виновного, т.е. всех его социальных характеристик в их совокупности; в) учетом всех обстоятельств, смягчающих и отягчающих наказание, относящихся как к деянию, совершенному подсудимым, так и к его личности; г) учетом влияния назначенного наказания на исправление осужденного (прогнозирование достижения целей наказания) и на условия жизни его семьи (ее материальное неблагополучие, возможная безнадзорность несовершеннолетних детей и т.п.).
    
    4. Требование справедливости наказания заключается в том, что более строгий вид наказания из числа предусмотренных за совершенное преступление назначается только в тех случаях, когда менее строгий вид наказания явно недостаточен для достижения целей наказания.
    
    5. Общие начала назначения наказания предполагают соблюдение всех изложенных требований в их совокупности.
    
    

Комментарий к статье 61. Обстоятельства, смягчающие наказание

     
    1. Перечисленные в ч.1 ст.61 УК обстоятельства признаются смягчающими в силу прямого указания закона, поэтому при их наличии суд обязан соответственно смягчить наказание, отметив это в приговоре. Неучет таких обстоятельств является основанием для отмены приговора (п.1 ст.382 УПК). Однако установление смягчающих обстоятельств входит в компетенцию суда. Так, суд может не признать наличие малолетних детей у виновного, который оставил их после рождения и не принимал участия в их содержании и воспитании; не признать преступление совершенным в силу служебной зависимости; не признать явку с повинной, если лицо заявило о совершенном преступлении только непосредственно перед задержанием и т.д.

     
    2. Пределы смягчения наказания при наличии одного или нескольких обстоятельств, перечисленных в ч.1 ст.61 УК, определяются по усмотрению суда в рамках санкции. Однако пп."и" и "к" этой нормы предусматривают особые смягчающие обстоятельства, каждое из которых представляет различные формы деятельного раскаяния и при отсутствии отягчающих обстоятельств обязывает суд смягчить наказание в соответствии со ст.62 УК.
    
    3. Приведенный в ч.1 ст.61 УК перечень смягчающих обстоятельств является не исчерпывающим, а примерным. Суд при назначении наказания вправе признать смягчающими наказание и другие обстоятельства, не упомянутые в законе. Они могут относиться к обстановке или причинам совершения преступления, к личности виновного, его семейному положению, прошлым заслугам и т.д.
    
    4. В ч.3 ст.61 УК установлен запрет двойного учета обстоятельств, смягчающих наказание. Если какое-либо из обстоятельств, указанных в ч.1 ст.61 УК, уже учтено в норме Особенной части Кодекса как обязательный или квалифицирующий признак состава преступления, суд не вправе еще раз учитывать его как смягчающее обстоятельство при назначении наказания. Например, при назначении наказания за убийство в состоянии аффекта суд не может смягчить виновному наказание на основании п."з" ч.1 ст.61 УК в связи с противоправным или аморальным поведением потерпевшего, которое послужило поводом к совершению преступления.
    
    

Комментарий к статье 62. Назначение наказания при наличии смягчающих обстоятельств

     
    1. Комментируемая норма из всех перечисленных в законе смягчающих обстоятельств выделяет два, каждое из которых представляет собой деятельное раскаяние. В п."и" ч.1 ст.61 УК перечислены четыре формы деятельного раскаяния, выражающие готовность виновного активно содействовать раскрытию совершенного преступления. Для применения этого пункта достаточно установить наличие хотя бы одного из этих действий. В п."к" ч.1 ст.61 УК дан примерный перечень действий виновного, выражающих его деятельное раскаяние и стремление загладить вред, причиненный потерпевшему в результате совершенного преступления. Это обстоятельство считается установленным, если виновным совершено хотя бы одно из указанных в данном пункте действий.

     
    2. Для применения ст.62 УК достаточно деятельного раскаяния виновного, проявленного в любой из двух форм, и не требуется обязательного сочетания обстоятельств, указанных в обоих названных в этой норме пунктах ч.1 ст.61 УК.
    
    3. Смягчение наказания на основании ст.62 УК возможно только при отсутствии отягчающих обстоятельств, перечисленных в ч.1 ст.63 УК.
    
    4. Обязательное смягчение наказания на основании комментируемой нормы заключается в понижении верхнего предела наказания до трех четвертей максимального срока или размера наиболее строгого вида наказания из числа предусмотренных санкцией статьи Особенной части УК. Это правило распространяется только на самый строгий вид наказания. Все другие (альтернативные) виды могут назначаться в тех пределах, которые обозначены в санкции статьи Особенной части УК.
    
    

Комментарий к статье 63. Обстоятельства, отягчающие наказание

     
    1. Если судом установлено какое-либо из обстоятельств, указанных в ч.1 ст.63 УК, то его учет в качестве отягчающего обязателен при назначении наказания, что должно быть отмечено в приговоре.

     
    2. Перечень обстоятельств, отягчающих наказание, является исчерпывающим, поэтому суд не вправе ссылаться на обстоятельства, не предусмотренные законом, как на отягчающие наказание.
    
    3. При учете личности виновного суд может ссылаться на любые обстоятельства, характеризующие подсудимого с отрицательной стороны, но он не вправе ссылаться на них как на отягчающие обстоятельства.
    
    4. Законом установлен прямой запрет двойного учета отягчающих обстоятельств: если какое-либо обстоятельство уже предусмотрено нормой Особенной части УК в качестве обязательного или квалифицирующего признака состава преступления, то суд не вправе повторно учитывать его как обстоятельство, отягчающее наказание. Так, при назначении наказания за мошенничество суд не может сослаться на п."м" ч.1 ст.63 УК, поскольку злоупотребление доверием - альтернативно обязательный признак мошенничества, а при убийстве по мотиву национальной вражды - на п."е" ч.1 ст.63 УК, поскольку данный мотив учтен как квалифицирующий признак убийства в п."л" ч.2 ст.105 УК.
    
    

Комментарий к статье 64. Назначение более мягкого наказания, чем предусмотрено за данное преступление

    1. Исключительными смягчающими обстоятельствами могут признаваться обстоятельства и указанные, и не указанные в ч.1 ст.61 УК, как отдельные обстоятельства, резко уменьшающие общественную опасность совершенного преступления или личности виновного, так и сочетание таких обстоятельств.

     
    2. При наличии смягчающих обстоятельств, признанных исключительными, суд обязан применить чрезвычайное смягчение наказания в соответствии со ст.64 УК, но вправе избрать любой из указанных в этой норме способов смягчения, а именно: а) назначить наказание ниже низшего предела, предусмотренного санкцией соответствующей статьи Особенной части УК (например, два года лишения свободы по статье УК, предусматривающей наказание в виде лишения свободы на срок от трех до восьми лет); б) назначить более мягкий вид наказания, чем предусмотрено санкцией применяемой статьи Особенной части УК (например, исправительные работы по статье УК, предусматривающей только ограничение свободы, арест или лишение свободы); в) не применять дополнительный вид наказания, предусмотренный в качестве обязательного (например, не применять лишение права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью при осуждении к штрафу по ч.2 ст.183 УК).
    
    3. Закон не предоставляет суду права использовать одновременно два способа чрезвычайного смягчения наказания, поскольку эти способы перечислены в законе с использованием разделительного союза "или".
    
    

Комментарий к статье 65. Назначение наказания при вердикте присяжных заседателей о снисхождении

    1. При вердикте присяжных заседателей о снисхождении наказание назначается в соответствии с требованиями общих начал назначения наказания. Указанный вердикт служит основанием для экстраординарного смягчения наказания, связанным с исполнением судом ряда требований.

     
    2. Ограничение максимального предела назначаемого наказания (не более двух третей максимального срока или размера наказания, предусмотренного в соответствующей статье Особенной части УК). Это требование предъявляется только к наиболее строгому виду наказания из числа тех, которые предусмотрены статьей Особенной части УК. Менее строгий вид наказания назначается в тех пределах, которые предусмотрены статьей Особенной части УК.
    
    Если статьей Особенной части УК предусматривается обязательное применение дополнительного наказания, то ограничению подлежит максимальный предел как основного, так и дополнительного наказания.
    
    3. Предусмотренные в статье Особенной части УК наказания в виде пожизненного лишения свободы и смертной казни не применяются. Суд назначает лишение свободы в пределах, установленных статьей Особенной части УК.
    
    4. Обстоятельства, отягчающие наказание, не учитываются даже в тех случаях, когда они установлены судом.
    
    5. Срок и размер окончательного наказания, назначаемого по совокупности преступлений или приговоров, определяется положениями ст.69 и 70 УК. Присяжные заседатели вправе признать, что лицо заслуживает снисхождения как за каждое из преступлений, так и за одно из них. В таких случаях судья учитывает решение присяжных, назначая наказание за каждое из преступлений.
    
    6. При назначении наказания за приготовление к преступлению или покушение на преступление и вердикте присяжных заседателей о снисхождении две трети максимального срока или размера наиболее строгого вида наказания исчисляются исходя из того предела, который устанавливается ст.66 УК (две трети от одной второй - за приготовление и две трети от трех четвертых - за покушение).
    
    

Комментарий к статье 66. Назначение наказания за неоконченное преступление

    1. Объективные (внешние) обстоятельства, а также субъективные (личностные) факторы, препятствующие доведению преступления до конца, характеризуют общественную опасность неоконченного преступления и личность лица, виновного в его совершении, которые позволяют суду индивидуализировать наказание с учетом характера совершенных действий (бездействия), степени реализации преступного намерения, близости содеянного к преступной цели и окончанию преступления.

     
    2. При назначении наказания за неоконченное преступление судейское усмотрение ограничено рядом требований.
    
    Ограничен максимальный срок или размер наиболее строгого вида наказания из числа наказаний, предусмотренных статьей Особенной части УК (половина максимального срока или размера наиболее строгого вида наказания - для приготовления и три четверти - для покушения).
    
    Это требование предъявляется только к наиболее строгому виду наказания из числа тех, которые предусмотрены статьей Особенной части УК. Менее строгий вид наказания назначается в пределах, которые предусмотрены статьей Особенной части УК.
    
    Если статьей Особенной части УК предусматривается обязательное применение дополнительного наказания, ограничению подлежит максимальный предел как основного, так и дополнительного наказания.
    
    Правила ч.2 и 3 ст.66 УК применяются и в тех случаях, когда исчисляемый срок будет ниже низшего предела наказания, предусмотренного соответствующей статьей Особенной части УК. При этом не требуется оснований для применения ст.64 УК.
    
    Предусмотренные в статье Особенной части УК наказания в виде пожизненного лишения свободы и смертной казни не применяются. Суд назначает лишение свободы в пределах, установленных статьей Особенной части УК.
    
    3. Применение правил ст.66 должно быть согласовано с другими положениями Общей части УК, содержащими предписания об обязательном смягчении или усилении назначаемого наказания.
    
    Предписания ст.62, 65, 66 и 68 УК исполняются последовательно. Максимальный срок или размер наказания, назначаемого по правилам ст.62 и 65 УК, а также минимальный срок или размер наказания, назначаемого по правилам ст.68 УК, исчисляются исходя из того предела, который устанавливается ст.66 УК.
    
    При назначении наказания несовершеннолетнему максимальный срок или размер наказания, назначаемого за неоконченное преступление, исчисляется исходя из пределов наказания, указанных ст.88 УК.
    
    

Комментарий к статье 67. Назначение наказания за преступление, совершенное в соучастии

    1. Помимо обстоятельств характера и степени общественной опасности преступления, предусмотренных ст.60 УК, при назначении наказания по правилам ст.67 УК учитываются обстоятельства характера и степени самого соучастия.

     
    Характер участия в преступлении, совершенном совместно с другими лицами, определяется ролью соучастника. Степень участия характеризуется активностью лица в совершении преступления. Активная роль (в соответствии с п."д" ч.1 ст.63 УК) является обстоятельством, отягчающим наказание. "Вынужденное" или пассивное участие в преступлении суд вправе учитывать как обстоятельство, смягчающее наказание. Значение участия и влияние на характер и размер вреда определяются вкладом соучастника в совершение преступления и достижение преступного результата. Его сравнение позволяет определить ведущую или второстепенную роль соучастника, существенность его усилий для достижения преступной цели. Соотнесение этого значения с характеристиками причиненного вреда позволяет не только индивидуализировать вид, срок или размер назначаемого соучастникам наказания, но и дифференцировать их гражданско-правовую ответственность за причинение морального, физического и материального ущерба, причиненного преступлением.
    
    2. Смягчающие и отягчающие обстоятельства, относящиеся к личности одного из соучастников, учитываются при назначении наказания только этому соучастнику.
    
    

Комментарий к статье 68. Назначение наказания при рецидиве преступлений

     
    1. Признаки всех видов рецидива преступлений определяются ст.18 УК.

     
    2. При любом виде рецидива наказуемость преступления усиливается требованием, предъявляемым к минимальному сроку назначаемого наказания - не менее одной третьей части максимального срока наиболее строго вида наказания, предусмотренного за совершенное преступление.
    
    3. В указанных ч.2 ст.68 УК пределах наказание, назначаемое при рецидиве преступлений, индивидуализируется с учетом обстоятельств, указанных в ч.1 ст.68 УК. Характер и степень общественной опасности ранее совершенных преступлений, обстоятельства, в силу которых исправительное воздействие предыдущего наказания оказалось недостаточным, а также характер и степень общественной опасности вновь совершенных преступлений в их совокупности характеризуют общественную опасность личности лица, допустившего рецидив преступлений (вероятность совершения им нового преступления).
    
    4. Суд вправе не применять правила ч.2 ст.68 УК при установлении смягчающих обстоятельств, предусмотренных ст.61 УК, а также исключительных обстоятельств, предусмотренных ст.64 УК. В таких случаях наказание назначается в соответствии с положениями ст.61 или 64 УК.
    
    При вынесении присяжными заседателями вердикта о снисхождении правила ст.68 УК не применяются, так как рецидив как обстоятельство, отягчающее наказание, учету не подлежит.
    
    5. Минимальный срок наказания, назначаемого при любом виде рецидива за неоконченное преступление, исчисляется исходя из предела установленного ч.2 или 3 ст.66 УК.
    
    

Комментарий к статье 69. Назначение наказания по совокупности преступлений

    1. За каждое из преступлений, входящих в совокупность, наказание назначается в соответствии с требованиями ст.60 УК.

     
    2. Принцип назначения окончательного наказания зависит от вида совокупности преступлений. При совокупности преступлений только небольшой или средней тяжести суд, назначая окончательное наказание, по своему усмотрению избирает принцип поглощения либо сложения (полного или частичного) наказаний, назначенных за преступления, образующих совокупность. Выбор принципа назначения окончательного наказания в этих случаях осуществляется с учетом характера и степени общественной опасности преступлений, личности виновного, обстоятельств, смягчающих и отягчающих наказание, а также повышенной общественной опасности совокупности всех совершенных преступлений.
    
    В случаях, когда в совокупность преступлений входит тяжкое или особо тяжкое преступление, окончательное наказание назначается судом только путем полного или частичного сложения назначенных наказаний.
    
    3. Окончательное наказание назначается в пределах, установленных ч.2 и 3 ст.69 УК, а также ч.4 ст.56 УК - оно не должно превышать срок или размер наиболее строгого вида наказания, предусмотренного за наиболее тяжкое преступление, более чем наполовину и не должно превышать 25 лет лишения свободы.
    
    4. Правила сложения или поглощения наказаний исполняются с учетом их уголовно-правового значения. Сложение дополнительных наказаний, назначенных по совокупности преступлений, также может быть полным или частичным (по судейскому усмотрению) в пределах, установленных положениями Общей части УК для данных видов дополнительных наказаний.
    
    Дополнительное наказание в качестве окончательного наказания назначается только в том случае, когда оно назначено хотя бы за одно из преступлений, входящих в совокупность.
    
    Сроки наказаний при их сложении определяются по правилам, предусмотренным ст.71 УК.
    
    5. Положение ч.5 ст.69 УК распространяется на случаи, когда в силу ряда обстоятельств вопрос об ответственности за каждое из входящих в совокупность преступлений возникает в разное время. Несмотря на процессуальные обстоятельства привлечения к уголовной ответственности, наказание назначается по совокупности преступлений (даже при наличии обвинительного приговора суда) в тех случаях, когда на момент совершения последнего по времени преступления лицо не было осуждено. В этих случаях применяются правила, предусмотренные ч.1-4 ст.69 УК.
    
    

Комментарий к статье 70. Назначение наказания по совокупности приговоров

    1. По совокупности приговоров наказание назначается в случаях, когда осужденный после вынесения приговора, но до полного отбытия наказания совершил новое преступление.

     
    2. Окончательное наказание по совокупности приговоров назначается путем сложения наказания, назначенного по новому приговору, и неотбытой части наказания по предыдущему приговору. Его предел ограничен максимальным сроком, предусмотренным для данного вида наказания Общей частью УК, а для наказания в виде лишения свободы - 30 годами.
    
    3. Правила назначения дополнительных наказаний, а также правила их полного или частичного сложения при назначении наказания по совокупности приговоров определяются положениями ч.4 ст.69 УК (см. комментарий к данной статье).
    
    В результате применения правил частичного сложения окончательное наказание в любом случае должно быть больше его составляющих (как наказания, назначенного по новому приговору, так и неотбытой части наказания по предыдущему приговору).
    
    4. Сроки наказаний при их сложении определяются по правилам, предусмотренным ст.71 УК.
    
    

Комментарий к статье 71. Порядок определения сроков наказаний при сложении наказаний

    
    1. При назначении окончательного наказания по совокупности преступлений или приговоров путем полного или частичного сложения наказаний из числа предусмотренных ч.1 ст.71 УК различные виды наказаний приводятся к "общему знаменателю" - наиболее строгому виду наказания из числа назначенных. Критерием для преобразования видов наказаний служит один день лишения свободы.
    
    2. Правила сложения не распространяются на виды наказаний, предусмотренные ч.2 ст.71 УК.
    
    

Комментарий к статье 72. Исчисление сроков наказаний в зачет наказания

    1. Все срочные наказания (за исключением обязательных работ) исчисляются в годах и месяцах. При этом количество дней в месяце значения не имеет.

     
    Исчисление сроков наказания в днях применяется только в отношении обязательных работ и допускается при замене наказаний, при сложении наказаний в порядке ст.71 УК, а также при зачете наказания.
    
    2. Порядок зачета наказаний определяется ч.3-5 ст.72 УК.
    
    Время содержания лица под стражей до судебного разбирательства засчитывается как отбытый срок наказания, имеющего срочный характер (за исключением лишения права занимать определенные должности и заниматься определенной деятельностью) из расчетов, указанных в ч.3 ст.72 УК.
    
    Время содержания лица под стражей до вступления приговора суда в законную силу и время отбытия лишения свободы, назначенного приговором суда за преступление, совершенное вне пределов РФ, засчитывается как отбытый срок наказания в случае выдачи лица по правилам ст.13 УК.
    
    При назначении наказания в виде штрафа, лишения права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью суд засчитывает время содержания лица под стражей до судебного разбирательства по своему усмотрению - путем смягчения назначаемого наказания или освобождения от него.
    
    3. В срок отбытого наказания засчитывается время:
    
    1) нахождения на излечении в больнице исправительного учреждения;
    
    2) пребывания лица в психиатрическом лечебном учреждении в порядке и в предусмотренных уголовным законом случаях;
    
    3) нахождения лица в закрытом учреждении временного содержания, если в ходе проверки будет установлено, что оно разыскивается в связи с возбуждением в отношении него уголовного дела;
    
    4) отбытия лицом в дисциплинарном порядке или порядке административного ареста при условии, что содеянное им впоследствии получает уголовно-правовую оценку с назначением наказания;
    
    5) проведенное военнослужащим на гауптвахте в связи с совершенным преступлением.
    
    

Комментарий к статье 73. Условное осуждение

    1. Сущность условного осуждения заключается в том, что суд, вынося обвинительный приговор, назначает осужденному конкретный вид наказания и определяет его размер, но постановляет считать назначенное наказание условным, т.е. не приводит его в исполнение под условием выполнения осужденным определенных требований.

     
    2. Законодатель ограничивает возможность применения условного осуждения не только определенными видами наказания (исправительные работы, ограничение по военной службе, ограничение свободы, содержание в дисциплинарной воинской части или лишение свободы), но и максимальным сроком. Последнее относится исключительно к лишению свободы. Закон предусматривает возможность применения условного осуждения при назначении лишения свободы на срок до восьми лет. Это правило является новеллой, но представляется не совсем удачным. Целесообразнее было бы ограничить усмотрение правоприменителя не сроком назначенного наказания, а категорией преступления.
    
    3. Основанием применения условного осуждения служит установленная судом возможность исправления осужденного без реального отбывания назначенного наказания. Вывод о наличии такой возможности опирается на учет характера и степени общественной опасности совершенного преступления, личности виновного, а также обстоятельств, смягчающих и отягчающих наказание. Таким образом, уголовный закон не содержит прямого запрета на применение условного осуждения в отношении лица, совершившего тяжкое или особо тяжкое преступление. Вместе с тем сложившаяся судебная практика исходит из того, что условное осуждение может применяться к лицам, совершившим такие преступления, лишь в виде исключения. Суд может применять условное осуждение к отдельным участникам таких преступлений лишь в тех случаях, когда установлена второстепенная роль этих лиц, а также если данные, характеризующие личность виновного, и обстоятельства, при которых совершено преступление, дают основание считать нецелесообразным реальное отбывание назначенного наказания.
    
    4. Одна из особенностей условного осуждения заключается в том, что судом в приговоре устанавливаются два срока: срок наказания и испытательный срок.
    
    5. Испытательный срок означает контрольный период времени, в течение которого осужденный своим поведением должен доказать свое исправление. Его продолжительность зависит от вида и срока назначенного наказания. При назначении наказания в виде лишения свободы на срок до одного года или более мягкого вида наказания испытательный срок должен быть не менее шести месяцев и не более трех лет, а в случае назначения лишения свободы на срок свыше одного года - не менее шести месяцев и не более пяти лет (ч.3 ст.73 УК).
    
    6. Судебная практика исчисляет испытательный срок с момента провозглашения приговора, а не с момента вступления приговора в законную силу, как это предусмотрено постановление Президиума Верховного Суда РФ от 13 сентября 2000 года).
    

    7. При условном осуждении могут назначаться любые дополнительные виды наказания, которые исполняются реально.
    
    8. Для достижения цели исправления суд может возложить на осужденного две группы обязанностей. Обязанности первой группы перечислены непосредственно в ч.5 ст.73 УК. Эти обязанности могут быть возложены в полном объеме или частично. Суд вправе возложить на осужденного исполнение и других обязанностей, исполнение которых, по мнению суда, будет способствовать исправлению условно осужденного (например, обязать осужденного в определенный срок устранить причиненный преступлением имущественный вред и т.д.).
    
    9. Контроль за поведением условно осужденных в течение испытательного срока осуществляется уголовно-исполнительными инспекциями по месту жительства условно осужденных, а в отношении условно осужденных военнослужащих - командованием воинских частей или учреждений (ч.1 ст.187 УИК). Поведение условно осужденных несовершеннолетних контролируется также инспекцией по делам несовершеннолетних.
    
    10. От поведения условно осужденного во время испытательного срока и его отношения к возложенным на него обязанностям зависит, будут ли эти обязанности судом по представлению органа, осуществляющего контроль за поведением осужденного, полностью или частично отменены либо, наоборот, дополнены новыми, которые смогут повысить эффективность его исправления.
    
    11. Если условно осужденный по истечении испытательного срока выполнил предписания приговора суда, его судимость за преступление, за которое он был осужден условно, погашается (п."а" ч.3 ст.86 УК).
    
    

Комментарий к статье 74. Отмена условного осуждения или продление испытательного срока

     
    1. Уголовный кодекс в качестве меры поощрения предусматривает возможность досрочной отмены судом условного осуждения со снятием с осужденного судимости. Для ее применения необходимо наличие двух условий: а) исправление условно осужденного до истечения испытательного срока, о чем могут свидетельствовать: добросовестное отношение к исполнению возложенных судом обязанностей в течение испытательного срока; его трудоустройство; несовершение преступлений или правонарушений; соблюдение общественного порядка и т.д.; б) истечение не менее половины установленного приговором испытательного срока.

     
    2. Уголовный кодекс предусматривает два вида мер взыскания за нарушение условно осужденным предъявляемых к нему требований - это продление испытательного срока или отмена условного осуждения.
    
    3. Суд по представлению органа, осуществляющего контроль за поведением осужденного, вправе продлить испытательный срок по любому из двух оснований: а) уклонение от исполнения возложенных на осужденного обязанностей, т.е. намеренное, при наличии для того реальной возможности, неисполнение любой из возложенных судом обязанностей; б) нарушение общественного порядка, за которое условно осужденному назначено административное наказание.
    
    4. При однократном уклонении условно осужденного от исполнения возложенных на него судом обязанностей либо при нарушении им общественного порядка, за которое было назначено административное наказание, уголовно-исполнительная инспекция письменно предупреждает его о возможности отмены условного осуждения.
    
    5. Установленный приговором испытательный срок может быть продлен не более чем на один год. Суд вправе продлить его даже в том случае, когда он был назначен максимальной продолжительности. Повторное продление испытательного срока законом не предусмотрено.
    
    6. Отмена условного осуждения, предусмотренная как мера взыскания, означает обращение к реальному исполнению наказания, назначенного условно. Основаниями такой отмены являются: а) систематическое или злостное неисполнение осужденным возложенных на него судом обязанностей; б) уклонение условно осужденного от контроля; в) совершение в течение испытательного срока преступления по неосторожности или умышленного преступления небольшой тяжести; г) совершение в течение испытательного срока умышленного преступления средней тяжести, тяжкого или особо тяжкого преступления. Два первых основания отмены испытательного срока являются факультативными (суд вправе либо сохранить, либо отменить условное осуждение), последнее - обязательным (суд обязан отменить условное осуждение).
    
    7. Систематическим неисполнение обязанностей признается в случае совершения запрещенных или невыполнения предписанных условно осужденному действий более двух раз в течение года либо продолжительное (более 30 дней) неисполнение обязанностей, возложенных на него судом. Под злостным неисполнением осужденным указанных обязанностей понимается упорное нежелание осужденного встать на путь исправления (после его письменного предупреждения уголовно-исполнительной инспекцией о возможности отмены условного осуждения), например отказ пройти курс лечения от алкоголизма, а также уклонение условно осужденного от контроля, когда его местонахождение не установлено в течение 30 дней (ч.6 ст.190 УИК).
    
    8. Если в течение испытательного срока совершено новое преступление по неосторожности либо умышленное преступление небольшой тяжести, то суд по своему усмотрению решает, отменить или сохранить условное осуждение. Для несовершеннолетних это положение дополняется умышленными преступлениями средней тяжести и тяжкими (ч.6 ст.88 УК). В этом случае суд с учетом обстоятельств дела и личности виновного (несовершеннолетнего) может повторно принять решение об условном осуждении, установив новый испытательный срок и применив дополнительно принудительные меры воспитательного воздействия. Если суд сочтет возможным не отменять условное осуждение, то каждый из приговоров исполняется самостоятельно.
    

    9. Единственным обязательным основанием отмены условного осуждения с обращением приговора к реальному исполнению является совершение условно осужденным во время испытательного срока нового умышленного преступления средней тяжести, тяжкого или особо тяжкого преступления. В этом случае суд в обязательном порядке отменяет условное осуждение и назначает наказание по совокупности приговоров в соответствии со ст.70 УК: к наказанию, назначенному за новое преступление, полностью или частично присоединяется наказание, назначенное условно по первому приговору (ч.5 ст.74 УК). Для несовершеннолетних это правило ограничивается только особо тяжкими преступлениями (ч.6_2 ст.88 УК).
    
    

Раздел IV
ОСВОБОЖДЕНИЕ ОТ УГОЛОВНОЙ ОТВЕТСТВЕННОСТИ И ОТ НАКАЗАНИЯ

Глава 11. ОСВОБОЖДЕНИЕ ОТ УГОЛОВНОЙ ОТВЕТСТВЕННОСТИ

Комментарий к статье 75. Освобождение от уголовной ответственности в связи с деятельным раскаянием

    1. Комментируемой статьей открывается глава Общей части УК, посвященная освобождению лица, совершившего преступление, от уголовной ответственности. Такое освобождение не является реабилитацией, оно применяется в отношении лица, в действиях которого содержатся все признаки состава преступления, иначе говоря, в отношении виновного в преступлении. Причем в одних случаях тот, в чьем производстве находится уголовное дело, обязан освободить виновного от уголовной ответственности (например, при истечении сроков исковой давности), а в другом (например, при деятельном раскаянии) виновный лишь может быть освобожден. В зависимости от оснований и условий освобождения от уголовной ответственности все случаи такого освобождения принято делить на виды. Освобождение от уголовной ответственности в связи с деятельным раскаянием - один из таких видов.

     
    2. Частью 1 комментируемой статьи предусмотрено освобождение от уголовной ответственности при наличии следующих обстоятельств: а) лицо совершило преступление впервые; б) данное преступление относится к преступлениям небольшой или средней тяжести (ч.2 и 3 ст.15 УК); в) совершивший преступление добровольно явился с повинной и способствовал раскрытию преступления; г) он возместил причиненный ущерб или иным образом загладил вред, причиненный в результате преступления; д) в силу вышеперечисленных обстоятельств, которые в совокупности характеризуются деятельным, иначе говоря активным, результативным раскаянием, лицо, совершившее деяние, перестало быть общественно опасным.
    
    3. Совершившим преступление впервые считается тот, кто вообще не привлекался к уголовной ответственности, тот, кто был судим, но его судимость снята или погашена в установленном законом порядке (ст.84 УК), а также лица, освобожденные от уголовной ответственности или от наказания.
    
    4. Добровольная явка с повинной как признак деятельного раскаяния выражается в том, что гражданин лично и без принуждения обращается в соответствующий правоохранительный орган (милицию, другой орган дознания, к следователю, прокурору) или в суд с устным или письменным заявлением о совершенном или готовящемся преступлении. Согласно п.2 ч.1 ст.140 УПК явка с повинной служит поводом к возбуждению уголовного дела. Это означает, что по общему правилу заявление гражданина касается совершенного им преступления, о котором органам расследования вообще не было известно. Вместе с тем лицо может явиться с повинной и в процессе расследования уже возбужденного уголовного дела. Основанием для освобождения от уголовной ответственности такая явка с повинной может служить лишь в том случае, если органу расследования на этот момент не было известно лицо, совершившее данное преступление, иначе говоря, преступление оставалось нераскрытым. Не может служить основанием освобождения от уголовной ответственности добровольная явка в милицию лица, которое скрылось от следствия в связи с обвинением в преступлении, находилось в розыске и приняло решение прекратить уклонение от следствия и суда. Подобная явка может служить лишь обстоятельством, смягчающим наказание.
    
    5. Способствование раскрытию преступления как признак деятельного раскаяния выражается в совершении виновным таких действий, которые оказывают существенную помощь органам расследования в установлении фактических обстоятельств преступления, всех лиц, подлежащих привлечению в качестве обвиняемых, в изобличении виновных и пресечении преступной деятельности, в обнаружении орудий преступления, имущества, подлежащего возвращению в возмещение причиненного преступлением материального ущерба (сотрудничество со следствием).
    

    6. Возмещение или заглаживание вреда, причиненного преступлением, как признак деятельного раскаяния означает следующее. Если речь идет об имущественном ущербе, т.е. об убытках, причиненных преступлением (кражей, вымогательством, грабежом, разбоем, мошенничеством и др.), признаком деятельного раскаяния может служить: 1) возвращение потерпевшему в натуре имущества, которым виновный незаконно завладел в результате преступления, либо добровольная выдача этого имущества органу расследования; 2) добровольная денежная компенсация убытков, причиненных преступлением; 3) восстановление своими силами или за свой счет поврежденного в результате преступления имущества, принадлежащего потерпевшему (например, ремонт строения, поврежденного в результате умышленного повреждения чужого имущества). Моральный вред, причиненный преступлением, может быть заглажен путем принесения потерпевшему, например по уголовному делу об оскорблении, извинения. Наибольший эффект такое извинение имеет, если оно принесено публично, допустим, с использованием средств массовой информации. По делу о клевете моральный ущерб может быть заглажен также путем извинения перед потерпевшим и опровержения клеветнических сведений с таким расчетом, чтобы это опровержение могло быть принято к сведению тем кругом лиц, в глазах которых потерпевший был опорочен клеветой.
    
    7. Освобождение от уголовной ответственности в связи с деятельным раскаянием лица, совершившего преступление иной категории (тяжкого, особо тяжкого), допускается только в случаях, специально предусмотренных соответствующими статьями Особенной части УК (ч.2 ст.75 УК). Так, в силу примечания к ст.126 УК, устанавливающей ответственность за похищение человека, лицо, добровольно освободившее похищенного, освобождается от уголовной ответственности, если в его действиях не содержится иного состава преступления. Освобождение от уголовной ответственности в подобных случаях является обязательным.
    
    8. Освобождение лица от уголовной ответственности в связи с его деятельным раскаянием производится судом, прокурором, а также следователем и дознавателем с согласия прокурора путем прекращения уголовного преследования в отношении данного лица. До прекращения уголовного преследования лицу должны быть разъяснены основания прекращения и право возражать против такого нереабилитирующего окончания производства по уголовному делу. Прекращение уголовного преследования в связи с деятельным раскаянием не допускается, если лицо против этого возражает. В данном случае производство по уголовному делу продолжается в обычном порядке (ч.3 и 4 ст.28 УПК).
    
    

Комментарий к статье 76. Освобождение от уголовной ответственности в связи с примирением с потерпевшим

    1. Комментируемая статья позволяет освободить от уголовной ответственности в связи с примирением с потерпевшим обвиняемого или подозреваемого в любом совершенном впервые преступлении небольшой и средней тяжести. При этом не имеет значения, от кого - виновного или потерпевшего - исходила инициатива примирения. Главное заключается в том, что потерпевший письменно заявил о своем нежелании привлечь данное лицо к уголовной ответственности по мотивам, которые могут быть самого разного свойства (жалость, прощение и т.п.).

     
    2. Так же как и при деятельном раскаянии (см. комментарий к предыдущей статье), освобождение от уголовной ответственности в связи с примирением потерпевшего и обвиняемого (подозреваемого) допускается лишь при условии, что виновный загладил вред, причиненный преступлением, т.е. еще до примирения возместил убытки, устранил своими силами или за свои средства материальный ущерб, извинился за моральный вред или компенсировал его в денежной форме, что удовлетворяет потерпевшего.
    
    3. Поскольку комментируемая статья предусматривает не обязанность, а право освободить от уголовной ответственности, при решении данного вопроса, кроме самого факта примирения обвиняемого с потерпевшим, должны приниматься во внимание и все другие как объективные, так и субъективные обстоятельства, отражающие в своей совокупности степень общественной опасности содеянного и целесообразность освобождения виновного от уголовной ответственности. К числу таких обстоятельств следует отнести, в частности, фактические данные, характеризующие личность виновного, а также отсутствие или устранение вредных последствий преступления. Тщательному исследованию подлежат мотивы примирения. Освобождение от уголовной ответственности допустимо лишь при строго добровольном отказе потерпевшего от привлечения к уголовной ответственности лица, совершившего преступление, и недопустимо, если заявление об отказе от такого преследования и о примирении является результатом угрозы либо принуждения со стороны обвиняемого, со стороны других лиц в отношении потерпевшего или его близких.
    
    4. Освобождение от уголовной ответственности по основаниям, предусмотренным ст.76 УК, производится судом, прокурором, а также следователем или дознавателем с согласия прокурора путем прекращения уголовного дела в отношении подозреваемого или обвиняемого (ст.25 УПК). Такое решение по уголовному делу следует отличать от прекращения уголовного дела частного обвинения (в отличие от дел публичного обвинения), когда виновный тоже освобождается от уголовной ответственности, однако при иных юридических обстоятельствах. Речь идет о преступлениях, предусмотренных ст.115 УК (умышленное причинение легкого вреда здоровью), ст.116 УК (побои), ч.1 ст.129 УК (клевета при отсутствии квалифицирующих признаков) и ст.130 УК (оскорбление). Такие дела подлежат прекращению за примирением обвиняемого и потерпевшего в обязательном порядке (а не по усмотрению) мировым судьей, к юрисдикции которого такие дела относятся, причем минуя, по общему правилу, стадию предварительного расследования.
    
    

Комментарий к статье 78. Освобождение от уголовной ответственности в связи с истечением сроков давности

    1. Под давностью в уголовном праве понимается истечение указанных в уголовном законе сроков после совершения преступления, в силу чего привлечение виновного к уголовной ответственности исключается. Нормы уголовно-правового института давности основываются на гуманистической идее, согласно которой, во-первых, угроза уголовной ответственности не может довлеть над человеком в течение всей его жизни, а во-вторых, привлечение к уголовной ответственности по истечении определенного срока превращается в неоправданную месть и поэтому теряет смысл и необходимость с точки зрения общей и специальной превенции, хотя объективно совершенное лицом деяние полностью не утратило своей общественной опасности.

     
    2. Согласно ч.2 комментируемой статьи сроки давности исчисляются со дня совершения преступления до момента вступления приговора в законную силу (временем совершения преступления признается время совершения действия (бездействия) независимо от времени наступления последствий (ч.2 ст.9 УК)). В срок давности привлечения к уголовной ответственности включается все время, прошедшее до обнаружения преступления, установленные уголовно-процессуальным законодательством сроки предварительного расследования, нахождения уголовного дела с обвинительным заключением у прокурора, в суде и время судебного разбирательства, и даже время, которое продолжается после подписания приговора всем составом суда и его оглашения в зале судебного заседания, вплоть до того, как истекут сроки кассационного обжалования или же кассационная инстанция рассмотрит дело и оставит приговор без изменения.
    
    3. Срок давности уголовного преследования в отношении длящихся преступлений исчисляется со времени их прекращения независимо от того, по воле виновного или вопреки воле произошло это прекращение, а срок давности в отношении продолжаемых преступлений исчисляется с момента совершения последнего преступного действия из числа составляющих продолжаемое преступление.
    
    4. Согласно ч.3 комментируемой статьи течение сроков давности приостанавливается, если лицо, совершившее преступление, уклоняется от следствия или суда, иначе говоря, если оно, будучи виновным в совершении преступления, предприняло умышленные действия, чтобы избежать уголовной ответственности, и тем самым поставило органы расследования перед необходимостью принятия специальных мер розыска. В этих случаях течение срока давности возобновляется с момента задержания лица или явки с повинной. Совершение лицом нового преступления не приостанавливает течения срока давности, и сроки давности по каждому преступлению исчисляются самостоятельно (ч.2 ст.78 УК).
    
    5. Вопрос о применении давности к лицу, совершившему преступление, наказуемое смертной казнью или пожизненным лишением свободы, решается судом. Если суд не сочтет возможным освободить указанное лицо от уголовной ответственности в связи с истечением сроков давности, то смертная казнь и пожизненное лишение свободы не применяются (ч.4 ст.78 УК).
    
    6. Согласно ч.5 комментируемой статьи сроки давности не применяются к лицам, совершившим следующие преступления против мира и безопасности человечества: планирование, подготовка, развязывание или ведение агрессивной войны (ст.353 УК), применение запрещенных средств и методов ведения войны (ст.356 УК), геноцид (ст.357 УК), и экоцид (ст.358 УК).
    

    7. Освобождение от уголовной ответственности вследствие истечения сроков давности осуществляется: в стадиях предварительного расследования - постановлением органа дознания, следователя, прокурора о прекращении уголовного дела; в стадии предания суду - постановлением судьи о прекращении уголовного дела. Такое прекращение не допускается, если обвиняемый против этого возражает (ст.27 УПК). В этом случае производство по делу продолжается в обычном порядке и доводится до судебного разбирательства. Если истечение сроков давности обнаруживается в стадии судебного разбирательства, суд доводит разбирательство дела до конца и постановляет приговор с освобождением осужденного уже не от уголовной ответственности, а от наказания.
    
    8. Истечение срока давности является обязательным основанием освобождения от уголовной ответственности, за исключением случаев, предусмотренных ч.4 ст.78 УК.
    
    

Глава 12. ОСВОБОЖДЕНИЕ ОТ НАКАЗАНИЯ

Комментарий к статье 79. Условно-досрочное освобождение от отбывания наказания

    1. В действующей редакции предписания комментируемой статьи сформулированы более императивно. Правом судебных органов остается решение вопроса о том, нуждается ли осужденный для своего исправления в полном отбывании назначенного наказания. В случае отрицательного ответа суда на этот вопрос закон обязывает применить к лицу, отбывающему наказание, правила ст.79 УК.

     
    2. Часть 1 ст.79 содержит исчерпывающий перечень основных наказаний, от отбывания которых лицо может быть условно-досрочно освобождено. При этом суд может принять решение и о полном или частичном освобождении от любого из назначенных субъекту дополнительных наказаний.
    
    3. В соответствии с ч.2 анализируемой статьи при применении условно-досрочного освобождения суд вправе возложить на осужденного определенные обязанности, примерный перечень которых содержится в ч.2 ст.73 УК.
    
    4. Формальным условием применения ст.79 является отбытие осужденным части назначенного в приговоре наказания. Размер срока фактически отбытого наказания зависит от категории преступлений (кроме случаев применения ст.79 УК к лицам, ранее условно-досрочно освобождавшимся, в отношении которых это освобождение было отменено в установленном порядке).
    
    5. При применении условно-досрочного освобождения от отбывания лишения свободы фактически отбытый осужденным срок наказания не может быть менее шести месяцев. При освобождении от отбывания наказания в виде содержания в дисциплинарной воинской части таких дополнительных ограничений закон не содержит.
    
    6. Лицо, осужденное к пожизненному лишению свободы, также может быть условно-досрочно освобождено. Согласно ч.5 комментируемой статьи досрочное освобождение в таких случаях применяется лишь к осужденным, не совершившим тяжкого или особо тяжкого преступления в период отбывания наказания, и только при отсутствии у осужденного злостных нарушений установленного порядка отбывания пожизненного лишения свободы в течение предшествующих трех лет. Формальным условием применения ст.79 УК в отношении осужденных к пожизненному лишению свободы является фактическое отбытие таким осужденным не менее 25 лет лишения свободы.
    
    7. Основанием условно-досрочного освобождения является вывод суда о том, что для своего исправления осужденный не нуждается в полном отбывании назначенного наказания. В соответствии со ст.9 УИК под исправлением осужденных следует понимать формирование у них уважительного отношения к человеку, обществу, труду, нормам, правилам и традициям человеческого общежития, а также стимулирование правопослушного поведения. Порядок представления к досрочному освобождению от отбывания наказания определен в ст.175 УИК. При отбытии осужденным установленной законом части срока наказания администрация учреждения или органа, исполняющего наказание, обязана в течение месяца рассмотреть вопрос и вынести постановление о представлении либо об отказе в представлении к условно-досрочному освобождению от отбывания наказания. В этом представлении должны содержаться данные, характеризующие личность осужденного, его поведение, отношение к учебе и труду во время отбывания наказания, отношение осужденного к своему деянию. В случае отказа суда в условно-досрочном освобождении повторное внесение представления может иметь место не ранее чем по истечении шести месяцев со дня вынесения постановления судьи об отказе. В случае отмены условно-досрочного освобождения и возвращения осужденного к реальному отбыванию наказания новое представление этих лиц к условно-досрочному освобождению возможно не ранее чем по истечении одного года со дня вынесения постановления об отмене предыдущего освобождения.
    
    8. Комментируемая статья устанавливает, что за лицами, освобожденными условно-досрочно, контроль осуществляет уполномоченный на то специализированный государственный орган, а в отношении военнослужащих - командование воинских частей и учреждений. Уголовно-исполнительное законодательство не определило, к компетенции какого государственного органа относится осуществление такого контроля. Представляется, что подобными полномочиями следует наделить уголовно-исполнительную инспекцию по месту жительства освобожденного.
    

    9. Условный характер комментируемого основания освобождения от наказания заключается в возможности отмены условно-досрочного освобождения вследствие некоторых форм неправомерного поведения лица в течение неотбытой части наказания.
    
    10. Последняя часть комментируемой статьи определяет три факультативных и одно обязательное основания к отмене условно-досрочного освобождения.
    
    К факультативным основаниям относятся совершенные в течение неотбытой части наказания:
    
    а) нарушение осужденным общественного порядка, за которое ему было назначено административное наказание;
    
    б) злостное уклонение осужденного от исполнения обязанностей, возложенных на него судом;
    
    в) неосторожное преступление.
    
    В первых двух случаях отмена условно-досрочного освобождения инициируется органом, контролирующим поведение осужденного. При наличии этих оснований указанный орган вносит представление в суд, который решает вопрос об отмене либо о сохранении условно-досрочного освобождения.
    
    11. Нарушением общественного порядка считается совершение осужденным административного правонарушения, предусмотренного гл.20 КоАП, за которое ему законно и обоснованно полагается одно из наказаний, предусмотренных Кодексом РФ об административных правонарушениях.
    
    12. Злостным неисполнением обязанностей являются совершение запрещенных или невыполнение предписанных условно освобожденному действий более двух раз в течение года либо продолжительное (более 30 дней) неисполнение обязанностей, возложенных на него судом, а также поведение освобожденного, направленное на то, чтобы скрыться от контролирующих органов (скрывающимся считается осужденный, место нахождения которого не установлено в течение 30 дней).
    
    13. Совершение условно-досрочно освобожденным умышленного преступления в течение неотбытой части наказания является обязательным для суда основанием отмены условно-досрочного освобождения. Новое наказание в таком случае назначается по совокупности приговоров. Эти же правила применяются при совершении осужденным неосторожного преступления, если суд не посчитает возможным сохранить условно-досрочное освобождение.
    
    

Комментарий к статье 80. Замена неотбытой части наказания более мягким видом наказания

    1. Замена неотбытой части наказания более мягким видом наказания относится к числу факультативных и безусловных видов освобождения от наказания. Комментируемая статья может применяться только к лицам, отбывающим ограничение свободы, содержание в дисциплинарной воинской части или лишение свободы.

     
    Решение вопроса о замене неотбытой части лишения свободы более мягким видом наказания отнесено к компетенции судебных органов по месту нахождения учреждения, исполняющего наказание. В соответствии со ст.399 УПК такие вопросы рассматриваются судом по представлению администрации исправительного учреждения или по ходатайству осужденного.
    
    2. Основанием замены неотбытой части наказания является вывод суда о том, что осужденный твердо встал на путь исправления и что в отношении него цели наказания могут быть достигнуты путем применения более мягкого наказания. При этом суд учитывает поведение лица в период отбывания наказания, его отношение к учебе, труду, совершенному деянию и иные данные, характеризующие личность осужденного.
    
    3. Формальным условием применения ст.80 УК является фактическое отбытие осужденным определенной части назначенного срока лишения свободы (не менее одной трети за преступления небольшой или средней тяжести; половины - за тяжкое; двух третей - за особо тяжкое преступление).
    
    4. Безусловный характер анализируемого вида освобождения от наказания выражается в том, что решение о применении ст.80 УК является окончательным и не может быть отменено. В случае совершения осужденным, в отношении которого лишение свободы было заменено более мягким видом наказания, преступления до окончания отбывания нового наказания к наказанию, назначенному по второму приговору, присоединяется неотбытая часть более мягкого наказания.
    
    5. В порядке ст.80 ограничение свободы, содержание в дисциплинарной воинской части или лишение свободы могут быть заменены одним из основных видов наказаний, указанных в ст.44 УК. При этом следует учитывать пределы, предусмотренные законом для избираемого вида наказания, а также ограничения в круге субъектов, которым возможно его назначение.
    
    6. Принимая решение о замене неотбытой части ограничения свободы, содержания в дисциплинарной воинской части или лишения свободы более мягким видом наказания, суд может полностью или частично освободить осужденного от отбывания назначенного ему дополнительного наказания.
    
    7. Применение комментируемой статьи не исключает возможности условно-досрочного освобождения лица от отбывания наказания, которым было заменено лишение свободы.
    
    

Комментарий к статье 80_1. Освобождение от наказания в связи с изменением обстановки

    1. В соответствии с действующим законодательством применение судом ст.80_1 УК означает избрание сокращенной формы реализации уголовной ответственности, состоящей в осуждении субъекта без назначения наказания.

     
    2. Освобождение от наказания в связи с изменением обстановки относится к числу обязательных и безусловных оснований освобождения от наказания. Статья 80_1 УК обязывает суд в случае установления одного из двух оснований, предусмотренных в данной норме, освободить лицо, совершившее преступление, от таких негативных последствий его деяния, как назначение наказания, исполнение наказания и судимость. Безусловный характер комментируемого основания освобождения от наказания заключается в том, что принятое судом решение о применении ст.80_1 УК является окончательным, не сопровождается установлением каких-либо требований к субъекту, совершившему преступление, и не ставится в зависимость от его последующего поведения.
    
    3. В соответствии с комментируемой нормой освобождение от наказания в связи с изменением обстановки является исключительной компетенцией судебных органов, рассматривающих уголовное дело по существу. Принимая такое решение, суд выносит обвинительный приговор, в котором совершенное деяние получает от имени государства отрицательную оценку (признается преступлением), а подсудимому, признанному виновным в его совершении, выражается порицание. Одновременно в этом же судебном акте констатируется нецелесообразность дальнейшей реализации уголовной ответственности в связи с наличием обстоятельств, предусмотренных ст.80_1 УК.
    
    4. Комментируемая норма указывает на два обязательных условия освобождения от наказания в связи с изменением обстановки: лицо должно совершить преступление впервые (см. комментарий к ст.75 УК), и преступление это в соответствии со ст.15 УК должно относиться к преступлениям небольшой или средней тяжести.
    
    5. Комментируемой статьей предусмотрены два близких по содержанию и значению, но в то же время самостоятельных основания освобождения от наказания:
    
    1) утрата общественной опасности деяния вследствие изменения обстановки объективного характера;
    
    2) утрата общественной опасности лица, совершившего преступление, вследствие субъективного изменения обстановки.
    
    6. Первое рассматриваемое основание означает такие изменения жизни общества, которые свидетельствуют о том, что совершенное лицом деяние в новых объективных условиях не способно причинить существенный вред общественным отношениям, охраняемым уголовным законом, в связи с чем назначение и исполнение наказания нецелесообразны. Причинами изменения обстановки могут являться перемены в социально-экономической, политической и других сферах жизни общества в целом, отдельного региона или местности (экономические реформы, изменение правового режима территорий, считавшихся на момент совершения преступления заповедником или заказником, отмена чрезвычайного или военного положения, снятие грифа секретности с документа и т.д.). Однако следует иметь в виду, что констатация таких изменений не означает признание деяния малозначительным. Напротив, вынося обвинительный приговор, суд признает, что в момент совершения деяние содержало достаточную для уголовной репрессии общественную опасность и утратило ее уже после того, как преступление было окончено.
    

    Следует отличать рассматриваемые ситуации и от декриминализации. Последняя означает внесение изменений в уголовный закон и исключение деяний, подобных совершенному, из числа уголовно наказуемых. Как уже указывалось, применение комментируемой статьи возможно только при осуждении лица с признанием совершенного им деяния преступным.
    
    7. Субъективное изменение обстановки связано с переменами жизни и социальных характеристик лица, совершившего преступление. Речь идет о таких обстоятельствах, которые существенно снижают опасность субъекта преступления, в связи с чем суд приходит к выводу о нецелесообразности применения в новых условиях к такому лицу всей полноты уголовно-репрессивных мер. Примерами субъективных изменений могут служить призыв лица, совершившего преступление, на действительную военную службу, тяжелая болезнь, вступление в брак, рождение ребенка, изменение места работы или места жительства и др. В отличие от объективного изменения обстановки в рассматриваемых случаях иную нравственную, социальную и юридическую оценку получает не преступление, а только лицо, его совершившее.
    
    8. Рассмотренные основания освобождения от наказания в комментируемой статье сформулированы как альтернативные. Это означает, что для ее применения суду достаточно установить наличие одного из видов изменения остановки (объективного или субъективного характера).
    
    

Комментарий к статье 81. Освобождение от наказания в связи с болезнью

    1. Комментируемая статья предусматривает три самостоятельных основания освобождения от наказания, связанные с расстройством здоровья лица, совершившего преступление: а) психическое расстройство, лишающее его возможности осознавать фактический характер и общественную опасность своих действий (бездействия), возникшее после совершения преступления; б) иная тяжелая болезнь, препятствующая отбыванию наказания; в) заболевание, делающее военнослужащего негодным к военной службе. Первое и последнее из этих оснований являются обязательными, т.е. суд обязан освободить лицо от наказания, а второе - факультативным, так как решение вопроса об освобождении от наказания зависит от усмотрения суда.

     
    2. Психическое расстройство, которое является обязательным основанием освобождения от наказания, должно: а) возникать после совершения преступления; б) лишать лицо возможности осознавать фактический характер и общественную опасность своих действий (бездействия), что не позволяет этому лицу воспринимать принудительный характер и карательно-воспитательный смысл применяемых мер государственного принуждения и затрудняет достижение целей наказания.
    
    3. По смыслу ч.1 анализируемой статьи возможны три варианта освобождения лица от наказания в связи с психическим расстройством. Во-первых, в случае, когда психическое расстройство наступает после совершения преступления, но до вынесения приговора, лицо освобождается от назначения наказания. Во-вторых, в случае, когда психическое расстройство наступает после вынесения приговора, но до обращения его к исполнению, лицо освобождается от отбывания назначенного наказания в полном объеме. В-третьих, в случае, когда психическое расстройство наступает во время отбывания осужденным наказания, он освобождается от дальнейшего отбывания наказания.
    
    4. В соответствии с п."б" ч.1 ст.97 УК к лицу, у которого после совершения преступления наступило психическое расстройство, делающее невозможным назначение или исполнение наказания, могут быть применены принудительные меры медицинского характера. При решении вопроса о необходимости назначения указанных мер суд исходит из возможности причинения этим лицом иного существенного вреда, а также опасности для себя или других лиц.
    
    5. Под иной тяжелой болезнью, которая: а) возникает у лица после совершения преступления, б) препятствует отбыванию наказания, следует понимать такое серьезное заболевание, которое существенно затрудняет процесс исполнения наказания. В ч.2 анализируемой статьи предусматривается право суда освободить от наказания лицо, заболевшее после совершения преступления иной тяжелой болезнью.
    
    6. Приказом МВД СССР и Минздрава СССР от 30 октября 1987 года N 213 утвержден Перечень заболеваний, дающих основание для освобождения от наказания по болезни. Кроме того, приказом Минздрава РФ N 311 и Минюста РФ N 242 от 9 августа 2001 года (в редакции приказа Минздрава РФ N 329 и Минюста РФ N 297 от 1 ноября 2002 года  был утвержден Перечень заболеваний, который может быть использован в качестве основания для предоставления к освобождению от наказания осужденных к лишению свободы. Такими заболеваниями являются, в частности, определенные формы туберкулеза, новообразований, некоторые болезни эндокринной системы, органов кровообращения и др.
    
    7. При рассмотрении вопроса об освобождении от наказания в связи с иной тяжелой болезнью суд должен принять во внимание характер болезни, возможность стационарного лечения в условиях отбывания наказания, степень общественной опасности совершенного преступления, данные о личности виновного и его поведении в период отбывания наказания.
    

    8. Освобождение от наказания в связи с иной тяжелой болезнью не является окончательным, так как в случае своего выздоровления лицо может подлежать уголовной ответственности и наказанию, если не истекли сроки давности привлечения к уголовной ответственности или исполнения обвинительного приговора, предусмотренные ст.78 и 83 УК.
    
    9. Согласно ч.3 комментируемой статьи военнослужащие в обязательном порядке подлежат освобождению от ареста или содержания в дисциплинарной воинской части в случае заболевания, делающего их негодными к военной службе. Кроме того, в соответствии со Постановлением Правительства РФ от 25 февраля 2003 года N 123 "Об утверждении положения о военно-врачебной экспертизе" (РГ. 2003. 3 марта) предусмотрен перечень болезней, которым должен руководствоваться эксперт при решении вопроса о годности военнослужащего к военной службе.
    
    10. Вместе с тем, если суд с учетом состояния здоровья, тяжести совершенного преступления, личности осужденного и его поведения во время отбывания наказания не посчитает возможным полностью освободить военнослужащего от наказания, он может принять решение о замене неотбытой части наказания более мягким видом наказания.
    
    

Комментарий к статье 82. Отсрочка отбывания наказания беременным женщинам и женщинам, имеющим малолетних детей

    1. Комментируемая статья предусматривает факультативное основание освобождения от наказания беременных женщин и женщин, имеющих детей в возрасте до 14 лет.

     
    2. Отсрочка от отбывания наказания может быть предоставлена от следующих видов наказания:
    
    а) обязательные работы;
    
    б) исправительные работы;
    
    в) ограничение свободы;
    
    г) лишение свободы.
    
    3. Основанием для освобождения от наказания являются беременность подсудимой или осужденной либо наличие у нее малолетнего ребенка в возрасте до 14 лет, поскольку при наличии таких обстоятельств исправительное воздействие реально отбываемого наказания существенно затрудняется.
    
    Тем не менее отсрочка отбывания наказания не предоставляется женщинам, осужденным к лишению свободы на срок более пяти лет за тяжкие и особо тяжкие преступления против личности. По смыслу анализируемой нормы под преступлениями против личности в данном случае понимаются преступления, в которых личность выступает в качестве не только основного, но и дополнительного объекта.
    
    4. Беременность устанавливается на основании медицинского заключения, а наличие малолетнего ребенка - свидетельством о рождении, решением суда об усыновлении либо справкой о наличии ребенка.
    
    5. Беременные женщины и женщины, имеющие малолетних детей в возрасте до 14 лет, могут быть освобождены: а) от отбывания наказания в полном объеме при вынесении приговора; б) от дальнейшего отбывания наказания.
    
    6. При вынесении приговора беременной женщине и женщине, имеющей малолетнего ребенка, может быть предоставлена отсрочка отбывания от таких видов наказания, как обязательные работы (при их назначении женщине, имеющей ребенка в возрасте старше трех лет), исправительные работы и лишение свободы. Ограничение свободы к беременным женщинам и женщинам, имеющим малолетних детей, не применяется. Беременной женщине отсрочка при вынесении приговора предоставляется независимо от срока беременности.
    
    7. Беременная женщина или женщина, имеющая малолетнего ребенка, отбывающая назначенное наказание, может быть освобождена от таких видов наказания, как обязательные работы, исправительные работы, ограничение свободы или лишение свободы. При этом беременным женщинам, отбывающим лишение свободы, отсрочка может быть предоставлена независимо от срока беременности. Беременным женщинам, отбывающим наказание в виде обязательных работ, исправительных работ или ограничения свободы, отсрочка может быть предоставлена только со дня, когда согласно Трудовому кодексу у нее возникает право на отпуск по беременности и родам.
    
    8. В обоих случаях при решении вопроса о предоставлении отсрочки суд принимает во внимание характеристики подсудимой или осужденной, согласие родственников принять ее и ребенка, наличие у нее жилья и возможности создать условия для нормального развития ребенка и т.п.
    

    9. Отсрочка от отбывания наказания представляет собой условный и неокончательный вид освобождения от наказания. Она может быть отменена в следующих случаях:
    
    а) если женщина отказалась от ребенка;
    
    б) если она продолжает уклоняться от воспитания ребенка и ухода за ним после предупреждения, сделанного уголовно-правовой инспекцией, осуществляющей контроль за ее поведением;
    
    в) в период отсрочки осужденная совершила новое преступление. Все основания, кроме последнего, являются факультативными, т.е. решение вопроса об отмене или сохранении отсрочки зависит от усмотрения суда.
    
    При этом в первых двух случаях суд принимает такое решение только по представлению уголовно-исполнительной инспекции, осуществляющей контроль за поведением осужденной. Кроме того, во всех случаях необходимо установить, не истекли ли сроки давности обвинительного приговора, предусмотренные ст.83 УК.
    
    10. Под отказом от ребенка следует понимать официальное заявление, сделанное матерью ребенка соответствующим органам.
    
    Осужденная считается уклоняющейся от воспитания ребенка и ухода за ним, если она, официально не отказавшись от ребенка, оставила его в родильном доме или передала в детский дом, либо ведет антиобщественный образ жизни, либо оставила ребенка родственникам или иным лицам, либо скрылась, либо совершает иные действия, свидетельствующие об уклонении от воспитания ребенка (ч.4 ст.178 УИК).
    
    В случае отмены отсрочки по указанным двум основаниям осужденная направляется для отбывания наказания в место, назначенное приговором суда.
    
    Если осужденная в период отсрочки отбывания наказания совершает новое преступление, как умышленное, так и неосторожное, суд обязан отменить отсрочку и назначить наказание по совокупности приговоров.
    
    11. По достижении ребенком 14 лет (в случае, если у осужденной двое и более малолетних детей, то по достижении указанного возраста младшим ребенком) суд принимает одно из двух решений: а) либо освобождает осужденную от отбывания наказания; б) либо заменяет часть наказания более мягким видом наказания. Одно из таких решений суд принимает также в случае смерти ребенка (ч.5 ст.178 УИК). При принятии решения суд учитывает характер и степень общественной опасности совершенного преступления, поведение осужденной, ее отношение к воспитанию ребенка, отбытого и неотбытого срока наказания. Однако если истек срок давности обвинительного приговора, установленный ст.83 УК, осужденная подлежит обязательному освобождению от наказания.
    
    

Комментарий к статье 83. Освобождение от отбывания наказания в связи с истечением сроков давности обвинительного приговора суда

    1. Давностью обвинительного приговора суда считается истечение установленных в уголовном законе сроков, после чего вынесенный приговор не может быть приведен в исполнение и осужденный подлежит освобождению от назначенного ему наказания.

     
    2. Вступивший в законную силу приговор суда может быть не приведен в исполнение в силу разного рода обстоятельств: длительная болезнь осужденного, война, небрежность работников канцелярии и др.
    
    3. По общему правилу истечение сроков давности обвинительного приговора является обязательным основанием освобождения лица от наказания. Их продолжительность зависит от категории совершенного преступления и составляет соответственно два года, шесть, десять и пятнадцать лет.
    
    4. Уклонение осужденного от отбывания наказания является основанием приостановления течения срока давности. Под уклонением от отбывания наказания следует понимать осознанные действия лица, направленные на то, чтобы избежать исполнения обвинительного приговора суда, вступившего в законную силу (например, оставление места проживания до обращения приговора к исполнению, побег из места лишения свободы). Срок, в течение которого осужденный уклонялся от отбывания наказания, не учитывается при исчислении срока давности обвинительного приговора. Течение срока давности возобновляется: а) с момента задержания осужденного или б) явки его с повинной. При этом срок давности, который истек к моменту уклонения от отбывания наказания, засчитывается в общий срок давности обвинительного приговора.
    
    5. Применение сроков давности обвинительного приговора в отношении лица, осужденного к смертной казни или пожизненному лишению свободы, является факультативным. Вопрос о применении срока давности к этому лицу зависит от усмотрения суда. Если суд сочтет невозможным применить срок давности, он обязан заменить смертную казнь или пожизненное лишение свободы на лишение свободы на определенный срок.
    
    6. К лицам, осужденным за совершение преступлений, ответственность за которые предусмотрены ст.353 УК (планирование, подготовка, развязывание или ведение агрессивной войны), ст.356 УК (применение запрещенных средств и методов ведения войны), ст.357 УК (геноцид) и ст.358 УК (экоцид), сроки давности не применяются. Обвинительный приговор в отношении указанных лиц подлежит исполнению вне зависимости от срока, прошедшего со дня вступления его в законную силу.
    
   

Глава 13. АМНИСТИЯ. ПОМИЛОВАНИЕ. СУДИМОСТЬ

Комментарий к статье 84. Амнистия

    1. Акт об амнистии есть акт органа государственной власти, прекращающий или ограничивающий в строго определенных пределах применение уголовного закона к некоторым категориям индивидуально не определенных лиц.

     
    2. Амнистия является специфическим институтом в первую очередь государственного (конституционного) права. Уголовно-правовое регулирование амнистии в настоящее время сводится исключительно к положениям комментируемой статьи.
    
    3. Решение об объявлении амнистии принимается не в форме закона, а в форме постановления Государственной Думы, а предписания указанного постановления структурно не включаются в систему УК. Поэтому вопреки позиции, некогда сформулированной Верховным Судом СССР (постановление от 20 декабря 1929 года), акт об амнистии не является уголовным законом с обратной силой действия.
    
    4. В силу ч.1 комментируемой статьи амнистия объявляется в отношении индивидуально не определенного круга лиц. Следовательно, акт об амнистии имеет нормативную природу.
    
    Действие актов амнистии связывается с обстоятельствами различного характера.
    
    Во-первых, это могут быть данные, характеризующие лицо, совершившее преступление, которые в рамках уголовного права не имеют значения при квалификации деяний, но учитываются в процессе назначения наказания и освобождения от него. Так, в силу постановления Государственной Думы от 26 мая 2000 года "Об объявлении амнистии в связи с 55-летием Победы в Великой Отечественной войне 1941-1945 годов" подлежали освобождению от наказания, независимо от назначенного срока, с учетом предусмотренных исключений, осужденные, принимавшие участие в боевых действиях по защите Отечества либо проходившие службу в составе действующей армии; награжденные орденами или медалями СССР либо РФ; женщины, имеющие несовершеннолетних детей, детей-инвалидов и некоторые другие категории лиц.
    
    Во-вторых, критерием отнесения к числу лиц, подпадающих под амнистию, часто выступает факт совершения преступления впервые, а также вид и размер назначенного наказания. Например, тем же постановлением от 26 мая 2000 года амнистия была распространена на впервые осужденных к лишению свободы на срок до трех лет включительно.
    
    В-третьих, встречаются комплексные критерии, когда амнистия распространяется на лиц, обладающих определенным социальным и (или) физиологическим статусом, наказанных тем или иным видом и размером наказания и при этом отбывших часть его либо ранее не отбывавших наказание в том или ином учреждении уголовно-исполнительной системы. Так, в силу постановления Государственной Думы от 19 апреля 2006 года "Об объявлении амнистии в связи со 100-летием учреждения Государственной Думы в России" подлежат освобождению от наказания осужденные к лишению свободы на срок до пяти лет включительно за преступления, совершенные в возрасте от 16 до 18 лет, и ранее не отбывавшие наказания в воспитательных колониях; осужденные к лишению свободы на срок до пяти лет включительно и ранее не отбывавшие наказания в исправительных учреждениях женщины, имеющие несовершеннолетних детей, беременные женщины, женщины старше 55 лет и мужчины старше 60 лет.
    
    Амнистия может распространяться на лиц, совершивших преступления в определенное время и в определенной обстановке. Так, в соответствии с постановлением Государственной Думы "Об объявлении амнистии в связи с принятием Конституции Чеченской республики" от 6 июня 2003 года под амнистию подпадали лица, совершившие общественно опасные деяния в ходе вооруженного конфликта и (или) проведения контртеррористических операций в пределах границ бывшей Чечено-Ингушской АССР.
    

    5. Как следует из ч.2 комментируемой статьи, амнистия может быть основанием освобождения как от уголовной ответственности, так и от наказания, а также от судимости.
    
    Освобождение от уголовной ответственности реализуется в процессе исполнения содержащихся в акте амнистии предписаний: а) о невозбуждении уголовных дел в отношении определенных категорий лиц; б) прекращении уголовных дел, находящихся в производстве органов дознания и предварительного следствия, а также дел, оконченных предварительным расследованием, но не рассмотренных судами.
    
    Освобождение от наказания осуществляется в отношении осужденных путем:
    
    а) освобождения от назначенного наказания в полном объеме при постановлении обвинительного приговора или до обращения его к исполнению;
    
    б) сокращения срока (размера) назначенного наказания;
    
    в) замены назначенного наказания более мягким видом из числа предусмотренных ст.44 УК;
    
    г) освобождения от дополнительного наказания.
    
    Помимо предписаний, указанных в ч.2 ст.84 УК, акты об амнистии могут предусматривать и иные способы освобождения от наказания. Например, в силу п.9 постановления от 26 мая 2000 года в отношении ряда осужденных сокращалась неотбытая часть наказания.
    
    6. Хотя содержащиеся в акте об амнистии нормативные положения служат императивным основанием освобождения от уголовной ответственности или от наказания, самого по себе постановления об объявлении амнистии еще не достаточно для реализации указанных видов освобождения (сказанное не относится к снятию судимости). Обычно постановление об объявлении амнистии сопровождается постановлением о порядке применения акта амнистии. В постановлениях о порядке применения актов амнистии могут предусматриваться дополнительные требования и условия, касающиеся данных о личности, постпреступном поведении лиц, подпадающих под амнистию, дается толкование ряда терминов (например, "контртеррористическая операция", "лица, злостно нарушающие установленный порядок отбывания наказания"). Основной задачей постановлений о порядке применения акта амнистии является юридическое закрепление механизма освобождения от уголовной ответственности или от наказания. С этой целью указывается, какие органы и в отношении каких категорий лиц исполняют акт амнистии. В соответствии с п.7 постановления Государственной Думы "О порядке применения постановления Государственной Думы Федерального Собрания РФ "Об объявлении амнистии в связи со 100-летием учреждения Государственной Думы в России" исполнение акта амнистии возложено:
    
    а) на исправительные учреждения и следственные изоляторы - в отношении осужденных к лишению свободы, приговоры по делам которых вступили в законную силу;
    

    б) органы дознания и органы предварительного следствия - в отношении подозреваемых и обвиняемых, дела и материалы о преступлениях которых находятся в производстве этих органов;
    
    в) суды:
    
    - в отношении лиц, дела о преступлениях которых находятся в производстве этих судов и не рассмотрены до дня вступления в силу постановления об амнистии, а также в отношении лиц, дела о преступлениях которых рассмотрены, но приговоры судов не вступили в законную силу;
    
    - в отношении условно осужденных и осужденных женщин, отбывание наказания которым отсрочено;
    
    - в отношении осужденных к наказанию в виде штрафа, если штраф не взыскан до дня вступления в силу постановления об амнистии;
    
    - в отношении осужденных, к которым до дня вступления в силу постановления об амнистии применено условно-досрочное освобождение, и осужденных, которым до дня вступления в силу постановления об амнистии неотбытая часть наказания заменена более мягким видом наказания;
    
    г) уголовно-исполнительные инспекции - в отношении лиц, отбывающих обязательные работы, исправительные работы, лишенных права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью.
    
    7. Решение о применении акта об амнистии принимается в отношении каждого лица индивидуально. Такие решения, кроме судебных, санкционируются прокурором.
    
    8. В акте об амнистии, как правило, очерчен круг лиц, на которых амнистия не распространяется. Обычно амнистия не распространяется на лиц, совершивших определенные преступления; совершивших преступления при особо опасном рецидиве; осужденных, вновь совершивших умышленные преступления в местах лишения свободы и т.п. (см., например, пп.9 и 10 постановления от 19 апреля 2006 года).
    
    9. Освобождение от уголовной ответственности по амнистии представляет собой прекращение уголовного преследования по нереабилитирующим основаниям (ч.4 ст.133 УПК). Соответственно, если обвиняемый возражает против такого прекращения, оно не допускается. В таком случае производство по уголовному делу продолжается в обычном порядке (ч.2 ст.27 УПК). Рассмотрение дела по существу требуется и в том случае, если акт об амнистии, предполагающий освобождение от уголовной ответственности, издан в ходе судебного разбирательства. Рассмотрев дело по существу, суд, при наличии к тому оснований, постановляет обвинительный приговор с освобождением осужденного от наказания. Как видно, в подобных случаях предписания акта об амнистии относительно освобождения от уголовной ответственности сквозь призму положений ст.303 УПК трансформируются, по сути, лишь в освобождение от наказания.
    
    10. О некоторых вопросах применения акта об амнистии на стадии судебного разбирательства подробнее см. постановление Конституционного Суда РФ от 24 апреля 2003 года N 7-П.
    

    11. Как правило, амнистия распространяется на лиц, чьи преступные деяния фактически и юридически окончены на момент издания соответствующего акта. Применительно к особенностям применения амнистии к длящимся и продолжаемым преступлениям этот вопрос решен в постановлении Пленума Верховного Суда СССР от 4 марта 1929 года (в ред. постановления от 14 марта 1963 года).
    
    

Комментарий к статье 85. Помилование

    1. Институт помилования, являясь в известной мере исключением из процессуального правила обязательности вступившего в законную силу приговора суда (ч.1 ст.392 УПК), имеет не только уголовно-правовой, но и конституционный характер. В соответствии с п."в" ст.89 Конституции РФ Президент РФ наделен правом помилования.

     
    2. Помилование осуществляется в отношении индивидуально определенного лица (лиц). В этом принципиальное отличие помилования от акта амнистии.
    
    3. Как следует из ч.2 комментируемой статьи, помилование может применяться в отношении двух категорий лиц, ранее совершивших преступление.
    
    Во-первых, это лица, осужденные за преступления, но не отбывшие назначенное наказание. В отношении таких лиц акт помилования может содержать следующие предписания:
    
    а) об освобождении от дальнейшего отбывания наказания;
    
    б) о сокращении срока назначенного наказания;
    
    в) о замене назначенного наказания более мягким видом из числа предусмотренных ст.44 УК.
    
    Во-вторых, это лица, уже отбывшие наказание, но имеющие судимость. Она может быть снята актом помилования.
    
    В отличие от амнистии помилование не является основанием освобождения от уголовной ответственности.
    
    4. Помимо указанного выше, ни Конституция РФ, ни УК не устанавливают рамок реализации Президентом РФ права на помилование. Поэтому помилование применяется к любым категориям лиц, вплоть до совершивших особо тяжкие преступления, посягающие на жизнь, за которые может быть назначена смертная казнь (см. ч.2 ст.59 УК и комментарий к ней).
    
    5. При решении вопроса о помиловании должны приниматься во внимание следующие обстоятельства:
    
    а) характер и степень общественной опасности совершенного преступления;
    
    б) поведение осужденного во время отбывания (исполнения) наказания;
    
    в) срок отбывания (исполнения) наказания;
    
    г) возмещение материального ущерба, причиненного преступлением;
    
    д) данные о личности осужденного (состояние здоровья, количество судимостей, семейное положение и возраст).
    
    6. В настоящее время в Российской Федерации предусмотрен достаточно сложный, многоступенчатый процесс движения ходатайства осужденного о помиловании. Несколько проще порядок рассмотрения ходатайства о помиловании в виде снятия судимости лица, уже отбывшего наказание.
    
    Указом Президента РФ от 28 декабря 2001 года N 1500 "О комиссиях по вопросам помилования на территориях субъектов Российской Федерации" предусмотрено создание комиссий по вопросам помилования во всех субъектах РФ. Этим Указом утверждено также Положение о порядке рассмотрения ходатайств о помиловании в РФ.
    
    7. Осужденный обращается с ходатайством о помиловании к Президенту РФ в письменной форме. Ходатайство направляется через администрацию учреждения или органа, ведающих исполнением наказания (например, администрация исправительной колонии). Зарегистрировав ходатайство осужденного в специальном журнале учета ходатайств о помиловании, администрация направляет его в орган юстиции субъекта РФ с приложением ряда документов (копия судебного акта, справка о состоянии здоровья осужденного и т.п.) К ходатайству прилагается также представление администрации с характеристикой осужденного, содержащей сведения о его поведении, отношении к учебе и труду во время отбывания наказания, отношении к совершенному деянию. Отказ администрации в направлении ходатайства осужденного о помиловании не допускается.
    

    8. Ходатайство о помиловании направляется администрацией в комиссию по вопросам помилования субъекта РФ через орган юстиции этого субъекта РФ. Комиссия по вопросам помилования составляет заключение о целесообразности применения акта помилования в отношении осужденного.
    
    9. Следующим этапом движения ходатайства о помиловании является рассмотрение его губернатором (президентом) субъекта РФ, который вносит Президенту РФ представление о целесообразности применения акта помилования. К этому представлению прилагаются все вышеназванные документы.
    
    10. Указ Президента РФ о помиловании в течение двух дней с момента его издания направляется губернатору субъекта РФ, в МВД РФ, орган юстиции, администрацию учреждения или органа, ведающих исполнением наказания. Если Президент отклонил ходатайство о помиловании, повторное его рассмотрение допускается не ранее чем через один год, за исключением случаев возникновения новых обстоятельств, имеющих существенное значение для применения акта помилования (например, трагические события в семье).
    
    11. Помилование и амнистия не являются реабилитацией (ст.5, 133-139 УПК), применяемой в отношении лица, незаконно или необоснованно подвергнутого уголовному преследованию, и состоящей в восстановлении его прав и свобод и возмещении причиненного ему вреда.
    
    

Комментарий к статье 86. Судимость

    1. Судимость представляет собой специфическое правовое состояние лица, осужденного к какому-либо виду наказания, сопровождающееся рядом негативных для такого лица последствий как уголовно-правового, так и иного характера. Лицо, осужденное за совершение преступления, считается судимым в течение определенного промежутка времени - начиная со дня вступления в законную силу обвинительного приговора и заканчивая моментом погашения или снятия судимости.

     
    О понятии и значении судимости см. также п.1.2 постановления Конституционного Суда РФ N 3-П от 19 марта 2003 года.
    
    2. Как следует из ч.1 комментируемой статьи, судимость учитывается при рецидиве преступлений и назначении наказания. Кроме того, она учитывается при решении вопроса об освобождении от уголовной ответственности.
    
    3. Не уголовно-правовыми последствиями судимости выступают, например, правила о запрете лицам, имеющим судимость, занимать определенные должности, получать лицензию на приобретение оружия, призываться на военную службу и т.д.
    
    4. В соответствии с ч.2 комментируемой статьи лицо, освобожденное от наказания, считается несудимым. В данном случае имеется в виду не любое известное действующему законодательству основание освобождения от наказания. Несудимым считается лицо, освобожденное от наказания в связи с изменением обстановки (ст.80_1 УК); освобожденное от назначения или от отбывания в полном объеме наказания по болезни (ч.1 ст.81 УК); с истечением сроков давности обвинительного приговора суда (ст.83 УК); несовершеннолетний, освобожденный от наказания с применением принудительных мер воспитательного воздействия или с помещением в специальное воспитательное либо лечебно-воспитательное учреждение (ст.92 УК), а также осужденные, освобожденные от наказания (в полном объеме) по амнистии (ст.84 УК).
    
    5. Судимость в иных случаях освобождения от наказания регламентируется правилами п."а" ч.3 и 4 ст.86 УК.
    
    6. Закон предусматривает два способа прекращения судимости:
    
    а) погашение, предполагающее истечение определенного срока, после чего судимость прекращается автоматически;
    
    б) снятие до истечения такого срока судом, актом амнистии или помилования.
    
    7. Сроки погашения судимости по действующему законодательству зависят, во-первых, от того, является ли наказание условным или реальным и далее, лишение это свободы или более мягкое наказание. Если это лишение свободы, сроки дифференцируются в зависимости от категории совершенного преступления.
    
    В соответствии с ч.3 комментируемой статьи судимость погашается: в отношении условно осужденных - по истечении испытательного срока; в отношении лиц, осужденных к более мягким видам наказаний, чем лишение свободы, - по истечении одного года после отбытия или исполнения наказания; в отношении лиц, осужденных к лишению свободы, - по истечении указанных в законе сроков, продолжительность которых зависит от категории совершенного преступления.
    

    8. Во всех случаях назначения дополнительного наказания предусмотренные ч.3 ст.86 УК сроки следует исчислять с момента отбытия дополнительного наказания. Равным образом, если лицо было досрочно освобождено от отбывания наказания (ст.79, ч.3 ст.81, ст.85, 93 УК) или неотбытая часть наказания была заменена более мягким видом (ст.80, ч.3 ст.81, ст.85 УК), срок погашения судимости определяется по общим правилам, но начинает исчисляться с момента освобождения от отбывания основного и дополнительного видов наказания.
    
    9. По правилам ч.2 и 3 ст.86 УК должна погашаться судимость женщин, отбывание наказания которым отсрочено в порядке ст.82 УК. Если по достижении ребенком 14-летнего возраста суд освобождает осужденную от отбывания наказания или оставшейся части наказания, она с этого момента считается несудимой. В этом случае судимость женщины, по сути, ограничивается периодом отсрочки (как при условном осуждении - периодом течения испытательного срока).
    
    Если же по истечении отсрочки суд заменяет женщине оставшуюся часть наказания более мягким видом, погашение судимости определяется правилами, относящимися к тому наказанию, которое было заменено на более мягкое. Таким образом, если изначально было отсрочено отбывание лишения свободы, срок погашения судимости определяется по правилам пп."в" и "д" ч.3 комментируемой статьи. Если изначально было отсрочено более мягкое, чем лишение свободы наказание, срок погашения судимости равен одному году (п."б" ч.3 комментируемой статьи).
    
    10. В соответствии с ч.5 комментируемой статьи судимость может быть снята судом до истечения срока погашения по ходатайству осужденного. Условиями снятия судимости выступают: факт отбытия наказания и последующее безупречное поведение осужденного. Безупречное поведение предполагает несовершение им новых правонарушений. Процессуальный порядок снятия судимости предусмотрен ст.400 УПК.
    
    11. При определении вида рецидива должны приниматься во внимание судимости, не снятые и не погашенные на момент совершения преступления, а не на момент совершения процессуального действия: предъявления обвинения, постановления приговора и т.п. (БВС РФ. 2002. N 12. С. 19; 2003. N 2. С. 16).
    
    12. В соответствии с ч.6 комментируемой статьи погашения или снятие судимости аннулирует все правовые последствия, связанные с судимостью. Это означает, что с прекращением судимости факт предшествующего осуждения не может влиять на решение любых правовых вопросов. Не соответствует ч.6 ст.86 УК практика некоторых судей, указывающих во вводной части приговора на так называемую "фактическую" и "юридическую" несудимость.
    

Раздел V
УГОЛОВНАЯ ОТВЕТСТВЕННОСТЬ НЕСОВЕРШЕННОЛЕТНИХ

Глава 14. ОСОБЕННОСТИ УГОЛОВНОЙ ОТВЕТСТВЕННОСТИ И НАКАЗАНИЯ НЕСОВЕРШЕННОЛЕТНИХ

Комментарий к статье 87. Уголовная ответственность несовершеннолетних

    1. Комментируемая статья определяет круг тех субъектов, к которым могут быть применены положения главы 14 УК. Ее дефинитивное действие распространяется только на тех, кто совершил преступление и может подлежать уголовной ответственности за содеянное, и не связано с определением той категории лиц, которая относится к несовершеннолетним для целей признания их потерпевшими от преступления (например, п."д" ч.2 ст.131, ст.150-151, 242_1 УК). Соответственно, по смыслу уголовного закона к несовершеннолетним как потерпевшим от преступления относятся лица, которым ко времени совершения преступления не исполнилось 18 лет (независимо от минимального возраста); выделение в уголовном законе более узкой категории несовершеннолетних - малолетних лиц - связано с лицами, которым ко времени совершения преступления не исполнилось 14 лет (независимо от минимального возраста).)

     
    2. Нормы главы 14 УК распространяются на три категории лиц. Первая из них охватывает совершивших преступление в несовершеннолетнем возрасте и не достигших 18 лет к моменту постановления приговора; на эту категорию действие главы 14 УК распространяется в полном объеме.
    
    Вторая категория охватывает совершивших преступление в несовершеннолетнем возрасте и достигших 18 лет к моменту постановления приговора. На эту категорию действие главы 14 УК распространяется не в полном объеме. Так, применению не подлежат: а) положения ч.2 ст.88 УК, допускающие взыскание штрафа с родителей или иных законных представителей осужденного с их согласия (штраф может быть уплачен только лично осужденным); б) положения ч.6 ст.88 УК об отбытии осужденным наказания в виде лишения свободы в воспитательных колониях (ч.3 ст.58 УК); в) положения ст.90-92 УК в части применения к лицу принудительных мер воспитательного воздействия; г) положения ст.92 УК, допускающие освобождение лица от наказания и помещение его в специальное учебно-воспитательное учреждение закрытого типа органа управления образованием.
    
    Третья категория охватывает лиц, не являющихся уже несовершеннолетними, однако проявивших в содеянном ту степень незрелости суждений и поступков, которая обычно характеризует несовершеннолетнее лицо. В соответствии со ст.96 УК нормы главы 14 УК в исключительных случаях с учетом характера совершенного деяния (например, его случайной обусловленности, незначительной общественной опасности и т.п.) и личности его совершившего (например, ее социальной незрелости, педагогической запущенности и т.п.) могут быть применены к лицам, совершившим преступление в возрасте от 18 до 20 лет включительно. Применены в таком случае могут быть все нормы главы 14 УК, за исключением не распространяющихся на вторую категорию из ранее указанных лиц. Кроме того, применение норм главы 14 УК в таком случае (в отличие от первых двух категорий несовершеннолетних) носит факультативный и выборочный характер: суд, во-первых, вправе, но не обязан применить к такому лицу нормы главы 14 УК; и во-вторых, может применить указанные нормы выборочно (например, не применить положение ст.94 УК о сокращенных сроках давности, однако применить положения ст.88 УК о сокращенных пределах наказаний).
    
    3. Нормы главы 14 УК носят специальный характер по отношению к иным нормам УК, устанавливающим соответствующие положения об уголовной ответственности совершеннолетних лиц, и за изъятием действия ст.96 УК обязательны к применению судом в полном объеме.
    
    4. Часть 2 комментируемой статьи, устанавливая последовательность применяемых к несовершеннолетним мер уголовно-правового характера, ориентирует суд при выборе последствий, которые должны наступить после совершения несовершеннолетним преступления, на оценку возможности применения прежде всего не связанных с наказанием принудительных мер воспитательного воздействия.
    
    

Комментарий к статье 88. Виды наказаний, назначаемых несовершеннолетним

     
    1. Комментируемая статья устанавливает так называемую "усеченную" систему наказаний, подлежащих применению к лицам, совершившим преступления в несовершеннолетнем возрасте, т.е. содержит исчерпывающий перечень видов наказаний, которые могут быть назначены таким лицам, и смягчает их пределы.
    
    2. Назначение несовершеннолетнему наказания в виде штрафа закон не связывает с наличием у него источника выплаты штрафа в виде самостоятельного заработка или имущества, на которое может быть обращено взыскание в порядке ст.32 УИК. В соответствии с п. 19 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 11 января 2007 г. N 2 "О практике назначения судами Российской Федерации уголовного наказания" штраф, назначенный несовершеннолетнему, по решению суда может взыскиваться с его родителей или иных законных представителей с их согласия. Такое решение судом может быть принято по ходатайству родителей или иных законных представителей после вступления приговора в законную силу в порядке, предусмотренном ст. 397 УПК. В любом случае суд должен удостовериться в добровольности такого согласия и платежеспособности родителей или иных законных представителей, а также учесть последствия неисполнения судебного решения о взыскании штрафа. Если родители или иные представители несовершеннолетнего осужденного уклоняются от уплаты штрафа, то его взыскание осуществляется в порядке, предусмотренном законодательством (исполнительный лист передается судебному приставу-исполнителю, который решает вопрос о взыскании штрафа в порядке исполнительного производства). Данное положение нарушает уголовно-правовой принцип личной ответственности и потому не может быть рекомендовано к частому применению.
    
    Штраф может быть назначен несовершеннолетнему осужденному как основной или как дополнительный вид наказания.           
    
    3. Лишение права заниматься определенной деятельностью назначается по правилам ст.47 УК в качестве как основного, так и дополнительного вида наказания.
    
    4. Обязательные работы в соответствии с ч.3 комментируемой статьи назначаются с учетом их физической возможности исполнения несовершеннолетним (что продиктовано вниманием законодателя к полноценному развитию личности) и отбываются только в свободное от основной учебы или работы время. Закон также ограничивает продолжительность исполнения обязательных работ 2 часами в день лицами в возрасте до 15 лет, 3 часами в день лицами в возрасте 15 полных лет, 4 часами в день лицами в возрасте старше 15 полных лет. При определении указанной продолжительности исполнения обязательных работ учитывается возраст лица на момент исполнения приговора.
    
    При злостном уклонении несовершеннолетнего от отбывания обязательных работ они могут быть заменены арестом или лишением свободы исходя из установленного в ч.3 ст.49 УК критерия пересчета обязательных работ в арест или лишение свободы.
    
    5. Исправительные работы назначаются на срок до одного года; в остальном назначение этого вида наказания несовершеннолетним осужденным подчиняется требованиям ст.50 УК. Исходя из содержания данного вида наказания и положений ст.63 Трудового кодекса РФ, исправительные работы не могут назначаться лицам, не достигшим к моменту постановления судом приговора возраста 15 лет.
    
    При злостном уклонении несовершеннолетнего от отбывания исправительных работ они могут быть заменены арестом или лишением свободы исходя из установленного в ч.4 ст.50 УК критерия пересчета исправительных работ в арест или лишение свободы и в пределах, установленных ст.88 УК для ареста или лишения свободы в их применении к несовершеннолетним.
    

    6. Арест может быть назначен только несовершеннолетним, достигшим к моменту постановления судом приговора 16 лет.
    
    7. Наказание в виде лишения свободы может быть назначено несовершеннолетнему осужденному лишь в исключительных случаях, обусловленных характером и степенью общественной опасности преступления, обстоятельствами его совершения и личностью виновного. Как указывается в п.12 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 14 февраля 2000 года N 7 "О судебной практике по делам о преступлениях несовершеннолетних", при решении вопроса о назначении наказания несовершеннолетним суду прежде всего следует решать вопрос о возможности применения наказания, не связанного с лишением свободы, а решение о назначении несовершеннолетнему наказания в виде лишения свободы суд вправе принять лишь тогда, когда исправление его невозможно без изоляции от общества, обязательно мотивировав в приговоре принятое решение.
    
    УК содержит ряд правил назначения наказания в виде лишения свободы несовершеннолетнему осужденному.
    
    Во-первых, данный вид наказания не может быть назначен лицу, совершившему в несовершеннолетнем возрасте преступление небольшой тяжести впервые. Лишение свободы также не может быть назначено несовершеннолетнему, совершившему в возрасте до 16 лет (включительно) преступление средней тяжести впервые.    
    
     Во-вторых, независимо от санкции статьи Особенной части УК и независимо от возраста лица на момент постановления приговора, наказание в виде лишения свободы не может превышать: а) для несовершеннолетнего, совершившего в возрасте до 16 лет (включительно) преступление небольшой или средней тяжести или тяжкое преступление, - 6 лет лишения свободы; б) для несовершеннолетнего, совершившего в возрасте до 16 лет (включительно) особо тяжкое преступление, - 10 лет лишения свободы; в) для несовершеннолетнего, совершившего в возрасте старше 16 лет преступление независимо от его категории, - 10 лет лишения свободы.
    
    В-третьих, с целью предоставления суду большего усмотрения при назначении наказания закон требует безусловно смягчать минимальный предел наказания в виде лишения свободы, установленный в санкции статьи Особенной части УК, предусматривающей ответственность за тяжкое или особо тяжкое преступление, в два раза (например, при назначении несовершеннолетнему наказания за убийство по ч.1 ст.105 УК суд будет исходить из минимального предела наказания в виде лишения свободы не в 6 лет, а в 3 года). Минимальный срок лишения свободы, который может быть назначен несовершеннолетнему за преступление небольшой или средней тяжести, определяется в соответствии с ч.2 ст.56 УК и составляет 2 месяца.
    
    8. Наказание в виде лишения свободы отбывается несовершеннолетними, не достигшими к моменту постановления судом приговора 18 лет, в воспитательных колониях. В соответствии с п.19 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 12 ноября 2001 года N 14 "О практике назначения судами видов исправительных учреждений" если лицо, совершившее тяжкое или особо тяжкое преступление в несовершеннолетнем возрасте, на момент постановления приговора достигло совершеннолетия, ему следует назначить отбывание наказания в исправительной колонии общего режима, поскольку все несовершеннолетние, достигшие 18 лет, направляются для отбывания оставшегося наказания в исправительную колонию общего режима. При осуждении такого лица к лишению свободы за преступление, совершенное по неосторожности, либо за умышленное преступление небольшой или средней тяжести вид исправительной колонии назначается ему в соответствии с п."а" ч.1 ст.58 УК.
    

    Лицо, отбывающее наказание в виде лишения свободы в воспитательной колонии и достигшее возраста 18 лет, в целях закрепления результатов исправления, завершения среднего (полного) общего образования или профессиональной подготовки может быть оставлено в воспитательной колонии до окончания срока наказания, но не более чем до достижения возраста 21 года (ч.1 ст.139 УИК). Отрицательно характеризующиеся осужденные к лишению свободы, достигшие возраста 18 лет, переводятся для дальнейшего отбывания наказания из воспитательной колонии в изолированный участок воспитательной колонии, функционирующий как исправительная колония общего режима, при его наличии или в исправительную колонию общего режима (ч.1 ст.140 УИК). Все осужденные, достигшие возраста 21 года, переводятся для дальнейшего отбывания наказания из воспитательной колонии либо из изолированного участка воспитательной колонии, функционирующего как исправительная колония общего режима, в исправительную колонию общего режима (ч.3 ст.140 УИК). Закон не предусматривает возможности перевода лица, достигшего возраста 18 лет (или 21 года), в исправительное учреждение иного режима.     
    
     9. При условном осуждении несовершеннолетнего помимо обязанностей, которые могут быть возложены на него в порядке, предусмотренном ч.5 ст.73 УК, суд в соответствии с Федеральным законом от 21 мая 1999 г. N 120-ФЗ "Об основах системы профилактики безнадзорности и правонарушений несовершеннолетних" при наличии к тому оснований вправе обязать осужденного пройти курс социально-педагогической реабилитации (психолого-педагогической коррекции) в образовательных учреждениях, оказывающих педагогическую и психологическую помощь несовершеннолетним, имеющим отклонения в развитии. В соответствии с этим же законом возложение на несовершеннолетнего обязанности возвратиться в образовательное учреждение для продолжения обучения возможно только при наличии заключения психолого-медико-педагогической комиссии органа управления.
    
    Часть 6_2 комментируемой статьи устанавливает более мягкий по сравнению с общим (ч.4 и 5 ст.74 УК) порядок сохранения условного осуждения в отношении несовершеннолетнего осужденного. В частности, условное осуждение с учетом обстоятельств дела и личности виновного может быть сохранено при совершении несовершеннолетним повторно преступления любой тяжести, кроме особо тяжкого. Реализуя это право, суд назначает в рассматриваемой ситуации наказание по правилам ст.70 УК, постановляет считать назначенное наказание условным и устанавливает новый испытательный срок по правилам ч.3 ст.73 УК. В таком случае испытательный срок по каждому из приговоров исчисляется самостоятельно в рамках постановленных приговоров, которые также исполняются самостоятельно. При этом суд обязан возложить на несовершеннолетнего исполнение соответствующих обязанностей в соответствии с ч.5 ст.73 УК. Приняв решение о невозможности сохранения условного осуждения в случае совершения несовершеннолетним преступления повторно, суд назначает наказание по правиламст.70 УК.     
    
    10. В соответствии с ч.7 комментируемой статьи суд на основе исследования и оценки материалов дела может дать органу, исполняющему наказание, обязательное для последнего указание об учете при обращении с несовершеннолетним осужденным определенных особенностей его личности.
    

Комментарий к статье 89. Назначение наказания несовершеннолетнему

     
    1. Комментируемая статья содержит уточненную применительно к несовершеннолетним характеристику общих начал назначения наказания, закрепленных в ст.60 УК. В частности, ч.1 требует от суда при назначении наказания несовершеннолетнему индивидуализировать его с учетом не только положений, закрепленных в ст.60 УК, но и особенностей личности несовершеннолетнего осужденного, обусловленных его жизнью и воспитанием, уровнем психического развития, влиянием на него старших по возрасту лиц. В связи с этими обстоятельствами Верховный Суд РФ в п.10 постановления Пленума от 14 февраля 2000 года N 7 "О судебной практике по делам о преступлениях несовершеннолетних" указал, что если совершению преступления несовершеннолетним предшествовало неправомерное или провоцирующее поведение взрослых лиц, в том числе признанных потерпевшими по делу, суд вправе признать это обстоятельство смягчающим наказание (пп."е", "з" ч.1 ст.61 УК).

     
    2. Часть 2 комментируемой статьи требует от суда безусловно учитывать несовершеннолетний возраст виновного на момент совершения преступления как смягчающее обстоятельство (п."б" ч.1 ст.61 УК).
    
    3. Специальные правила назначения наказания, предусмотренные ст.62, 64-66, 68-70 УК, действуют в отношении несовершеннолетних с учетом ограничений, установленных ст.88 УК.
   
    В частности, при применении ст.64 УК назначение наказания ниже низшего предела, предусмотренного санкцией статьи Особенной части УК, или назначение более мягкого вида наказания, чем предусмотрен санкцией статьи Особенной части УК, может иметь место только в связи с видами наказаний, указанными в ч.1 ст.88 УК, и с их минимальными и максимальными пределами в приложении к несовершеннолетним. К примеру, назначая по ч.4 ст.158 УК наказание ниже низшего предела, предусмотренного санкцией статьи Особенной части УК, суд обязан руководствоваться не низшим пределом, установленным в санкции (т.е. не 5 годами лишения свободы), а 2 годами 6 месяцами лишения свободы (исходя из положений ч.6_1 ст.88 УК); назначая в этой же ситуации более мягкий вид наказания, чем предусмотрен санкцией статьи Особенной части УК, суд будет вправе выбрать более мягкий вид наказания только из тех, что указаны в ч.1 ст.88 УК, и назначить соответствующий вид наказания в пределах, которые указаны в данной статье.
    
    При применении ст.62, 65, 66 УК следует исходить из максимального предела наказания, возможного к назначению несовершеннолетнему исходя из положений ст.88 УК. К примеру, назначая по ч.4 ст.158 УК наказание с применением положений ст.62 УК, суд будет не вправе назначить несовершеннолетнему, совершившему преступление в возрасте до 16 лет (включительно), наказание, превышающее 4 года 6 месяцев лишения свободы, а несовершеннолетнему, совершившему в возрасте старше 16 лет это же преступление, - превышающее 7 лет 6 месяцев лишения свободы .  
    
    Положения ст.68 УК к несовершеннолетним не применяются в силу указания, закрепленного в п."б" ч.4 ст.18 УК.
    

    4. При назначении несовершеннолетнему наказания по совокупности преступлений (ст.69 УК) или по совокупности приговоров (ст.70 УК) следует также учитывать ограничения сроков (размеров) видов наказаний, установленных ст.88 УК.
    
    В частности, более мягкие виды наказания, чем лишение свободы, можно складывать лишь в пределах тех сроков (размеров), что установлены для соответствующих видов наказания в ст.88 УК.
    
    При назначении окончательного наказания в виде лишения свободы необходимо руководствоваться положениями, закрепленными в ч.6 ст.88 УК. Соответственно, при назначении наказания по совокупности преступлений (приговоров) несовершеннолетнему, совершившему все преступления в возрасте до 16 лет (включительно), если при этом ни одно из преступлений не относится к категории особо тяжких, окончательный срок наказания в виде лишения свободы не может превышать 6 лет. При назначении наказания по совокупности преступлений (приговоров) несовершеннолетнему, совершившему все преступления в возрасте до 16 лет (включительно), если хотя бы одно из преступлений относится к категории особо тяжких, а также при назначении наказания по совокупности преступлений (приговоров) несовершеннолетнему, совершившему все преступления независимо от их категории в возрасте старше 16 лет, окончательный срок наказания в виде лишения свободы не может превышать 10 лет. В случае совершения несовершеннолетним нескольких преступлений, одни из которых совершены им в возрасте до 16 лет (включительно) и ни одно из которых не относится к категории особо тяжких, а другие - в возрасте старше 16 лет (независимо от их категории), суд обязан вначале назначить наказание за первую группу преступлений (не превышая при этом максимального срока наказания в 6 лет лишения свободы), потом - за вторую группу преступлений (не превышая при этом максимального срока наказания в 10 лет лишения свободы) и далее назначить окончательное наказание по совокупности преступлений (приговоров), не превышая при этом максимального срока наказания в 10 лет лишения свободы.
    
      В случае совершения лицом нескольких преступлений, одни из которых были совершены в несовершеннолетнем возрасте, а другие - в совершеннолетнем возрасте, суд при назначении наказания по совокупности преступлений вначале назначает наказание за преступления, совершенные в возрасте до 18 лет с учетом указанных требований, затем - за преступления, совершенные после достижения совершеннолетия с учетом правил и пределов, установленных ст.69 УК, и далее назначает окончательное наказание по правилам ст.69 УК с учетом правил и пределов, установленных данной статьей (п. 27 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 11 января 2007 г. N 2 "О практике назначения судами Российской Федерации уголовного наказания").   
    
   

Комментарий к статье 90. Применение принудительных мер воспитательного воздействия

    1. Комментируемая статья посвящена специальному виду освобождения от уголовной ответственности, применимому только к несовершеннолетним, - освобождению от уголовной ответственности в связи с применением принудительных мер воспитательного воздействия. Как указывается в п.13 постановления Пленума от 14 февраля 2000 года N 7 "О судебной практике по делам о преступлениях несовершеннолетних", суды не должны допускать случаев применения уголовного наказания к несовершеннолетним, совершившим преступления, не представляющие большой общественной опасности, если их исправление и перевоспитание может быть достигнуто путем применения принудительных мер воспитательного воздействия.

     
    2. Данный вид освобождения по своей правовой природе является факультативным видом (т.е. освобождение является правом суда, а не обязанностью). Предупреждение и возложение обязанности загладить причиненный вред относятся к безусловным видам освобождения от уголовной ответственности, а передача под надзор родителей или лиц, их заменяющих, либо специализированного государственного органа и ограничение досуга и установление особых требований к поведению несовершеннолетнего - к условным (т.е. освобождение может быть впоследствии отменено, а несовершеннолетний, соответственно, привлечен к уголовной ответственности).
    
    Субъектом освобождения от уголовной ответственности в данном случае может выступить только суд (ст.427, 431 УПК).
    
    Применение принудительных мер воспитательного воздействия должно согласовываться с принципом справедливости (ст.6 УК).
    
    3. Основанием освобождения от уголовной ответственности в данном случае выступает совершение несовершеннолетним преступления небольшой или средней тяжести (независимо от того, совершено преступление впервые или нет), а условием - вывод суда о том, что исправление несовершеннолетнего может быть достигнуто путем применения принудительных мер воспитательного воздействия. Если несовершеннолетним совершено несколько преступлений и хотя бы одно из них является тяжким или особо тяжким, освобождение от уголовной ответственности с применением принудительных мер воспитательного воздействия невозможно как в целом, так и за отдельные преступления, входящие в совокупность и относящиеся к категории преступлений небольшой или средней тяжести.
    
    4. Закон предусматривает возможность назначения четырех разновидностей принудительных мер воспитательного воздействия, специально оговаривая при этом, что несовершеннолетнему может быть назначено одновременно несколько принудительных мер воспитательного воздействия.
    
    Длящиеся принудительные меры воспитательного воздействия (т.е. передача под надзор родителей или лиц, их заменяющих, либо специализированного государственного органа, ограничение досуга и установление особых требований к поведению несовершеннолетнего) устанавливаются на срок, указанный в ч.3 комментируемой статьи. Однако при выборе одной из длящихся принудительных мер воспитательного воздействия и определении ее срока суду следует учитывать, что в любом случае такая мера не может длиться после достижения лицом возраста 18 лет.
    
    5. Основанием к отмене освобождения несовершеннолетнего от уголовной ответственности является систематическое неисполнение несовершеннолетним принудительной меры воспитательного воздействия. Под систематическим неисполнением следует понимать неоднократное несоблюдение несовершеннолетним в течение года требований, предъявляемых к нему в связи с применением данной меры, если его поведение явно указывает на пренебрежение этими требованиями. По смыслу закона "систематически неисполненными" могут быть все принудительные меры воспитательного воздействия, кроме предупреждения.
    
    Данное основание сформулировано исчерпывающим образом, так что основанием к отмене освобождения несовершеннолетнего от уголовной ответственности не может послужить факт совершения им нового преступления.
    
    6. В случае отмены решения об освобождении несовершеннолетнего от уголовной ответственности он может быть привлечен к уголовной ответственности при условии, что не истек срок давности привлечения к уголовной ответственности, установленный ст.78 УК (применяемой с учетом ст.94 УК). Течение срока давности привлечения к уголовной ответственности не приостанавливается применением длящейся принудительной меры воспитательного воздействия.
    
    

Комментарий к статье 91. Содержание принудительных мер воспитательного воздействия

    1. Комментируемая статья раскрывает содержание принудительных мер воспитательного воздействия, предусмотренных ч.2 ст.90 УК.

     
    2. Суть предупреждения заключается в устном внушении несовершеннолетнему социальной неприемлемости его поведения.
    
    3. Передача несовершеннолетнего под надзор родителей или лиц, их заменяющих, по сути предполагает обращение внимания указанных субъектов на необходимость более тщательного подхода к воспитанию несовершеннолетнего. Это не предполагает предоставление им каких-либо дополнительных прав или возложение на них каких-либо дополнительных обязанностей по сравнению с уже зафиксированными в семейном законодательстве. В соответствии с п.16 постановления Пленума от 14 февраля 2000 года N 7 "О судебной практике по делам о преступлениях несовершеннолетних" при передаче несовершеннолетнего под надзор родителей или лиц, их заменяющих, суд должен убедиться в том, что указанные лица имеют положительное влияние на подростка, правильно оценивают содеянное им, могут обеспечить надлежащее поведение и повседневный контроль за несовершеннолетним. Для этого необходимо истребовать характеризующий материал, проверить условия жизни родителей или лиц, их заменяющих, возможность материального обеспечения подростка и т.д. Несмотря на то что закон не требует согласия родителей или лиц, их заменяющих, на передачу им несовершеннолетнего под надзор, такое согласие судом должно быть получено.
    
    Передача несовершеннолетнего под надзор специализированного государственного органа предполагает проведение индивидуальной профилактической работы с несовершеннолетним в целях его социально-психологической реабилитации и предупреждения совершения им новых преступлений (ст.1 Федерального закона от 24 июня 1999 года N 120-ФЗ "Об основах системы профилактики безнадзорности и правонарушений несовершеннолетних"). В законодательстве точно не определен специализированный государственный орган, под надзор которого может передаваться несовершеннолетний; в качестве такого органа может выступать один из органов или учреждений системы профилактики безнадзорности и правонарушений несовершеннолетних с учетом их полномочий и компетенции (ст.4 указанного выше Закона).
    
    4. Суть обязанности загладить причиненный вред как принудительной меры воспитательного воздействия заключается в самостоятельном устранении несовершеннолетним (с учетом его имущественного положения и имеющихся у него трудовых навыков) негативных последствий совершенного преступления.
    

    5. Перечень форм ограничений досуга и установления особых требований к поведению несовершеннолетнего в уголовном законе не является исчерпывающим. Выбор конкретной формы ограничения досуга и определенных требований к поведению должен быть обусловлен целями социально-психологической реабилитации несовершеннолетнего и предупреждения совершения им новых преступлений.
    
   

Комментарий к статье 92. Освобождение от наказания несовершеннолетних

    1. Комментируемая статья предусматривает два самостоятельных вида освобождения от наказания несовершеннолетних: а) освобождение от наказания в связи с применением принудительных мер воспитательного воздействия (ч.1); б) освобождение от наказания в связи с применением особой принудительной меры воспитательного воздействия - помещения в специальное учебно-воспитательное учреждение закрытого типа органа управления образованием (ч.2).

     
    2. Освобождение от наказания в связи с применением принудительных мер воспитательного воздействия является факультативным видом освобождения (т.е. является правом суда, а не обязанностью) и безусловным (в отличие от освобождения от уголовной ответственности в связи с применением таких принудительных мер воспитательного воздействия, как передача под надзор родителей или лиц, их заменяющих, либо специализированного государственного органа и ограничение досуга и установление особых требований к поведению несовершеннолетнего, освобождение от наказания в данном случае отменено быть не может ни при каких условиях).
    
    Основанием освобождения от наказания в данном случае является совершение преступления небольшой или средней тяжести (независимо от того, совершено преступление впервые или нет), а условием - вывод суда о возможности исправления несовершеннолетнего без применения уголовного наказания (ч.1 ст.432 УПК). Процессуальной формой освобождения является обвинительный приговор суда без назначения наказания (п.3 ч.5 ст.302 УПК).
    
    Если несовершеннолетним совершено несколько преступлений и хотя бы одно из них является тяжким или особо тяжким, освобождение от наказания в связи с применением принудительных мер воспитательного воздействия невозможно как в целом, так и за отдельные преступления, входящие в совокупность и относящиеся к категории преступлений небольшой или средней тяжести.
    
    Освобождая несовершеннолетнего от наказания с применением принудительных мер воспитательного воздействия, суд руководствуется принципом справедливости (ст.6 УК) и вправе одновременно назначить несколько принудительных мер воспитательного воздействия.
    
    3. Освобождение от наказания в связи с применением особой принудительной меры воспитательного воздействия - помещения в специальное учебно-воспитательное учреждение закрытого типа органа управления образованием - является факультативным видом освобождения (т.е. является правом суда, а не обязанностью) и безусловным.
    
    Основанием освобождения от наказания в данном случае является осуждение к лишению свободы за совершение преступления средней тяжести или тяжкого преступления (кроме указанных в ч.5 комментируемой статьи), а условием - вывод суда о необходимости помещения несовершеннолетнего, нуждающегося в особых условиях воспитания, обучения и требующего специального педагогического подхода, в специальное учебно-воспитательное учреждение закрытого типа органа управления образованием в целях его исправления.
    
    Процессуальной формой освобождения является обвинительный приговор суда с назначением наказания и освобождением от его отбывания (п.2 ч.5 ст.302 УПК).
    

    Если несовершеннолетним совершено несколько преступлений и хотя бы одно из них является особо тяжким или тяжким преступлением, указанным в ч.5 комментируемой статьи, освобождение от наказания в связи с применением принудительных мер воспитательного воздействия невозможно как в целом, так и за отдельные преступления, входящие в совокупность.
    
    4. В специальное учебно-воспитательное учреждение закрытого типа органа управления образованием несовершеннолетний помещается на срок, определяемый судом, но в любом случае до достижения им возраста 18 лет и не более чем на три года. Сокращение и продление данного срока возможно только в исключительных, оговоренных в законе случаях (ч.3 и 4 комментируемой статьи).
    
    5. Деятельность специальных учебно-воспитательных учреждений закрытого типа органа управления образованием регулируется нормами Закона "Об основах системы профилактики безнадзорности и правонарушений несовершеннолетних".
    
    

Комментарий к статье 93. Условно-досрочное освобождение от отбывания наказания

    Комментируемая статья устанавливает более льготные основания условно-досрочного освобождения лица, совершившего преступление в несовершеннолетнем возрасте и осужденного к лишению свободы, сокращая размеры подлежащего отбытию перед постановкой вопроса об условно-досрочном освобождении срока наказания по сравнению с размерами, установленными в ч.3 ст.79 УК. В остальном на несовершеннолетних полностью распространяются нормы ст.79 УК.

Комментарий к статье 94. Сроки давности

    1. Комментируемая статья предполагает безусловное сокращение в два раза сроков давности, установленных в ст.78, 83 УК, в приложении к преступлениям, совершенным лицом в несовершеннолетнем возрасте.

     
    2. Поскольку к лицам, совершившим преступление в несовершеннолетнем возрасте, смертная казнь и пожизненное лишение свободы не применяются, то срок давности для привлечения к уголовной ответственности за преступление, наказуемое смертной казнью или пожизненным лишением свободы, решается по правилам п."г" ч.1 ст.78 УК с учетом положений ст.94 УК, т.е. составляет 7 лет 6 месяцев лишения свободы.
    
   

Комментарий к статье 95. Сроки погашения судимости

    
    1. Комментируемая статья сокращает срок погашения судимости за совершенное лицом в несовершеннолетнем возрасте преступление в случае его осуждения к лишению свободы.
    
    2. При осуждении лица за совершенное в несовершеннолетнем возрасте преступление к более мягкому наказанию, чем лишение свободы, срок погашения судимости исчисляется по общим правилам и составляет один год (п."б" ч.3 ст.86 УК).
    
    3. В остальном на лиц, совершивших преступление в несовершеннолетнем возрасте, распространяются общие нормы ст.86 УК о погашении судимости.
    
    

Комментарий к статье 96. Применение положений настоящей главы к лицам в возрасте от восемнадцати до двадцати лет

    Данная статья была проанализирована в комментарии к ст.87 УК.

Раздел VI
ИНЫЕ МЕРЫ УГОЛОВНО-ПРАВОВОГО ХАРАКТЕРА

Глава 15. ПРИНУДИТЕЛЬНЫЕ МЕРЫ МЕДИЦИНСКОГО ХАРАКТЕРА

Комментарий к статье 97. Основания применения принудительных мер медицинского характера

    1. Принудительные меры медицинского характера - это предусмотренные уголовным законом меры, применяемые к страдающим психическими заболеваниями лицам, совершившим общественно опасное деяние или преступление, с целью излечения или улучшения их психического состояния, а также предупреждения антиобщественного поведения.

     
    2. Основания и пределы применения принудительных мер медицинского характера установлены уголовным законом, порядок - уголовно-процессуальным, а их исполнение определяется уголовно-исполнительным законодательством РФ и иными федеральными законами. Эта регламентация носит самый общий характер. Она детализируется в нормативных актах, регулирующих деятельность органов здравоохранения. Психиатрическая помощь больным, нуждающимся в мерах медицинского характера, оказывается в соответствии с Законом РФ от 2 июля 1992 года "О психиатрической помощи и гарантиях прав граждан при ее оказании" и другими нормативными правовыми актами.
    
    3. По существу принудительные меры медицинского характера являются средством защиты от общественно опасных действий невменяемых и лиц с психическим расстройством, не исключающим вменяемости, путем их излечения. Однако эти меры нельзя считать наказанием.
    
    4. Принудительные меры медицинского характера могут применяться только в отношении тех, кто по характеру совершенного деяния и своему болезненному состоянию представляет опасность для общества. Общественная опасность невменяемого характеризуется, таким образом, двумя критериями: юридическим и медицинским. Юридический критерий отражает тяжесть совершенного общественно опасного деяния, поведение больного до и после его совершения, социально-психологические установки лица и т.д. Медицинский критерий характеризуется клинической формой психического заболевания, его глубиной и сложностью, динамикой протекания болезни и т.п.
    
    Для определения общественной опасности невменяемого превалирующим является психическое состояние лица, учитываемое не только на момент его освидетельствования, но и прогнозируемое на будущее. Применение принудительных мер не допускается, если лицо страдает таким психическим расстройством, которое исключает рецидив общественно опасного деяния либо не связано с опасностью для себя или других. И наоборот, если оно в результате временного улучшения состояния в момент его освидетельствования не представляет опасности, но с учетом характера течения болезни и выработанных психиатрией критериев нельзя исключить возможность повторения общественно опасного деяния, то применение принудительных мер будет обоснованным.
    
    5. Принудительные меры медицинского характера применяются к трем категориям лиц, каждая из которых имеет свои особенности, характеризуется специфическими признаками.
    

    К первой категории относятся лица, совершившие общественно опасное деяние, предусмотренное Особенной частью УК, в состоянии невменяемости. Применение к ним принудительных мер медицинского характера обусловлено необходимостью устранения или смягчения причины общественно опасного поведения - психического расстройства.
    
    Вторую категорию составляют лица, у которых после совершения преступления наступило психическое расстройство, делающее невозможным либо назначение, либо исполнение наказания. К ним относятся: 1) лица, совершившие преступление во вменяемом состоянии, но до вынесения приговора заболевшие психическим заболеванием; 2) лица, у которых после совершения общественно опасного деяния, но до вынесения приговора наступило временное психическое расстройство, препятствующее определению их психического состояния во время совершения этого деяния, если по характеру содеянного и по своему психическому состоянию такое лицо представляет опасность для общества; 3) лица, заболевшие психическим расстройством во время отбывания наказания.
    
    6. Во всех названных выше случаях принудительное лечение возможно при одновременном наличии трех условий: а) совершение общественно опасного деяния, предусмотренного уголовным законом в качестве преступления; б) психическое расстройство лица, исключающее возможность осознавать фактический характер и общественную опасность своих действий (бездействия) либо руководить ими; в) в силу характера деяния и болезненного состояния данное лицо опасно для общества.
    
    7. Если суд установит, что лицо хотя и совершило общественно опасное деяние будучи невменяемым, но по характеру содеянного и психическому состоянию не опасно для окружающих, лечение должно проводиться в общем порядке. В этом случае необходимые материалы передаются органам здравоохранения для решения вопроса о лечении этих лиц или направлении их в психоневрологические учреждения социального обеспечения в порядке, предусмотренном законодательством РФ о здравоохранении.
    
    8. Третью категорию лиц, в отношении которых применяются принудительные меры медицинского характера, образуют совершившие преступления и страдающие психическими расстройствами, не исключающими вменяемости. В соответствии со ст.22 УК они подлежат уголовной ответственности. К указанным лицам принудительные меры медицинского характера применяются наряду с уголовным наказанием.
    
    9. Назначение принудительных мер медицинского характера является правом, но не обязанностью суда.
    
   

Комментарий к статье 98. Цели применения принудительных мер медицинского характера

    1. Уголовное законодательство к целям принудительных мер медицинского характера относит: излечение лиц; улучшение психического состояния больных; предупреждение совершения новых деяний, предусмотренных статьями Особенной части УК.

     
    Необходимо иметь в виду, что указанное лечение предполагает либо полное выздоровление, либо такое улучшение состояния больного, при котором он перестает быть общественно опасным. Принудительное лечение объективно также направлено на обеспечение безопасности такого лица для самого себя, проведения мер социальной реабилитации. Кроме того, принудительные меры медицинского характера, применяемые к лицам, страдающим психическими расстройствами, не исключающими вменяемости, способствуют достижению целей уголовного наказания.
    
    Цели принудительных мер медицинского характера не дифференцируются в зависимости от категории лиц, к которым они применяются.
    
    2. Для реализации указанных в законе целей к лицам, находящимся на лечении, применяются необходимые меры диагностики, лечения и реабилитации, разрешенные в установленном законом порядке. Выбор этих методов определяется исключительно клиническими показаниями. Медицинские средства и методы не могут использоваться для наказания лица, страдающего психическим расстройством, или в интересах других лиц.
    
    3. Гарантией прав граждан при применении принудительных мер медицинского характера служат принимаемые государством меры социального, организационного и правового характера. В частности, к ним относятся: Закон РФ "О психиатрической помощи и гарантиях прав граждан при ее оказании"; введение Международной классификации болезней (МКБ-10); уголовная ответственность за незаконное помещение в психиатрический стационар (см. комментарий к ст.128 УК); судебный контроль, прокурорский надзор, контроль Уполномоченного по правам человека, правозащитных организаций и др.
    
    4. УПК РФ по данной категории дел предусмотрен особый порядок уголовного судопроизводства (гл.51), что также создает необходимые условия для обеспечения прав лиц, к которым применяются принудительные меры медицинского характера. В производстве о применении указанных мер участие защитника является обязательным с момента вынесения постановления о назначении в отношении лица судебно-психиатрической экспертизы, если он ранее не участвовал в данном уголовном деле.
    
    

Комментарий к статье 99. Виды принудительных мер медицинского характера

    1. Все названные в законе виды принудительных мер медицинского характера служат одним и тем же целям: во-первых, лечению лиц, страдающих психическим расстройством, наблюдению за ними, социально-трудовой реабилитации; во-вторых, предупреждению общественно опасных посягательств. Отличаются они друг от друга режимом содержания больных. Дифференциация психиатрических стационаров производится по степени интенсивности наблюдения за находящимися в них лицами и по мерам безопасности при их содержании.

     
    2. Функции психиатрического стационара общего типа выполняет отделение психиатрической больницы или другого аналогичного учреждения, оказывающего стационарную психиатрическую помощь, для которого проведение принудительного лечения не является основной функцией.
    
    3. Психиатрические стационары специализированного типа и специализированного типа с интенсивным наблюдением являются лечебно-профилактическими учреждениями, предназначенными для проведения по определению суда принудительного лечения лиц, страдающих психическим расстройством, совершивших общественно опасные деяния и представляющих по своему психическому состоянию опасность для общества, нуждающихся в стационарном содержании и лечении в условиях наблюдения.
    
    4. Осужденным, нуждающимся в лечении психических расстройств, не исключающих вменяемости, суд наряду с наказанием может назначить принудительную меру медицинского характера в виде амбулаторного принудительного наблюдения и лечения у психиатра. Исполнение этого вида принудительных мер зависит от избранного судом наказания.
    
  

Комментарий к статье 100. Амбулаторное принудительное наблюдение и лечение у психиатра

    1. Решая вопрос об амбулаторном принудительном наблюдении и лечении у психиатра, суд должен исходить из трех групп обстоятельств:
    
    а) характера и степени психического расстройства лица;
    
    б) общественной опасности деяния, совершенного им;
    
    в) возможности осуществления необходимых в этом случае мероприятий в амбулаторных условиях.
    
    Указанные обстоятельства в своей совокупности должны свидетельствовать о том, что лечебно-реабилитационные меры могут быть реализованы без помещения больного в психиатрический стационар.

     
    2. По своему содержанию данный вид принудительных мер медицинского характера предполагает обязательное диспансерное наблюдение: регулярные осмотры врача-психиатра с целью контроля психического состояния больного и оказания ему необходимой медицинской и социальной помощи.
    
    3. Диспансерное наблюдение включает также психофармакологическое и иное лечение (например, психотерапию), осуществление социально-реабилитационных мероприятий.
    
    

Комментарий к статье 101. Принудительное лечение в психиатрическом стационаре

    1. В психиатрическом стационаре общего типа проводится лечение лиц, которые по своему психическому состоянию нуждаются в стационарном лечении и наблюдении, но не требуют интенсивного наблюдения. Состояние больного в этом случае допускает возможность его содержания без специальных мер безопасности, в условиях свободного стационарного режима, присущего современным психиатрическим лечебным учреждениям.

     
    2. Психиатрический стационар специализированного типа предназначен для лиц, которые по своему психическому состоянию требуют постоянного наблюдения. Необходимость подобного наблюдения обусловливается двумя факторами: общественной опасностью больного и его склонностью к совершению повторных и систематических общественно опасных деяний. Постоянное наблюдение, о котором говорится в законе, обеспечивается медицинским персоналом, а также организацией наружной охраны стационара.
    
    3. Принудительное лечение в психиатрическом стационаре специализированного типа с интенсивным наблюдением может быть назначено лицу, которое по своему психическому состоянию представляет особую опасность для себя и для других лиц и требует постоянного и интенсивного наблюдения. Особо опасным признается больной, страдающий тяжелым психическим расстройством, совершивший общественно опасные деяния, отнесенные УК к категории тяжких или особо тяжких, а также лицо, систематически совершающее общественно опасные деяния, несмотря на применявшиеся к нему в прошлом меры медицинского характера. Эти больные характеризуются стойкими или часто рецидивирующими болезненными состояниями, агрессивным поведением, бредом преследования, склонностью к злобным и аффективным вспышкам, к повторному совершению общественно опасного деяния. Поэтому в стационарах с интенсивным наблюдением особое внимание уделяется созданию безопасных условий содержания больных.
    
    Назначая принудительное лечение, суд не устанавливает его сроков, так как оно зависит от многих обстоятельств (тяжести и степени заболевания, его течения, методов лечения и т.д.) и должно продолжаться до тех пор, пока больной перестанет представлять опасность для окружающих. Суд указывает лишь вид принудительной меры. Определение местности и конкретного психиатрического стационара, где должно проводиться лечение, входит в компетенцию органов здравоохранения.
    
    

Комментарий к статье 102. Продление, изменение и прекращение применения принудительных мер медицинского характера

    1. Продление, изменение и прекращение применения принудительных мер медицинского характера производятся судом. Такое решение им принимается по представлению администрации лечебного заведения, осуществляющего принудительное лечение, на основании заключения комиссии врачей-психиатров. Законом установлена периодичность комиссионного освидетельствования больного. Первые полгода данному освидетельствованию он подвергается ежемесячно. В соответствии же с уголовным законом лицо, которому назначена принудительная мера медицинского характера, подлежит освидетельствованию комиссией врачей-психиатров не реже одного раза в шесть месяцев.

     
    2. Если врачи-психиатры приходят к выводу о необходимости прекращения принудительного лечения или изменения его вида, то заключение комиссии администрацией медицинского учреждения направляется в суд. Только по решению суда больной может быть выписан или переведен в стационар другого типа.
    
    3. Продление или изменение лечения возможны в случае, если отсутствуют основания для прекращения применения такой меры. Следовательно, не только на момент освидетельствования, но и на прогнозируемое будущее сохраняются условия, при которых было назначено принудительное лечение, т.е. состояние больного по-прежнему не исключает опасности для себя и других лиц.
    
    Первый раз лечение может быть продлено по истечении шести месяцев с момента его начала, в последующем - ежегодно.
    
    4. Прекращение лечения возможно в случае такого изменения психического состояния лица, при котором отпадает необходимость в применении назначенной меры. Закон при этом не указывает вида принудительных мер; следовательно, речь идет о всех видах, предусмотренных ст.99 УК.
    
    5. Изменение лечения обусловлено тем, что, во-первых, отпадает необходимость в применении ранее назначенной меры, но, во-вторых, возникает необходимость в назначении иной принудительной меры медицинского характера. В этом случае суд на основании заключения комиссии врачей-психиатров констатирует наличие иного психического состояния больного, чем прежде, т.е. существовавшего до назначения лечения. Оно может выражаться как в улучшении, так и в ухудшении, в связи с чем необходимо изменение условий лечения, ухода, содержания и наблюдения.
    
    Однако надо иметь в виду, что принудительное наблюдение и лечение у психиатра, назначенное судом лицам, осужденным за преступления, совершенные в состоянии вменяемости, но нуждающимся в лечении психических расстройств наряду с наказанием, не может быть заменено на принудительное лечение в стационаре.
    
    6. При прекращении принудительного лечения в психиатрическом стационаре судом могут быть переданы органам здравоохранения необходимые материалы в отношении больного для его дальнейшего лечения или направления в психоневрологическое учреждение социального обеспечения в порядке, предусмотренном законодательством РФ о здравоохранении.
    
    

Комментарий к статье 103. Зачет времени применения принудительных мер медицинского характера

    1. Учет времени применения принудительных мер медицинского характера в случае излечения больного имеет значение при решении вопросов: а) о привлечении лица, заболевшего психическим расстройством после совершения преступления, к уголовной ответственности; б) о назначении наказания; в) о возобновлении исполнения наказания.

     
    2. В двух первых ситуациях необходимо исходить из сроков давности, предусмотренных ст.78 и 83 УК (см. комментарии к этим статьям). Когда же речь идет о возобновлении уже исполнявшегося наказания, то возникает необходимость непосредственного зачета времени, в течение которого к лицу применялось принудительное лечение в стационаре, в срок отбытия наказания.
    
    3. Закон регламентирует только одно соотношение: наказания в виде лишения свободы и пребывания в психиатрическом стационаре (один к одному). Однако логично предположить, что и в этом случае применимы правила ст.72 УК (см. комментарий).
    
    4. При применении принудительных мер медицинского характера срок погашения судимости исчисляется с момента истечения срока наказания.
    
   

Комментарий к статье 104. Принудительные меры медицинского характера, соединенные с исполнением наказания

    1. Согласно ч.2 ст.99 УК принудительные меры медицинского характера могут быть соединены с исполнением наказания в отношении лиц, страдающих психическим расстройством, не исключающим вменяемости. Принудительное лечение назначается им только в том случае, если судом постановляется обвинительный приговор с назначением наказания. Во всех других случаях, в том числе и при вынесении обвинительного приговора с освобождением лица от наказания, принудительное лечение не может быть применено.

     
    2. Основания для признания лица страдающим психическим расстройством, не исключающим вменяемости, изложены в ст.22 УК. Психическое состояние лица устанавливается судебно-психиатрической экспертизой, в заключении которой также должна содержаться рекомендация о необходимости применения к нему принудительного лечения.
    
    3. В отношении лиц, страдающих психическим расстройством, не исключающим вменяемости, применяется только один вид принудительных мер медицинского характера - амбулаторное принудительное наблюдение и лечение у психиатра.
    
    Согласно ст.18 УИК к осужденным к ограничению свободы, аресту, лишению свободы принудительные меры медицинского характера применяются учреждениями, исполняющими указанные виды наказаний. В отношении же лиц, приговоренных к иным видам наказания, амбулаторное принудительное наблюдение и лечение у психиатра осуществляется в учреждениях органов здравоохранения по месту жительства больного.
    
    4. При изменении психического состояния осужденного, требующего стационарного лечения, его помещение в психиатрический стационар или иное лечебное заведение производится в порядке и по основаниям, которые предусмотрены законодательством РФ о здравоохранении. Осужденные к лишению свободы помещаются в подобных случаях в психиатрические стационары, имеющиеся в системе Минюста РФ. Течение срока наказания при этом не прерывается. Госпитализация лиц, приговоренных к наказаниям, не связанным с арестом, ограничением или лишением свободы, производится в психиатрические или наркологические стационары органов здравоохранения. Время пребывания в них также засчитывается в срок отбывания наказания.
    
    Выписка из указанных учреждений осуществляется при отпадении необходимости дальнейшего лечения осужденного не по решению суда, а в порядке, предусмотренном законодательством о здравоохранении.
    
    5. Изменение и продление данной принудительной меры судом, в отличие от иных мер медицинского характера, УК не предусмотрено. Прекращение применения принудительной меры медицинского характера, соединенной с исполнением наказания, производится судом по представлению органа, исполняющего наказание, на основании заключения комиссии врачей-психиатров.
    
   

Глава 15_1. КОНФИСКАЦИЯ ИМУЩЕСТВА

Комментарий к статье 104_1. Конфискация имущества*

           
________________
    * Положения статьи 104_1, касающиеся конфискации доходов от использования имущества, полученного в результате совершения преступления, применяются к правоотношениям, возникшим после 1 января 2007 г.
    
    
    1. Согласно уголовному законодательству к лицам, совершившим преступление или общественно опасное деяние, могут применяться иные меры уголовно-правового характера. К их числу законодатель отнес принудительные меры медицинского характера и конфискацию имущества, которые назначаются вместо наказания или вместе с ним. Однако надо иметь в виду, что иными мерами уголовно-правового характера также являются принудительные меры воспитательного воздействия (ст.90 УК) и помещение в специальное учебно-воспитательное учреждение закрытого типа органа управления образованием (ст.92 УК).

     
    2. Конфискация как вид наказания уголовному праву известна исстари. В настоящее время законодатель придал ей иное значение - меры уголовно-правового характера, применяемой наряду с наказанием. Однако сущность конфискации фактически не изменилась, она выражается в принудительном безвозмездном обращении по решению суда в собственность государства соответствующего имущества.
    
    3. Конфискации подлежит пять категорий имущества:
    
    а) деньги, ценности и иное имущество, полученные в результате совершения преступлений, исчерпывающий перечень которых дан в п."а" ч.1 комментируемой статьи. При определении понятия "имущество" следует исходить из положений гражданского законодательства (например, доля в общей собственности, уставном каптале коммерческой организации, ценные бумаги, в том числе находящиеся во вкладах или на хранении в финансово-кредитных организациях, доверительном управлении и т.д.);
    
    б) доходы от вышеназванного имущества, за исключением имущества и доходов, подлежащих возвращению законному владельцу;
    
    в) деньги, ценности и иное имущество, в которые имущество, полученное в результате совершения преступления, и доходы от него были частично или полностью превращены или преобразованы (например, акции предприятий, производственные компании, недвижимость, в том числе за рубежом, счета в банках и т.д.);
    
    г) деньги, ценности и иное имущество, используемое или предназначенное для финансирования терроризма, организованной группы, незаконного вооруженного формирования, преступного сообщества (преступной организации). В этом случае указанное имущество либо использовалось, либо предназначалось для обеспечения указанных целей (снабжение денежными средствами террористических организаций для вооружения, вербовки и обучения террористов, платы за участие в террористических актах и т.д.). Понятие организованной группы и преступного сообщества дано в ч.3 и 4 ст.35 УК, незаконного вооруженного формирования - в ст.208 УК;
    
    д) орудия, оборудование или иные средства совершения преступления. Орудия - это предметы материального мира, приспособления, применяемые для усиления физических возможностей лица, совершающего преступление; оборудование - совокупность механизмов, машин, устройств, приборов, необходимых для совершения преступления. Согласно учению об объективной стороне преступления оборудование может признаваться орудием или средством совершения деяния. Средства в смысле комментируемой статьи - предметы и вещества, при помощи которых совершаются преступления, т.е. это понятие уже, чем признак объективной стороны преступления, что объясняется целями данной нормы.
    
    Орудия, оборудование или иные средства совершения преступления должны принадлежать обвиняемому.
    

    4. Конфискация орудия преступления предусмотрена также п.2 ч.3 ст.81 УПК. В этом случае имеются в виду лишь орудия преступления, признанные в установленном законом порядке вещественными доказательствами, тогда как уголовное законодательство такого ограничения не содержит.
    
    Согласно УПК деньги и иные ценности, нажитые преступным путем, по приговору суда подлежат обращению в доход государства (п.4 ч.3 ст.81). Отличие данного вида специальной конфискации от конфискации как меры уголовно-правового характера заключается в том, что, во-первых, указанные деньги и ценности признаются вещественными доказательствами; во-вторых, не ограничиваются кругом совершенных деяний. По уголовному законодательству конфискуемые деньги, ценности и иное имущество:
    
    а) не обязательно являются вещественным доказательством;
    
    б) должны быть получены в результате совершения преступлений, круг которых ограничен комментируемой статьей.
    
    5. В законе определены специальные правила осуществления конфискации, если:
    
    а) имущество, полученное в результате совершения преступления, и (или) доходы от него были приобщены к имуществу, приобретенному законным путем. В этом случае конфискации подлежит та часть этого имущества, которая соответствует стоимости приобщенных имущества и доходов;
    
    б) имущество, указанное в ч.1 и 2 комментируемой статьи, передано осужденным другому лицу (организации). В такой ситуации конфискация возможна, если физическое лицо, должностное лицо или лицо, обладающее управленческими функциями, знало или должно было знать, что имущество получено в результате преступных действий.
    
  

Комментарий к статье 104_2. Конфискация денежной суммы взамен имущества

    Комментируемая статья предусматривает возможность реализации конфискации в ситуации, когда ценности или иное имущество, перечисленное в ст.104_1 УК, не могут быть изъяты у виновного в натуре в силу различных причин: использования, реализации, внедрения в производство и т.д. В этом случае производится денежная оценка имущества, подлежащего конфискации, которая и подлежит взысканию с виновного в качестве иной меры уголовно-правового характера.

Комментарий к статье 104_3. Возмещение причиненного ущерба

    
    Комментируемая статья устанавливает первоочередной характер возмещения ущерба, причиненного владельцу имущества. Для этого, во-первых, необходимо, чтобы имущество находилось во владении лица на законных основаниях. Законность владения определяется по правилам, установленным в гражданском законодательстве. Во-вторых, если у виновного нет иного имущества, кроме имущества, подлежащего конфискации, то ущерб возмещается за счет указанного имущества, а оставшаяся его часть затем обращается в собственность государства.
    
    

ОСОБЕННАЯ ЧАСТЬ

Раздел VII
ПРЕСТУПЛЕНИЯ ПРОТИВ ЛИЧНОСТИ

Глава 16. ПРЕСТУПЛЕНИЯ ПРОТИВ ЖИЗНИ И ЗДОРОВЬЯ

Комментарий к статье 105. Убийство

    1. Часть 1 ст.105 УК содержит основной состав преступления, т.е. убийство без отягчающих и смягчающих обстоятельств. Признаки основного состава обязательны для любого вида убийства (ст.105-107 УК).

     
    2. Убийство - это умышленное причинение смерти другому человеку. Как и любое преступление, лишение жизни другого человека должно быть противоправным.
    
    3. Объектом убийства является жизнь человека. Закон охраняет жизнь любого человека независимо от возраста и состояния здоровья. Поэтому и лишение жизни безнадежно больного человека, даже по его просьбе, также является убийством.
    
    Так как роды являются сложным завершающим беременность физиологическим процессом, то их начало (выделение околоплодной жидкости и ритмичное сокращение маточной мускулатуры) еще не свидетельствует о рождении ребенка. Как только плод выходит наружу и налицо признаки его жизнедеятельности - дыхание, сердцебиение, движение мускулатуры - только тогда можно говорить о рождении ребенка.
    
    4. Объективная сторона убийства выражается в лишении жизни другого человека. Для наличия оконченного преступления необходимо установить деяние, направленное на лишение жизни, последствие - смерть другого человека и причинную связь между ними.
    
    Деяние при убийстве имеет прежде всего форму действия. Но убийство возможно и в форме бездействия. Как правило, это может быть тогда, когда виновный с целью лишения жизни сам создает опасность наступления смерти путем бездействия и не предотвращает ее наступления, хотя он обязан был и мог это сделать. Обязанность виновного совершить действия по предотвращению смерти может вытекать из требований закона (родители не кормят своих новорожденных или малолетних детей или не принимают иных мер для сохранения их жизни с целью причинения им смерти).
    
    Вторым признаком объективной стороны убийства является последствие в виде смерти потерпевшего. Смерть при убийстве может наступать немедленно после совершения деяния или по истечении определенного времени. Основанием для вменения в вину последствия является наличие причинной связи между наступившей смертью и противоправным действием или бездействием субъекта.
    
    5. Субъективная сторона убийства в соответствии со ст.105 УК характеризуется только умышленной виной. Умысел при убийстве может быть как прямым, так и косвенным.
    
    Установление различия между прямым и косвенным умыслом имеет большое значение для отграничения покушения на убийство от других преступлений. Как подчеркнул Пленум Верховного Суда РФ, покушение на убийство возможно только с прямым умыслом, т.е. тогда, когда виновный предвидел наступление смерти, желал ее наступления, но этого не произошло по не зависящим от него обстоятельствам (ввиду активного сопротивления жертвы, вмешательства других лиц, своевременного оказания потерпевшему медицинской помощи (см. постановление от 27 января 1999 года "О судебной практике по делам об убийстве" (ст.105 УК).
    

    Решая вопрос о виде умысла виновного, суды должны исходить из совокупности всех обстоятельств совершенного преступления и учитывать, в частности, способ и орудие преступления, количество, характер и локализацию телесных повреждений (например, ранение жизненно важных органов человека), причины прекращения виновным преступных действий и т.д., а также предшествовавшее преступлению и последующее поведение виновного, его взаимоотношения с потерпевшим. Однако суды не всегда учитывают эти обстоятельства и порой покушение на убийство квалифицируют как причинение тяжкого вреда здоровью.
    
    Так, приговором Верховного Суда Республики Башкортостан И. осуждена за причинение мужу тяжкого вреда здоровью. И. нанесла потерпевшему кухонным ножом колото-резаные раны брюшной полости, головы, шеи, грудной клетки, живота, верхних конечностей с развитием геморрагического шока третьей степени. Мужу, просившему бросить нож и перевязать раны, И. со словами: "подыхай", нанесла еще два удара ножом в живот и ушла из квартиры. Благодаря своевременно оказанной медицинской помощи жизнь потерпевшего была спасена. Приговор Верховного Суда Республики Башкортостан был обоснованно отменен, ибо в деянии виновной налицо покушение на убийство (БВС РФ. 1999. N 11. С. 4).
    
    6. Субъектом убийства является лицо, достигшее возраста 14 лет, за исключением убийств, предусмотренных ст.106-108 УК (субъектом этих убийств является лицо, достигшее возраста 16 лет).
    
    7. Основной состав - это состав без квалифицирующих обстоятельств, указанных в ч.2 ст.105 УК, и без смягчающих обстоятельств, предусмотренных ст.106, 107, 108 УК. По ч.1 ст.105 УК квалифицируются следующие виды убийств: убийство из ревности; в драке или ссоре (при отсутствии хулиганских побуждений); в связи с неправомерными действиями потерпевшего; из мести, возникшей на почве личных взаимоотношений; из сострадания по просьбе потерпевшего или без таковой и тому подобные случаи убийства, когда в действиях виновного отсутствуют указанные отягчающие и смягчающие обстоятельства.
    
    8. Убийство при квалифицирующих обстоятельствах предусмотрено ч.2 ст.105 УК.
    

    9. Убийство двух или более лиц имеет место в случаях, когда виновный умышленно причиняет смерть двум или более лицам независимо от наличия или отсутствия таких обстоятельств, как единство умысла, места и времени посягательств на одного и другого (других) потерпевшего. Если при умысле на убийство двух или более человек имели место убийство одного человека и покушение на жизнь другого, то действия виновного следует квалифицировать по ч.3 ст.30 и по п."а" ч.2 ст.105 УК, поскольку здесь не было оконченного убийства двух или более лиц, а также по ч.1 ст.105 УК (БВС РФ. 1999. N 3. С. 3).
    
    10. Убийство лица или его близких в связи с осуществлением данным лицом служебной деятельности или выполнением общественного долга (п."б" ч.2 ст.105 УК) имеет место, если виновный совершает убийство с целью помешать лицу выполнять служебный или общественный долг, а также по мотиву мести за такие действия. Пленум Верховного Суда РФ разъяснил, что под осуществлением служебной деятельности следует понимать действия лица, входящие в круг его обязанностей, вытекающих из трудового договора (контракта) с государственными, муниципальными, частными и иными зарегистрированными в установленном порядке предприятиями и организациями независимо от формы собственности, с предпринимателями, деятельность которых не противоречит действующему законодательству, а под выполнением общественного долга - осуществление гражданином как специально возложенных на него обязанностей в интересах общества или законных интересах отдельных лиц, так и совершение других общественно полезных действий (пресечение правонарушений, сообщение органам власти о совершенном или готовящемся преступлении либо о местонахождении лица, разыскиваемого в связи с совершением им правонарушений, и др. (БВС РФ. 1999. N 3. С. 3). Для квалификации не имеет значения время, прошедшее с момента совершения указанных деяний. Главное, чтобы убийство было совершено в связи с их выполнением и потерпевший действовал правомерно.
    
    Потерпевшими по данному виду убийства могут быть как сами исполнители служебных или общественных функций, так и их близкие. Под близкими следует понимать близких родственников потерпевшего, лиц, состоявших с ним в родстве, свойстве (родственники супруга), а также тех лиц, жизнь, здоровье и благополучие которых заведомо для виновного дороги потерпевшему в силу сложившихся личных отношений.
    
    В случаях, когда имеет место убийство, совершенное в связи с выполнением потерпевшим своего служебного или общественного долга, выделенное в самостоятельный состав, содеянное должно квалифицироваться только по той норме, которая этот состав выделяет (ст.277, 295, 317 УК).
    

    11. Убийство лица, заведомо для виновного находящегося в беспомощном состоянии, а равно сопряженное с похищением человека либо захватом заложника (п."в" ч.2 ст.105 УК). Под беспомощным состоянием человека следует понимать такое состояние, при котором лицо вследствие малолетнего или престарелого возраста, физических недостатков, болезни, в том числе и душевной, временной потери или ослабления сознания, не могло оказать сопротивление виновному или не понимало характера совершаемых им действий по лишению жизни. Подобное состояние может быть вызвано и опьянением, как алкогольным, так и наркотическим, а также приемом лекарственных препаратов, сильнодействующих или ядовитых веществ. Для квалификации не имеет значения, кто привел потерпевшего в такое состояние и что послужило причиной этого. Однако, если потерпевшие были приведены в беспомощное состояние в процессе лишения их жизни, квалификация по этому признаку по п."в" ч.2 ст.105 УК не проводится. Поэтому Президиум Верховного Суда РФ переквалифицировал действия осужденного с п."в" ч.2 ст.105 УК на ч.1 ст.105 УК на том основании, что беспомощное состояние потерпевшей возникло в процессе лишения ее жизни, когда виновный, желая ее смерти, стал душить ее руками, а после того, как она потеряла сознание, нанес ей несколько ударов ножом в сердце (БВС РФ. 2000. N 1. С. 7).
    
    Убийство во время сна также должно квалифицироваться по п."в" ч.2 ст.105 УК, хотя суды в ряде случаев ошибочно не усматривают этого квалифицирующего обстоятельства. Так, осужденный дважды ударил ножом в грудь спящего О., однако действия виновного квалифицированы без ссылки на п."в" ч.2 ст.105 УК (БВС РФ. 2000. N 2. С. 11). Подобная позиция Верховного Суда РФ вызывает сомнение.
    
    Убийство, сопряженное с похищением человека либо захватом заложника, имеет место тогда, когда при похищении человека либо захвате заложника потерпевшего лишают жизни в процессе или с целью сокрытия указанных преступлений. Потерпевшими здесь могут быть как сами заложники, так и иные лица, убийство которых происходит во время похищения или захвата заложника.
    
    Поскольку похищение человека и захват заложников образуют самостоятельные преступления, которые лишь сопряжены с убийством, либо убийство является способом сокрытия этих преступлений, в такой ситуации нужна квалификация преступлений по совокупности (п."в" ч.2 ст.105 и ст.126 или ст.206 УК).
    

    12. Убийство женщины, заведомо для виновного находящейся в состоянии беременности (п."г" ч.2 ст.105 УК), характеризуется повышенной общественной опасностью вследствие особого состояния потерпевшей. Термин "заведомо" означает, что виновный осведомлен о наличии беременности потерпевшей, которая сообщила ему об этом лично, или ему стало известно об этом из других источников. Сложная ситуация возникает, когда виновный считал, что убитая им женщина была беременна, а в действительности этого состояния не было.
    
    Определяющим здесь, конечно, является направленность умысла виновного на лишение жизни беременной женщины. Не учитывать при квалификации этого предусмотренного законом обстоятельства нельзя. Поэтому покушение на убийство при отягчающих обстоятельствах здесь налицо. Неправильно было бы квалифицировать такое убийство по п."г" ч.2 ст.105 УК, поскольку жертва не была беременной. Нельзя в подобной ситуации квалифицировать содеянное и по совокупности преступлений, т.е. по ч.3 ст.30 и п."г" ч.2 ст.105 УК, а также по ч.1 ст.105 УК, поскольку здесь совершено только одно преступление с одним потерпевшим.
    
    Поэтому правильным представляется мнение, что убийство женщины, которую виновный ошибочно считал беременной, следует квалифицировать по ч.3 ст.30 и п."г" ч.2 ст.105 УК.
    
    13. Для квалификации по п."д" ч.2 ст.105 УК требуется совершение убийства с особой жестокостью. Об этом прежде всего свидетельствует способ убийства. Лишение жизни происходит способом, который связан с причинением потерпевшему особых мучений и страданий: нанесение большого количества ран, сожжение заживо, постепенное отсечение органов тела, использование мучительно действующего яда, длительное лишение воды, тепла и др.
    
    Особая жестокость убийства может выражаться также в лишении жизни в присутствии близких потерпевшему лиц: детей, родителей, невесты и др., когда виновный сознает, что своими действиями он причиняет им особые страдания. Так, кассационная палата Верховного Суда РФ не согласилась с доводами осужденного К., что Б. не являлась супругой убитого им Д., поэтому его убийство в ее присутствии не является убийством с особой жестокостью. Д. и Б. проживали вместе более двух лет и намеревались заключить брак. Лишение жизни Д. в присутствии Б. причинило последней особые душевные страдания, вызванные лишением жизни у нее на глазах близкого человека, что сознавал К., зная о характере отношений и совместном проживании Б. и Д., и проявил тем самым особую жестокость (БВС РФ. 1999. N 10. С. 7).
    
    Для квалификации деяния как убийства, совершенного с особой жестокостью, необходимо установить, что виновный осознавал наличие подобного способа лишения жизни.
    

    Уничтожение трупа или глумление над ним само по себе не может расцениваться в качестве обстоятельства, свидетельствующего о совершении убийства с особой жестокостью. Содеянное в таких случаях, если не имеется других данных о проявлении виновным особой жестокости перед лишением потерпевшего жизни или в процессе совершения убийства, следует квалифицировать по соответствующей части ст.105 и по ст.244 УК, предусматривающей ответственность за надругательство над телами умерших. Уничтожение или расчленение трупа с целью сокрытия преступления не может быть основанием для квалификации убийства как совершенного с особой жестокостью (БВС РФ. 1999. N 3. С. 3).
    
    14. Убийство, совершенное общеопасным способом (п."е" ч.2 ст.105 УК), характеризуется применением такого способа причинения смерти, который опасен для жизни не только одного человека. Обычно это бывает тогда, когда человек лишается жизни путем производства взрыва, стрельбы из огнестрельного оружия в многолюдном месте, отравления источников воды, которыми пользуются и другие лица, и т.д. Если при этом кроме намеченной жертвы погибают и другие лица, при квалификации дополнительно применяется и п."а" ч.2 ст.105 УК. В случаях причинения телесных повреждений другим лицам действия виновного кроме п."е" ч.2 ст.105 УК надлежит квалифицировать также по статьям УК, предусматривающим ответственность за умышленное причинение вреда здоровью. Если при совершении убийства общеопасным способом помимо смерти намеченной жертвы наступает смерть других лиц, причем отношение к их смерти имеет форму неосторожной вины, то деяние следует квалифицировать помимо п."е" ч.2 ст.105 и по ст.109 УК (причинение смерти по неосторожности). Точно так же по совокупности преступлений должно квалифицироваться неосторожное причинение тяжкого вреда здоровью другим лицам (дополнительно по ст.118 УК).
    
    Убийство по мотиву кровной мести предусмотрено п. "е_1". Кровная месть обычно объявляется лицу, совершившему убийство родственников виновного. При этом жертвами кровной мести могут быть как само это лицо или его родственники, так и иные лица, кому эта кровная месть объявлена. Субъектом этого преступления может быть только лицо, принадлежащее к этнической группе, где кровная месть является обычаем. Место совершения преступления значения для квалификации не имеет.
    
    15. Убийство, совершенное группой лиц, группой лиц по предварительному сговору или организованной группой (п."ж" ч.2 ст.105 УК). Для уяснения понятий группы лиц, группы лиц по предварительному сговору и организованной группы лиц необходимо обратиться к ст.35 УК, раскрывающей содержание указанных форм соучастия.
    
    Если исполнители убийства заранее договорились о совместном совершении преступления, то налицо совершение убийства по предварительному сговору группой лиц. В случаях когда исполнители убийства не только заранее договорились о совместном совершении убийства, но и представляли собой устойчивую группу лиц, заранее объединившихся для совершения одного или нескольких убийств, имеет место совершение убийства организованной группой. При признании убийства совершенным организованной группой действия всех участников, независимо от их роли в преступлении, следует квалифицировать как соисполнительство без ссылки на ст.33 УК.
    

    16. Убийство из корыстных побуждений или по найму, а равно сопряженное разбоем, вымогательством или бандитизмом (п."з" ч.2 ст.105 УК). Как убийство из корыстных побуждений следует квалифицировать такое умышленное убийство, которое совершено в целях получения материальной выгоды для виновного или других лиц либо избавления от материальных затрат.
    
    Убийство по найму означает убийство, обусловленное получением исполнителем преступления материального или иного вознаграждения. Лица, организовавшие убийство за вознаграждение, подстрекавшие к его совершению или оказавшие пособничество в совершении такого убийства, несут ответственность по соответствующей части ст.33 и п."з" ч.2 ст.105 УК.
    
    К данному виду убийства закон относит и те случаи, когда оно сопряжено с разбоем, вымогательством или бандитизмом. В этом случае содеянное надлежит квалифицировать по совокупности указанных преступлений.
    
    Для квалификации убийства как совершенного из корыстных побуждений необходимо установить, что подобный мотив возник у виновного до убийства. Если же это обстоятельство отсутствует, то завладение имуществом убитого после лишения его жизни образует совокупность убийства без корыстных побуждений и кражи. Лишение жизни потерпевшего после совершения разбойного нападения, вымогательства или бандитизма может происходить с целью сокрытия указанных преступлений. В этих случаях убийство квалифицируется и по п."к" ч.2 ст.105 УК.
    
    17. Убийство из хулиганских побуждений (п."и" ч.2 ст.105 УК) совершается на почве явного неуважения к обществу и общепринятым моральным нормам, когда поведение виновного является открытым вызовом общественному порядку и обусловлено желанием противопоставить себя окружающим, продемонстрировать пренебрежительное к ним отношение. Нередко это преступление совершается без повода или с использованием незначительного повода как предлога для убийства.
    
    Хулиганские побуждения означают намерение проявить явное неуважение к обществу, пренебрежение к общественному порядку, путем бесчинства, буйства выразить свой эгоизм, надругаться над людьми, продемонстрировать свое бесстыдство, жестокость. Если же эти побуждения не установлены, а преступное поведение человека определяется только его личными взаимоотношениями с потерпевшим, то причинение смерти в этих случаях не может быть квалифицировано как убийство из хулиганских побуждений независимо от места его совершения.
    
    18. Убийство с целью скрыть другие преступления или облегчить его совершение, а равно сопряженное с изнасилованием или насильственными действиями сексуального характера квалифицируются по п."к" ч.2 ст.105 УК. Цели сокрытия или облегчения совершения другого преступления хотя и отличаются по своему содержанию, но нередко переплетаются между собой. Как правило, виновный совершает убийство для сокрытия уже совершенного преступления или для облегчения его совершения (до или в процессе его совершения). Лицо скрывает преступление, о совершении которого неизвестно правоохранительным органам, а если и известно, то об этом не знает виновный.
    

    Как разъяснил Пленум Верховного Суда РФ, по смыслу закона квалификация по п."к" ч.2 ст.105 УК совершенного виновным убийства определенного лица с целью скрыть другое преступление или облегчить его совершение исключает возможность квалификации этого же убийства, помимо указанного пункта, по какому-либо другому пункту ч.2 ст.105 УК, предусматривающему иную цель или мотив убийства. Поэтому, если установлено, что убийство потерпевшего совершено, например, из корыстных или из хулиганских побуждений, оно не может одновременно квалифицироваться по п."к" ч.2 ст.105 УК (БВС РФ. 1999. N 3. С. 4).
    
    Под убийством, сопряженным с изнасилованием, следует понимать убийство в процессе изнасилования или с целью скрыть его, а также совершенное, например, по мотивам мести за оказанное при изнасиловании сопротивление. В данном случае совершаются два самостоятельных преступления. Поэтому деяние квалифицируется и по п."к" ч.2 ст.105 УК и соответствующей части ст.131 УК.
    
    Убийство может быть сопряжено не только с изнасилованием, но и с насильственными действиями сексуального характера. Если в процессе совершения подобных действий или для сокрытия их или в порядке мести за оказанное при их совершении сопротивление было совершено убийство, то, так же как и при изнасиловании, налицо два преступления (ст.132 и п."к" ч.2 ст.105 УК).
    
    19. Убийство по мотиву политической, идеологической, расовой, национальной или религиозной ненависти или вражды либо по мотивам ненависти или вражды в отношении какой-либо социальной группы (п."л" ч.2 ст.105 УК). Подобные побуждения лежат в основе формирования умысла на лишение жизни. Предлог же для убийства здесь может быть самым различным: неправомерные действия потерпевшего или иных лиц (хотя эти действия могут быть и правомерными), неугодные для виновного решения или поведение властей, когда потерпевший своей национальной принадлежностью отождествляется с ними, и другие, порой самые незначительные поводы. Аналогичная ситуация складывается при совершении убийства по мотивам политической, идеологической, расовой или религиозной ненависти или вражды либо по мотивам ненависти или вражды в отношении какой-либо социальной группы.     
    
    20. Убийство с целью использования органов или тканей потерпевшего (п."м" ч.2 ст.105 УК). На территории России имеются коммерческие организации, занимающиеся приобретением и сбытом человеческих органов и тканей. Источниками их приобретения могут быть неправомерные действия, в том числе и убийства.
    

Комментарий к статье 106. Убийство матерью новорожденного ребенка

    1. Убийством матерью новорожденного ребенка законодатель считает совершенным при смягчающих обстоятельствах, учитывая особое психическое состояние женщины во время или после родов.

     
    Закон выделяет три вида детоубийства:
    
    а) во время родов или сразу же после родов;
    
    б) в условиях психотравмирующей ситуации;
    
    в) в состоянии психического расстройства, не исключающего вменяемости.
    
    2. Убийство во время родов происходит в процессе родов до окончания физиологического процесса родов, т.е. до изгнания плода и последа через естественные родовые пути. Убийство сразу же после родов означает, что оно происходит непосредственно после окончания физиологического процесса родов, т.е. в течение первых часов.
    
    Спорным представляется вопрос о квалификации убийства матерью новорожденного ребенка во время или сразу же после родов по заранее возникшему умыслу. Широко распространено мнение, что в этих случаях отсутствует смягчающее обстоятельство и поэтому содеянное следует квалифицировать по ч.2 ст.105 УК (см.: Красиков А. Н. Преступления против права человека на жизнь. Саратов, 1999. С. 124). С подобной позицией нельзя согласиться, поскольку закон не связывает квалификацию по ст.106 УК с тем или иным видом умысла. Конечно, несправедливо квалифицировать действия матери по ст.106 УК, если она заранее спланировала это убийство и хладнокровно его осуществила во время или сразу же после родов, но, к сожалению, закон не делает исключений в зависимости от различия во времени формирования умысла.
    
    3. Убийство в условиях психотравмирующей ситуации возможно при наличии двух условий.
    
    Во-первых, потерпевший ребенок должен быть новорожденным. Ребенок в это время адаптируется к условиям внешней среды. Длительность периода новорожденности индивидуальна и колеблется в пределах нескольких, чаще всего трех-четырех, недель. У доношенных младенцев этот период короче, чем у недоношенных (см.: Педиатрия. Кн. 2. М., 1991. С. 298).
    
    Второе условие состоит в наличии психотравмирующей ситуации. Она может быть вызвана самыми различными факторами. Например, отец новорожденного ребенка отказался от него, родители матери или другие лица унижают и оскорбляют ее за рождение ребенка вне брака, у матери нет средств на уход за ребенком и т.д.
    
    4. Убийство в состоянии психического расстройства, не исключающего вменяемости, происходит, когда у матери новорожденного ребенка налицо расстройство психики, т.е. она не может в полной мере осознавать фактический характер и общественную опасность своих действий (бездействия) либо руководить ими (ч.1 ст.22 УК). Это обстоятельство устанавливается экспертизой.
    

    5. Субъект детоубийства специальный. Исполнителем здесь может быть только мать новорожденного ребенка, достигшая возраста 16 лет. Если при этом имело место соучастие в виде соисполнительства, то другие лица несут ответственность по ст.33 и п."в" ч.2 ст.105 УК, ибо смягчающие обстоятельства, указанные в ст.106 УК, на них не распространяются.
    
    

Комментарий к статье 107. Убийство, совершенное в состоянии аффекта

    1. Аффект - это психическое состояние виновного, которое определяется кратковременной, интенсивной эмоцией, связанной с инстинктивной и безусловно-рефлекторной деятельностью. Чаще всего для подобного вида убийства характерны эмоции гнева, ненависти и обиды. Состояние аффекта продолжается, как правило, небольшой промежуток времени, обычно несколько минут. Сильное душевное волнение должно возникать внезапно, как реакция на непосредственный раздражитель.

     
    2. Убийство в состоянии аффекта обычно совершается непосредственно после воздействия раздражающего фактора. Разрыв во времени здесь отсутствует или он незначительный.
    
    3. Насилие, вызвавшее состояние аффекта, может быть как физическим (например, нанесение побоев), так и психическим (угрозы причинить вред здоровью). Издевательство может выражаться в унижении человеческого достоинства, глумлении над личностью. Тяжкое оскорбление выражается в грубом унижении чести и достоинства личности, часто выраженном в неприличной форме. Что касается критерия оценки степени унижения чести и достоинства, то здесь надо учитывать как объективные, так и субъективные факторы. Например, слово "фашист" может вызвать разную реакцию у ветерана или участника войны или у представителя молодого поколения, если он принадлежит к той его части, для которой нет ничего святого.
    
    4. Для возникновения аффекта достаточно просто противоправных и даже аморальных действий (бездействия). Что касается понятия аморальных деяний, то в связи с переживаемой нашей страной переоценкой ряда моральных ценностей в понимании их содержания могут возникнуть определенные разногласия. Непреходящие моральные ценности, понятия добра и зла, совести, чести и бесчестия, верности и предательства, стыда и бесстыдства, которые у большинства членов общества одинаковы, должны лежать в основе оценки того или иного деяния.
    
    5. Аффект, в состоянии которого совершается убийство, может быть вызван не только неожиданным обстоятельством, предусмотренным законом, но и длительной психотравмирующей ситуацией, возникшей в связи с систематическим противоправным или аморальным поведением потерпевшего. В этом случае любое, на первый взгляд не столь значительное обстоятельство может послужить той последней каплей, которая переполнит чашу терпения и явится тем детонатором, который вызывает взрыв эмоций, приведший к убийству.
    
    В качестве примера можно привести дело по обвинению Г. Муж Г. в течение многих лет злоупотреблял спиртными напитками, в семье устраивал скандалы, избивал жену, пропивал ее зарплату и пенсию престарелой матери. Г. была вынуждена содержать на свою зарплату не только мужа, но и проживающую вместе с ними его мать, а также троих детей. Однажды вечером она пришла с работы домой и узнала, что мужа, сильно пьяного, подобрала на улице дочь и с помощью соседей принесла на одеяле домой, уложила спать. Увидев его в постели, оправившегося, Г. стала таскать его за волосы, бить руками, душить за горло, причинив переломы хрящей гортани и подъязычной кости, отчего потерпевший вскоре скончался (БВС РСФСР. 1990. N 11. С. 2, 3).
    
    6. В ч.2 ст.107 УК предусмотрено убийство двух или более лиц в состоянии аффекта. О понятии убийства двух или более лиц см. комментарий к п."а" ч.2 ст.105 УК. Наличие же других отягчающих обстоятельств, предусмотренных ч.2 ст.105 УК, не исключает квалификации по ст.107 УК.
    
    

Комментарий к статье 108. Убийство, совершенное при превышении пределов необходимой обороны либо при превышении мер, необходимых для задержания лица, совершившего преступление

    1. Убийство при превышении пределов необходимой обороны имеет место, когда лишение жизни потерпевшего не вызывалось необходимостью. Действия виновного явно не соответствовали характеру и степени общественной опасности посягательства со стороны нападающего, которое опасности для жизни виновного или других лиц не представляло либо не было сопряжено с непосредственной угрозой применения такого насилия.

     
    2. Решая вопрос о наличии или отсутствии превышения пределов необходимой обороны, нельзя ограничивать возможность причинения смерти нападавшему только случаями его посягательства на жизнь. Требовать здесь механического соответствия не следует. Во-первых, надо учитывать состояние лица, подвергшегося нападению. Как правило, оно находится в состоянии сильного душевного волнения и не всегда может точно определить характер адекватной реакции на посягательство. В соответствии с ч.3 ст.37 УК не являются превышением необходимой обороны действия обороняющегося лица, вызванные неожиданностью посягательства, если оно не могло объективно оценить степень и характер опасности нападения. Во-вторых, даже при отсутствии посягательства на жизнь возможно правомерное причинение смерти нападавшему, например при защите женщиной своей чести и половой свободы, когда ее пытаются изнасиловать.
    
    3. Убийством при превышении мер, необходимых для задержания лица, совершившего преступление, признается явное несоответствие действий задерживающего характеру и степени общественной опасности совершенного задерживаемым лицом преступления и обстоятельствами задержания, когда лицу без необходимости причиняется явно чрезмерный, не вызываемый обстановкой вред (ч.2 ст.38 УК). Лицу причиняется вред после совершения им преступления. Объем этого вреда зависит от тяжести совершенного преступления. Что касается обстоятельств задержания, то они тоже играют важную роль. Эти обстоятельства должны диктовать необходимость причинения вреда задерживаемому, указывать на его вынужденность.
    
    Если же лицу, не оказавшему сопротивления и не пытающемуся скрыться, при задержании причинен вред, то виновные несут за это уголовную ответственность.
    
    

Комментарий к статье 109. Причинение смерти по неосторожности

    1. Причинение смерти по неосторожности не относится к видам убийства, а является отдельным самостоятельным преступлением. Основное отличие от убийства заключается в иной форме вины по отношению к наступлению смерти. Причинение смерти по неосторожности может быть совершено по легкомыслию или по небрежности.

     
    2. Субъектом причинения смерти по неосторожности может быть лицо, достигшее возраста 16 лет.
    
    3. Часть 2 ст.109 УК предусматривает более опасный вид этого преступления: причинение смерти по неосторожности вследствие ненадлежащего исполнения лицом своих профессиональных обязанностей, а ч.3 - причинение смерти по неосторожности двум или более лицам.
    
    

Комментарий к статье 110. Доведение до самоубийства

    1. Закон не раскрывает содержания угрозы, не ограничивает его какими-либо рамками. Поэтому можно сказать, что характер угрозы может быть самым различным: угроза применения физического насилия, ограничения или лишения свободы, лишения средств к существованию, увольнения и т.д. Угрозы могут быть как неоднократными, так и носить единичный характер.

     
    2. Жестокое обращение с потерпевшим выражается в нанесении ему побоев, истязаний, причинении телесных повреждений, лишении его пищи, тепла, жилья, ограничении свободы и т.п.
    
    3. Систематическое унижение человеческого достоинства потерпевшего имеет место тогда, когда виновный цинично обращается с потерпевшим, унижает его личное достоинство, зло насмехается над его недостатками, издевается над ним, распространяет позорящие его сведения и т.д. Причем эти факты должны быть не единичными, а систематическими.
    
    4. Обязательным признаком объективной стороны этого преступления является самоубийство потерпевшего или покушение на самоубийство. Под покушением на самоубийство признаются действия потерпевшего, непосредственно направленные на лишение себя жизни: выстрел, удар ножом, принятие яда и т.п. Приготовительные же действия, высказывание намерения покончить жизнь самоубийством еще недостаточны для уголовной ответственности. Между поведением виновного и указанным последствием должна быть установлена причинная связь.
    
    5. В случаях совершения виновным иных преступлений (клеветы, причинения вреда здоровью, понуждения к совершению действий сексуального характера и др.) квалификация производится по совокупности.
    
    6. Субъективная сторона преступления может быть выражена в форме умышленной или неосторожной вины.
    
    7. Субъектом преступления является лицо, достигшее возраста 16 лет.
    
    

Комментарий к статье 111. Умышленное причинение тяжкого вреда здоровью

    1. Под вредом здоровью понимают либо телесные повреждения, т. е. нарушение анатомической целости органов и тканей или их физиологических функций, либо заболевания или патологические состояния, возникшие в результате воздействия различных факторов внешней среды: механических, физических, химических, биологических, психических.
    
    постановлением Правительства РФ от 17 августа 2007 г. N 522 (РГ. 2007. 23 авг.).
           
    2. Длительность расстройства здоровья определяют по продолжительности временной утраты трудоспособности. При экспертизе, определяющей степень тяжести вреда здоровью, учитывают как временную, так и стойкую утрату трудоспособности.
    
    С судебно-медицинской точки зрения стойкой следует считать утрату общей трудоспособности либо при определившемся исходе, либо при длительности расстройства здоровья свыше 120 дней.
    
    3. Непосредственным объектом этой группы преступлений является здоровье другого человека.
    
    4. Объективная сторона преступления, предусмотренного ст.111 УК, выражается в деянии, причинившем тяжкий вред здоровью.
    
    5. Опасными для жизни повреждениями являются повреждения, которые по своему характеру создают угрозу для жизни потерпевшего и могут привести к его смерти.
    
    6. Вредом здоровью, тяжким по последствиям, является:
    
    - потеря зрения, под которой понимают полную стойкую слепоту на оба глаза или имеется понижение зрения до остроты зрения 0,04 и ниже;
    
    - потеря речи, под которой понимают способность выражать свои мысли членораздельными звуками, понятными окружающим, либо потерю голоса;
    
    - потеря слуха, под которой понимают полную глухоту или такое необратимое состояние, когда потерпевший не слышит разговорной речи на расстоянии 3-5 см от ушной раковины.
    
    7. Потеря какого-либо органа либо утрата органом его функций означает:
    
    - утрату руки, ноги, т.е. отделение их от туловища или утрату ими функций (паралич или иное состояние, исключающее их деятельность);
    
    - лишение зрения на один глаз или утрата одного уха;
    
    - повреждения половых органов, сопровождающиеся потерей производительной способности, под которой понимают утрату способности к совокуплению, зачатию, вынашиванию и деторождению;
    
    - потерю одного яичка, являющуюся потерей органа.
    
    8. Установление неизгладимого обезображивания лица не входит в компетенцию судебно-медицинского эксперта, так как это понятие не является медицинским. Эксперт дает заключение, изгладимо или неизгладимо нехирургическими методами причиненное повреждение. А обезображивает или не обезображивает это повреждение лицо, решает суд.
    
    Обычно обезображиванием признается случай, когда лицо вследствие повреждения приобретает уродливый, отталкивающий вид.
    

    9. Расстройство здоровья, соединенное со стойкой утратой общей трудоспособности не менее чем на одну треть, имеет место тогда, когда общая трудоспособность утрачена постоянно или на неопределенный срок в размере 1/3 и более.
    
    10. Причинением тяжкого вреда здоровью является и причинение повреждения, повлекшего заведомо для виновного полную утрату профессиональной трудоспособности.
    
    11. Тяжкий вред здоровью может быть причинен и прерыванием беременности независимо от ее продолжительности, если оно не связано с индивидуальными особенностями организма, а находится в прямой причинной связи с повреждением.
    
    12. Признаком причинения тяжкого вреда здоровью является и психическое расстройство. Его диагностика, установление причинной связи с полученной травмой и оценка степени тяжести производятся экспертом.
    
    13. Тяжким вредом здоровью признается и заболевание наркоманией или токсикоманией. Это заболевание могло быть вызвано, например, применением при совершении преступления наркотических или токсических веществ или, например, насильственным введением наркотических веществ в организм потерпевшего.
    
    14. Преступление окончено с момента причинения тяжкого вреда здоровью.
    
    15. Субъективная сторона преступления характеризуется виной в форме умысла, прямого или косвенного.
    
    16. Субъект преступления - лицо, достигшее возраста 14 лет.
    
    17. Квалифицированный состав преступления имеет место, если деяние совершено при обстоятельствах, указанных в ч.2 ст.111 УК.
    
    18. В ч.3 ст.111 УК предусмотрено совершение преступления, описанного в ч.1 или 2 данной статьи, если оно совершено при особо квалифицирующих обстоятельствах.
    
    19. Характеристика квалифицирующих признаков, предусмотренных в ч.2 и 3 ст.111 УК, в основном совпадает с характеристикой этих же признаков, предусмотренных в ч.2 ст.105 УК, при анализе состава которой и раскрывалось их содержание.
    
    20. В ч.4 ст.111 УК РФ предусмотрен особо квалифицированный вид этого преступления: умышленное причинение тяжкого вреда потерпевшему, повлекшее по неосторожности его смерть.
    
    В отличие от причинения смерти по неосторожности (ст.109 УК), когда у виновного нет умысла на причинение тяжкого вреда здоровью потерпевшего, здесь этот умысел присутствует.
    

Комментарий к статье 112. Умышленное причинение средней тяжести вреда здоровью

    1. Признаками средней тяжести вреда здоровью являются:
    
    а) отсутствие опасности для жизни;
    
    б) отсутствие последствий, указанных в ч.1 ст.111 УК;
    
    в) длительное расстройство здоровья;
    
    г) значительная стойкая утрата общей трудоспособности менее чем на одну треть.

     
    2. Под длительным расстройством здоровья следует понимать временную утрату трудоспособности продолжительностью более 21 дня.
    
    3. Под значительной стойкой утратой трудоспособности менее чем на одну треть следует понимать стойкую утрату общей трудоспособности от 10 до 30%.
    
    4. В ч.2 ст.112 УК предусмотрен квалифицирующий вид этого преступления, то же деяние, совершенное при обстоятельствах, указанных в пп."а" - "е".
    
    Характеристика указанных признаков дана при анализе ч.2 ст.105 УК.
    
    5. Субъективная сторона преступления характеризуется прямым или косвенным умыслом.
    
    6. Субъект преступления - лицо, достигшее возраста 14 лет.
    
    

Комментарий к статье 113. Причинение тяжкого или средней тяжести вреда здоровью в состоянии аффекта

    1. Объективная сторона данного преступления характеризуется деянием, причинившим тяжкий или средней тяжести вред потерпевшему при смягчающем обстоятельстве, которым является состояние аффекта, вызванное указанными выше причинами. Его характеристика дана при анализе убийства в состоянии аффекта.

     
    2. Субъективная сторона преступления характеризуется прямым или косвенным умыслом.
    
    3. Субъект преступления - лицо, достигшее возраста 16 лет.
    
   

Комментарий к статье 114. Причинение тяжкого или средней тяжести вреда здоровью при превышении пределов необходимой обороны либо при превышении мер, необходимых для задержания лица, совершившего преступление

    1. В статье объединены два разных преступления в связи с их значительным сходством: умышленное причинение тяжкого вреда здоровью при превышении пределов необходимой обороны (ч.1 ст.114 УК) и причинение тяжкого и средней тяжести вреда здоровью при превышении мер, необходимых для задержания лица, совершившего преступление (ч.2 ст.114 УК).

     
    2. Объективная сторона первого преступления выражается в деянии, причинившем только тяжкий вред здоровью при превышении пределов необходимой обороны. Понятие превышения пределов необходимой обороны сформулировано в ч.3 ст.37 УК (см. комментарий к ней).
    
    3. Объективная сторона второго преступления выражается в деянии, причинившем не только тяжкий, но и средней тяжести вред здоровью при превышении мер, необходимых для задержания лица, совершившего преступление. Понятие превышения мер, необходимых для задержания, определено в ч.2 ст.38 УК (см. комментарий к ней).
    
    4. Субъективная сторона обоих преступлений характеризуется прямым или косвенным умыслом.
    
    5. Субъект преступлений - лицо, достигшее возраста 16 лет.
    
    

Комментарий к статье 115. Умышленное причинение легкого вреда здоровью

    1. Объективная сторона преступления выражена в деянии, причинившем легкий вред здоровью.

     
    2. Признаками легкого вреда здоровью являются:
    
    а) кратковременное расстройство здоровья;
    
    б) незначительная стойкая утрата общей трудоспособности.
    
    3. Под кратковременными расстройствами здоровья следует понимать временную утрату трудоспособности продолжительностью не свыше трех недель, до 21 дня включительно.
    
    4. Под незначительной стойкой утратой трудоспособности следует понимать стойкую утрату общей трудоспособности в размере 5%.
    
    5. Субъективная сторона преступления выражена умышленной виной.
    
    6. Субъект преступления - лицо, достигшее возраста 16 лет.
    
    7. О понятии хулиганских побуждений и мотивов политической, идеологической, расовой, национальной или религиозной ненависти или вражды, мотивов ненависти или вражды в отношении какой-либо социальной группы см. комментарий к п. "и", "л" ч. 2 ст. 105 УК.      
 
    

Комментарий к статье 116. Побои

    1. Под побоями понимаются действия, характеризующиеся многократным нанесением ударов. В результате побоев могут возникать телесные повреждения. Однако побои могут и не оставить после себя никаких объективно выявляемых повреждений. Если в результате многократного нанесения ударов возникает вред здоровью (тяжкий, средней тяжести или легкий), то такие действия не рассматриваются как побои, а оцениваются как причинение вреда здоровью соответствующей тяжести, и ответственность наступает по соответствующим статьям УК за причиненный вред.

     
    2. Иные насильственные действия, причинившие физическую боль, - это выкручивание суставов рук, вырывание волос, сбивание с ног, сдавливание различных частей тела и т. п.
    
    3. Субъективная сторона преступления - вина в форме умысла.
    
    4. Субъект преступления - лицо, достигшее возраста 16 лет.
    
    5. Квалифицирующие признаки идентичны квалифицирующим признакам ст. 115 УК.
    
    

Комментарий к статье 117. Истязание

     
    1. Объективная сторона преступления выражена в истязании, под которым понимается причинение физических или психических страданий путем систематического нанесения побоев либо иными насильственными действиями (длительное причинение боли щипанием, сечением, причинением множественных, в том числе небольших, повреждений тупыми или острыми предметами, воздействием термических факторов и другие аналогичные действия).

     
    2. Как истязание побои могут квалифицироваться лишь при условии их нанесения систематически. Что же касается иных насильственных действий, то признак систематичности для них необязателен.
    
    3. Под мучениями понимают действия, причиняющие страдания (заболевание) путем длительного лишения пищи, питья или тепла; либо помещение (или оставление) потерпевшего во вредные для здоровья условия, либо другие подобные действия.
    
    4. Если в результате истязания будет причинен средней тяжести или тяжкий вред здоровью, ответственность наступает по ст.112 или 111 УК.
    
    5. Субъективная сторона характеризуется прямым умыслом.
    
    6. Субъект преступления - лицо, достигшее возраста 16 лет.
    
    7. В ч.2 ст.117 УК предусмотрены квалифицирующие признаки. Характеристика этих признаков дана при анализе состава убийства при отягчающих обстоятельствах.
    
    

Комментарий к статье 118. Причинение тяжкого вреда здоровью по неосторожности

    1. В ч.1 ст.118 УК предусмотрено наказание за причинение тяжкого вреда по неосторожности.

     
    2. В ч.2 ст.118 УК предусмотрено наказание за то же деяние, совершенное вследствие ненадлежащего исполнения лицом своих профессиональных обязанностей, например совершенное медицинскими работниками. Однако если имеются специальные нормы (ст.216, 219, 263, 264 УК и др.), то применяются именно они.
    
    

Комментарий к статье 119. Угроза убийством или причинением тяжкого вреда здоровью

    1. Объективная сторона этого преступления выражена: а) в угрозе убийством или б) в угрозе причинением тяжкого вреда здоровью. Высказывание угрозы совершения других действий состава этого преступления не образует. Угроза представляет собой психическое насилие, способ устрашения, может быть проявлена в любой форме: устно, письменно, по телефону, жестами, подкрепляться демонстрацией оружия, различных предметов. Она может быть высказана потерпевшему не только лично, но и доведена до него через третьих лиц.

     
    2. Угроза должна носить реальный характер. Ответственность за угрозу убийством или причинением тяжкого вреда здоровью наступает только в том случае, если имелись основания опасаться осуществления этой угрозы.
    
    3. Преступление считается оконченным с момента высказывания угрозы убийством или причинением тяжкого вреда здоровью или выражения ее в иной форме вовне.
    
    4. При угрозе убийством или причинением тяжкого вреда у виновного отсутствует умысел на реальное причинение такого вреда, его действия не направлены на лишение жизни потерпевшего или причинение тяжкого вреда здоровью. Если же угроза является лишь начальной стадией другого преступления, т.е. совершаются действия, направленные на его осуществление (например, виновный побежал за потерпевшим с ножом, но не догнал его), то в зависимости от конкретных обстоятельств дела такие действия должны квалифицироваться как покушение на убийство или причинение тяжкого вреда здоровью, без применения ст.119 УК.
    
    5. Если угроза служит способом совершения других преступлений, например вымогательства, разбоя, изнасилования и т.д., ст.119 УК не применяется.
    
    6. За угрозу в отношении определенных категорий лиц при противодействии их законной деятельности, например участвующих в отправлении правосудия, осуществляющих предварительное расследование, сотрудников правоохранительных органов, начальников военной службы и др., ответственность наступает по специальным нормам - ст.296, 318, 333 УК и др.
    
    7. Субъективная сторона преступления характеризуется прямым умыслом.
    
    8. Субъект преступления - лицо, достигшее возраста 16 лет.
    
    9. Квалифицирующие признаки идентичны квалифицирующим признакам ст.115 УК.
    
    

Комментарий к статье 120. Принуждение к изъятию органов или тканей человека для трансплантации

    1. Изъятие органов и тканей человека регулируется Законом РФ от 22 декабря 1992 года N 4180-I "О трансплантации органов и (или) тканей человека" (ВВС РФ. 1993. N 2. Ст. 62). Донорство крови регулируется Законом РФ от 9 июня 1993 года "О донорстве крови и ее компонентов" (ВВС. 1993. N 2. Ст. 1064).

     
    Под трансплантацией, как методом лечения, понимается пересадка органов или тканей одного человека другому. Перечень органов и тканей человека, подлежащих трансплантации, определяется Министерством здравоохранения и Российской академией медицинских наук. Этот перечень определяет предмет данного преступления. Трансплантация допускается исключительно с согласия живого донора, т.е. лица, отдающего свои органы или ткань для пересадки другому человеку. Такое согласие должно быть получено в письменном виде. При этом необходимо заключение консилиума врачей-специалистов о том, что донору не будет причинен значительный вред.
    
    2. Объективная сторона преступления выражена в принуждении потерпевшего к изъятию у него органов или тканей для трансплантации, совершенное путем насилия или угрозы его применения.
    
    3. Под принуждением следует понимать психическое воздействие на потерпевшего для получения его согласия на изъятие у него органов или тканей для последующей трансплантации. Под применением насилия понимается физическое воздействие на потерпевшего, например избиение, истязание, причинение побоев, легкого или средней тяжести вреда здоровью, связывание, ограничение свободы и др. Под угрозой понимается высказывание намерения применить такое насилие с целью получить согласие потерпевшего на передачу органа или тканей. Если согласие потерпевшего на изъятие у него органов или тканей достигнуто иным способом, например подкупом, уговором, то действия лица не образуют состава данного преступления.
    
    4. Преступление следует считать оконченным с момента начала указанного принуждения, независимо от того, добился ли виновный путем насилия или угроз согласия потерпевшего на изъятие у него органов или тканей и изымались ли они. Если фактически органы или ткани изымались, то действия виновного подлежат квалификации по совокупности. Например, причинение тяжкого вреда здоровью потерпевшего, если под принуждением было получено согласие на изъятие органа или тканей, подлежит квалификации по ст.120 и п."ж" ч.2 ст.111 УК.
    
    5. Субъективная сторона данного преступления характеризуется прямым умыслом и специальной целью - добиться согласия потерпевшего на операцию по изъятию органов или тканей для трансплантации.
    

    6. Субъект преступления - лицо, достигшее возраста 16 лет.
    
    7. В ч.2 ст.120 УК предусмотрен квалифицированный вид данного преступления в отношении лица, заведомо для виновного находящегося в беспомощном состоянии либо в материальной или иной зависимости от виновного.
    
    

Комментарий к статье 121. Заражение венерической болезнью

    1. Объективная сторона преступления выражена как в действии, так и в бездействии, повлекшем заражение другого лица венерической болезнью.

     
    2. Под заражением венерической болезнью понимается передача этой болезни лицом, знавшим о наличии у него такой болезни. Способ заражения в законе не оговорен, он может быть различным и для квалификации значения не имеет, например совершение полового акта, иных действий сексуального характера, несоблюдение больным гигиенических правил и т.д.
    
    3. Преступление считается оконченным, если потерпевший фактически заболел венерической болезнью. К ним относятся сифилис, гонорея, мягкий шанкр, паховый лимфогранулематоз, венерическая гранулема, хламидиоз и др.
    
    4. Субъективная сторона преступления может быть выражена умышленной или неосторожной формой вины. Если будет установлено, что при умышленном заражении венерической болезнью потерпевшему или потерпевшей был причинен тяжкий или средней тяжести вред здоровью, то ответственность виновного наступает соответственно по ст.111 или ст.112 УК. Если заражение венерической болезнью происходит во время изнасилования, то деяние квалифицируется по п."г" ч.2 ст.131 УК РФ без ссылки на ст.121 УК. Отсутствует состав преступления при убежденности лица в том, что оно полностью излечилось после прохождения соответствующего курса лечения и снятия с учета.
    
    5. Субъект преступления специальный - лицо, достигшее возраста 16 лет, знающее о наличии у него венерической болезни.
    
    6. В ч.2 ст.121 УК предусмотрен квалифицированный вид данного преступления в отношении двух или более лиц либо в отношении заведомо несовершеннолетнего.
    
    

Комментарий к статье 122. Заражение ВИЧ-инфекцией

    1. Объективная сторона заведомого поставления другого лица в опасность заражения ВИЧ-инфекцией выражена как в действии, так и в бездействии. В медицине считается, что вирус ВИЧ-инфекции передается через половой контакт, через кровь или ее препараты, с молоком матери. Предупреждение этого заболевания регламентировано Федеральным законом от 30 марта 1995 года "О предупреждении в Российской Федерации заболевания, вызываемого вирусом иммунодефицита человека (ВИЧ-инфекция)", с дополнениями, внесенными Федеральным законом от 12 августа 1996 года (СЗ РФ. 1995. N 14. Ст. 1212; 1996. N 34. Ст. 4027).

     
    2. Преступление считается оконченным с момента поставления другого лица в опасность заражения ВИЧ-инфекцией. Способ может быть различным, например совершение ВИЧ-инфицированным полового сношения со здоровым человеком, использование одного и того же шприца при инъекции и т.д.
    
    3. Субъективная сторона преступления выражена прямым умыслом, поскольку в законе указано на "заведомое поставление".
    
    4. Субъект преступления - лицо, достигшее возраста 16 лет.
    
    5. Объективная сторона преступления, предусмотренного ч.2 ст.122 УК, выражена в деянии, создавшем опасность заражения ВИЧ-инфекцией другого лица, последствием в виде фактического заражения другого лица ВИЧ-инфекцией и наличием причинной связи между ними.
    
    6. Субъективная сторона преступления выражена неосторожной формой вины. При умышленном заражении другого лица ВИЧ-инфекцией виновный должен нести ответственность по ст.111 УК, так как данная болезнь неизлечима, заканчивается смертью.
    
    7. Субъект преступления специальный - лицо, достигшее возраста 16 лет, знающее о том, что оно заражено ВИЧ-инфекцией.
    
    8. В ч.3 ст.122 УК предусмотрен квалифицированный вид данного преступления в отношении двух или более лиц либо в отношении заведомо несовершеннолетнего.
    
    9. В ч.4 ст.122 УК предусмотрена ответственность за заражение другого лица ВИЧ-инфекцией вследствие ненадлежащего исполнения лицом своих профессиональных обязанностей.
    
    10. Объективная сторона этого состава характеризуется нарушением определенных правил профилактики этого заболевания, например нарушение правил изъятия у донора органов и тканей, переливания крови и ее препаратов, при инъекциях, когда проводится некачественный анализ, используются нестерильные инструменты, шприцы, и т.д.
    
    11. Субъективная сторона выражена неосторожной формой вины.
    
    12. Субъект преступления специальный - врач, фельдшер, медицинская сестра, лаборант, фармацевт.
    
    13. Согласно примечанию ВИЧ-инфицированный освобождается от уголовной ответственности при обязательном наличии одновременно трех условий: а) совершенное им деяние подпадает под действие ч.1 или ч.2 комментируемой статьи; б) потерпевший был своевременно предупрежден о наличии у ВИЧ-инфицированного этой болезни, т.е. до совершения действий, создавших угрозу его заражения, например до начала полового акта с ВИЧ-инфицированным, до введения наркотика с помощью шприца, использованного перед этим ВИЧ-инфицированным, и т.д.; в) потерпевший добровольно согласился совершить такие действия. При этом не имеет значения, сам ВИЧ-инфицированный или другие лица, например родственники, друзья, знакомые и др., предупредили потерпевшего о наличии болезни, так как условием освобождения являются лишь добровольные действия осведомленного потерпевшего, а не ВИЧ-инфицированного.
    
    

Комментарий к статье 123. Незаконное производство аборта

    1. Объективная сторона преступления выражена в действии по искусственному прерыванию беременности с согласия женщины лицом, не имеющим право на производство такой операции. Производство аборта врачом-гинекологом с нарушением установленных для этого правил, например вне стационарных условий, с превышением 12 недель срока беременности, при противопоказании к операции, является само по себе дисциплинарным проступком. Прерывание беременности вопреки воле женщины подлежит квалификации как умышленное причинение тяжкого вреда здоровью по ч.1 ст.111 УК. Уголовная ответственность исключается при наличии крайней необходимости (ст.39 УК).

     
    2. Преступление по ч.1 ст.123 УК считается оконченным с момента искусственного прерывания беременности (изгнание плода) независимо от того, был ли причинен вред здоровью женщины или она поставлена в опасность причинения ей вреда.
    
    3. Субъективная сторона этого преступления выражена прямым умыслом.
    
    4. Субъект преступления - лицо, достигшее возраста 16 лет, не имеющее высшего медицинского образования соответствующего профиля.
    
    5. В ч.3 ст.123 УК указан квалифицированный вид данного преступления, в ней предусмотрена ответственность за незаконное производство аборта, во время или после которого по неосторожности наступила смерть потерпевшей либо причинен тяжкий вред ее здоровью. Между деянием и последствиями должна быть установлена причинная связь (БВС РФ. 1990. N 9. С. 8).
    
    6. Субъективная сторона этого преступления выражена двумя формами вины - прямым умыслом к деянию и неосторожностью к последствиям - смерти, тяжкому вреду здоровью.
    
    

Комментарий к статье 124. Неоказание помощи больному

    1. Объективная сторона преступления выражена в бездействии. Виновный не выполняет необходимых действий, которые он обязан совершить для лечения больного или спасения жизни, или выполняет недобросовестно, несвоевременно. Например, не оказывает первую медицинскую помощь на месте происшествия, не применяет лекарство, которое у него есть и которое должен применить в конкретных условиях, не делает пострадавшему необходимое искусственное дыхание, отказывается выехать к потерпевшему на дом по вызову, не осматривает больного в связи с отсутствием у него страхового полиса, не направляет тяжелобольного или отказывает в его приеме в лечебное учреждение и т.д.

     
    2. Обязательным условием ответственности за неоказание помощи является отсутствие уважительных причин для этого, которые могут быть субъективными и объективными, - болезнь лица, обязанного оказывать помощь, его некомпетентность в конкретной ситуации, непреодолимая сила, крайняя необходимость, первоочередность оказания помощи более тяжелому больному, отсутствие транспорта, лекарства, медицинских инструментов и др.
    
    3. Неоказание помощи больному медицинским работником при ошибке в диагнозе состояния здоровья потерпевшего не образует состава данного преступления. Врачебная ошибка при определенных обстоятельствах может служить основанием для привлечения виновного к ответственности, в зависимости от наступивших последствий, по ч.2 ст.109, ч.2 или 4 ст.118, ст.293 УК.
    
    4. Преступление, предусмотренное ч.1 ст.124 УК, считается оконченным с момента причинения больному вреда средней тяжести в связи неоказанием ему помощи.
    
    5. Субъективная сторона этого преступления характеризуется неосторожной формой вины.
    
    6. Субъект преступления специальный - лицо, которое обязано оказывать помощь больному в соответствии с законом или со специальным правилом. Таковыми могут быть врачи, медсестры, няни-сиделки, работники милиции, обязанные принимать меры к вызову врача, руководители туристических групп и др. Например, по делу Ш. признано, что субъектом могут быть не только врачи, но и другой медицинский персонал, в обязанности которого входило оказание помощи больному (БВС РФ. 1993. N 4. С. 9).
    
    7. В ч.2 ст.124 УК предусмотрена ответственность за то же деяние, если оно повлекло по неосторожности смерть больного либо причинение тяжкого вреда его здоровью.
    
    

Комментарий к статье 125. Оставление в опасности

    1. Объективная сторона данного преступления выражена в бездействии.

     
    Обязательными условиями ответственности за оставление в опасности являются:
    
    а) нахождение лица в опасном для жизни или здоровья состоянии;
    
    б) отсутствие у этого лица возможности принять меры к самосохранению по малолетству, старости, болезни или вследствие своей беспомощности;
    
    в) виновный имел реальную возможность оказать помощь этому лицу и был обязан проявить о нем заботу либо сам поставил его в опасное для жизни или здоровья состояние.
    
    2. Преступление считается оконченным с момента оставления виновным потерпевшего в опасном для его жизни или здоровья состоянии, независимо от наступления последствий.
    
    3. Субъективная сторона этого преступления характеризуется прямым умыслом, поскольку в законе указано на "заведомое оставление без помощи". Если лицо добросовестно заблуждается относительно возможности потерпевшего принять меры к самосохранению, состав ст.125 УК отсутствует.
    
    4. Субъект преступления специальный - лицо, на которое возложена правовая обязанность оказывать помощь: родители, обязанные проявлять заботу в отношении малолетних или нетрудоспособных детей; дети, обязанные в отношении престарелых или нетрудоспособных родителей; учителя школ и воспитатели дошкольных учреждений в отношении находящихся на обучении или воспитании детей; няня-сиделка в отношении больного, за которым осуществляет уход; телохранитель в отношении охраняемого и т.д., а также лица, сами поставившие потерпевшего в опасное для жизни или здоровья состояние.
    
    5. Не могут быть квалифицированы по ст.125 УК действия лица, которое поставило другое лицо в опасное для жизни или здоровья состояние, например, покушением на убийство или умышленное причинение вреда здоровью. В этом случае оставление в опасности охватывается составом совершенного преступления.
    
    

Глава 17. ПРЕСТУПЛЕНИЯ ПРОТИВ СВОБОДЫ, ЧЕСТИ И ДОСТОИНСТВА ЛИЧНОСТИ

Комментарий к статье 126. Похищение человека

    1. Непосредственный объект преступления - физическая свобода конкретного потерпевшего (потерпевших). Дополнительным объектом могут выступать безопасность жизни, здоровья потерпевшего, его родственников, отношения собственности и др.

     
    2. Объективная сторона преступления выражается в совершении действий, в тайном или открытом похищении человека, т.е. в изъятии помимо его воли с места нахождения (жительства, работы, учебы, отдыха и т.д.) и перемещении в другое место, определенное похитителем, например в другой дом, подвал, гараж, где он удерживается в неволе. Похищение может осуществляться путем обмана, когда потерпевший сам идет с похитителем в то место, где будет насильственно удерживаться в последующем, не подозревая этого.
    
    3. Преступление считается оконченным с момента фактического похищения человека. Время удержания (на час, день, месяц и т.д.) значения не имеет. Согласие потерпевшего на его перемещение в другое место, о чем не знают лица, заинтересованные в его освобождении, не образует состава данного преступления.
    
    4. Субъективная сторона характеризуется прямым умыслом.
    
    5. Субъект указанного преступления - любое лицо, достигшее возраста 14 лет.
    
    6. Случаи похищения родителем, усыновителем (в том числе и лишенным родительских прав) собственного ребенка у другого родителя или иных лиц, которым ребенок передан в установленном законом порядке на воспитание, а также похищение ребенка близкими родственниками (родными и усыновленными братом, сестрой, дедом, бабкой), если эти действия совершаются в интересах ребенка, в том числе и ложно понятых, не образуют состава преступления, предусмотренного ст.126 УК.
    
    7. Похищение человека признается совершенным группой лиц по предварительному сговору тогда, когда будет установлено, что в нем участвовали не менее двух лиц, заранее договорившихся о совершении такого преступления, и каждый из них выполнял объективную сторону преступления или ее часть.
    
    8. Под применением насилия, опасного для жизни и здоровья, либо с угрозой применения такого насилия понимается фактическое причинение потерпевшему тяжкого, или средней тяжести, или легкого вреда здоровью, либо насилия, которое не причинило фактического вреда здоровью, но создавало реальную угрозу его причинения, а также психическая угроза причинения физического вреда.
    
    9. Применение оружия или предметов, используемых в качестве оружия, предполагает использование любого вида исправного оружия, а также различных предметов, независимо от того, были ли они специально принесены с собой или подобраны на месте.
    
    10. Похищение заведомо несовершеннолетнего предполагает достоверное знание виновным того, что похищаемый не достиг возраста 18 лет. Удержание заблудившегося малолетнего ребенка вопреки его воле необходимо рассматривать как незаконное лишение свободы (ст.127 УК), а при подмене - применять ст.153 УК.
    
    11. Похищение женщины, заведомо для виновного находящейся в состоянии беременности, также предполагает, что виновный знал об этом обстоятельстве достоверно.
    
    12. О содержании признака совершение преступления в отношении двух или более лиц см. комментарий к п."а" ч.2 ст.105 УК.
    
    13. Похищение человека из корыстных побуждений предполагает стремление извлечь материальную выгоду для себя лично или других лиц. Например, незаконным признано осуждение К. по п."ж" ч.2 ст.126 УК за похищение Ф., поскольку установлено, что К. материальной выгоды не имел (БВС РФ. 1999. N 5. С. 19).
    
    14. Когда похищение сопряжено с одновременными требованиями о передаче денег, других ценностей, то действия виновного квалифицируются по совокупности п."з" ч.2 ст.126 и ст.163 УК (БВС РФ. 1998. N 6. С. 16).
    
    15. Похищение из корыстных побуждений следует отличать от захвата заложника по тем же мотивам (п. "з" ч.2 ст.206 УК). При захвате виновный заинтересован в широкой огласке своих требований, а при похищении - нет, требование о выкупе предъявляется узкому кругу лиц, в тайне держится место содержания похищенного.
    
    16. Понятие организованной группы дано в ст.35 УК. При квалификации действий виновных ссылки на ст.33 УК не требуется (БВС РФ. 1997. N 8. С. 5-6).
    
    17. Под причинением смерти по неосторожности понимаются случаи, когда виновный избрал такой способ похищения, при котором по его легкомыслию или небрежности наступила смерть потерпевшего, например поместил в подвал, где была плохая вентиляция и потерпевший задохнулся. При убийстве потерпевшего квалификация по ч.3 ст.126 УК исключается (БВС РФ. 1998. N 4. С. 15; 2000. N 1. С. 7) и деяние квалифицируется по совокупности ст.126 и п."в" ч.2 ст.105 УК.
    
    18. Под иными тяжкими последствиями понимаются, в частности, самоубийство похищенного, тяжкое заболевание, психическое расстройство, причинение по неосторожности тяжкого вреда потерпевшему, крупного имущественного ущерба и т.д. (БВС РФ. 2000. N 1. С. 7).
    
    19. При похищении человека дополнительной квалификации по ст.127 УК не требуется (БВС РФ. 2000. N 2. С. 21).
    
    20. По смыслу примечания под добровольным понимается такое освобождение, при котором виновное лицо осознает, что имеет возможность удерживать похищенного, однако освобождает его, передает родственникам, органам власти. Необоснованным признано освобождение на основании примечания к ст.126 УК от уголовной ответственности Д. и других лиц за похищение дочери потерпевшего К. с целью выкупа, поскольку они согласились освободить ее за 140 тыс. долларов, но при передаче денег Д. был задержан (БВС РФ. 2000. N 3. С. 21). Также лицо не может быть освобождено от уголовной ответственности за похищение человека, если освобождение похищенного состоялось после выполнения требований похитителя или под обязательство выплатить деньги после освобождения (БВС РФ. 1998. N 6. С. 12; 1999. N 10. С. 7).
    
    20. Мотивы освобождения значения для применения примечания не имеют.
    
    21. Под отсутствием иного состава преступления понимается преступление, связанное именно с похищением человека. Так, по делу Ф. и Ш., указал Верховный Суд РФ, что они добровольно освободили Т., поэтому должны нести ответственность лишь за причинение вреда его здоровью (БВС РФ. 1999. N 2. С. 11).
    
    

Комментарий к статье 127. Незаконное лишение свободы

    1. В отличие от похищения человека при незаконном лишении свободы потерпевший не захватывается, не изымается из своей среды, не похищается, а остается на месте, но ограничивается в передвижении.

     
    2. Объективная сторона преступления выражается в совершении действий, состоящих в реальном лишении или ограничении личной свободы потерпевшего, не связанного с его похищением. Потерпевший незаконно, в принудительном порядке, помимо его воли удерживается в том месте, где он сам добровольно до этого находился, его лишают возможности передвигаться по своему усмотрению. Например, человека запирают в его же доме, в квартире, в кабинете, в чулане, в подвале и т.д.; связывают и содержат в каком-либо помещении; оставляют на острове, чтобы он не мог его покинуть самостоятельно, и т.д.
    
    3. Определенные трудности представляют случаи, когда потерпевшего не изолируют, он как бы не лишен возможности передвигаться по своему усмотрению, однако этого не делает под влиянием высказанной ему угрозы убийством, причинением вреда здоровью. Такой запрет под угрозой убийством также следует считать незаконным лишением свободы.
    
    4. Преступление считается оконченным с момента фактического лишения человека свободы независимо от длительности пребывания потерпевшего в таком состоянии.
    
    5. Если человек лишен свободы с его согласия, но в последующем удерживается против его воли, то виновный должен нести ответственность за незаконное лишение свободы. Удержание чужого заблудившегося малолетнего ребенка, отказ выдать его родителям следует рассматривать как лишение его свободы. Исключается ответственность в случаях, когда родители осуществляют принудительно-воспитательные меры по отношению к своим несовершеннолетним детям.
    
    6. Субъективная сторона характеризуется прямым умыслом.
    
    7. Субъект указанного преступления - частное лицо, достигшее возраста 16 лет. Должностные лица несут ответственность по совокупности преступлений за незаконное лишение свободы и за превышение должностных полномочий (ст.127, 286 УК) или за преступления против правосудия - незаконное задержание, заключение под стражу или содержание под стражей (ст.301 УК), вынесение незаконного приговора суда к лишению свободы (ч.2 ст.305 УК).
    
    8. Квалифицирующие признаки ч.2 и 3 ст.127 УК совпадают с квалифицирующими признаками ч.2 и 3 ст.126 УК, за исключением того, что в ч.2 ст.126 УК нет признака совершения деяния из корыстных побуждений и нет указания на угрозу насилием (пп. "в", "з" ч.2).
    
    9. Если при незаконном лишении свободы совершаются и другие преступления, то содеянное квалифицируется по совокупности. Например, если лишение свободы сопровождается вымогательством, то такие действия образуют совокупность преступлений, предусмотренных ст.127 и 163 УК.
    
   

Комментарий к статье 127_1. Торговля людьми

  
    1. Указанная норма соответствует международным принципам защиты общих прав и свобод человека, Конвенции о борьбе с торговлей людьми и эксплуатацией проституции третьими лицами от 21 марта 1949 года в Преамбуле которой говорится, что торговля людьми и сопровождающая ее проституция несовместимы с достоинством и ценностью человеческой личности и угрожают благосостоянию человека, семьи и общества, требованиям ст.8 Международного пакта о гражданских и политических правах от 19 декабря 1966 года о том, что никто не должен содержаться в рабстве, и оно, а также работорговля запрещаются во всех их видах (Международная защита прав и свобод человека: Сборник документов. М., 1990. С. 32, 211).
     
    2. Непосредственный объект преступления - личная свобода потерпевшего. Дополнительным объектом квалифицированных видов могут выступать безопасность жизни и здоровья потерпевшего.
    
    3. Объективная сторона преступления выражается в купле-продаже человека либо его вербовке, перевозке, передаче, укрывательстве или получении в целях его эксплуатации.
    
    Под куплей человека понимается его приобретение за определенную плату, а под продажей соответственно передача в распоряжение других лиц.
    
    Вербовка представляет собой деятельность, направленную на заключение соглашения по привлечению людей к эксплуатации, и может выражаться в поиске кандидатов, агитации, записи желающих, направлении их к месту эксплуатации и т.д.
    
    Перевозка означает перемещение человека из одного места в другое, в том числе и в пределах одного населенного пункта, любым видом транспорта.
    
    Передача предполагает действия посредника при совершении указанных в законе действий по торговле людьми, а равно последующая передача другим лицам потерпевшего после его купли-продажи самим покупателем, например для временного размещения и проживания, использования и т.д. Продавец несет ответственность лишь за продажу человека.
    
    Получение человека означает действия, противоположные передаче.
    
    Укрывательство предполагает сокрытие потерпевшего при совершении указанных в законе действий, например содержание человека в подвале дома после его получения.
    
    4. Преступление считается оконченным с момента фактической купли-продажи человека либо его вербовки, перевозки, передачи, укрывательства или получения.
    

    5. Субъективная сторона торговли людьми характеризуется прямым умыслом и указанной в законе целью - эксплуатацией человека. Само понятие эксплуатации при торговле людьми дано в примечании 2.
    
    6. Субъект указанного преступления - лицо, достигшее возраста 16 лет.
    
    7. О содержании признака совершение преступления в отношении двух или более лиц см. комментарий к п."а" ч.2 ст.105 УК.
    
    8. Торговля в отношении заведомо несовершеннолетнего означает, что виновный достоверно знал о недостижении потерпевшим возраста 18 лет.
    

    9. Использование служебного положения предполагает совершение указанных в законе действий по торговле людьми государственным или муниципальным служащим, работником коммерческой или общественной организации.
    
    10. Перемещение потерпевшего через Государственную границу РФ означает ее незаконное пересечение и требует дополнительной квалификации по ст.322 УК. Незаконное удержание потерпевшего за границей означает лишение его возможности возвращения в Россию. Порядок пересечения границы установлен Федеральным законом от 18 июля 1996 года "О порядке выезда из Российской Федерации и въезда в Российскую Федерацию" (СЗ РФ. 1996. N 34. Ст. 4029; 1999. N 26. Ст. 3175).
    
    11. Под использованием поддельных документов понимается их официальное предъявление с целью сокрытия совершаемых действий по торговле людьми. Изъятие документов предполагает незаконное лишение потерпевшего его действительных документов, а их сокрытие - незаконное удержание, хранение. Уничтожение документов, удостоверяющих личность потерпевшего, означает их фактическую ликвидацию, делающую невозможным идентификацию человека по ним.
    
    12. Под торговлей людьми с применением насилия или с угрозой его применения понимается фактическое причинение потерпевшему тяжкого вреда здоровью, предусмотренного ч.1 или 2 ст.111 УК, или средней тяжести, или легкого вреда здоровью, либо применения насилия, которое не причинило фактического вреда здоровью, а также угроза причинения физического вреда. В случае причинения тяжкого вреда при наличии признаков, указанных в п."е" ч.2 ст.127_1 УК, содеянное квалифицируется по совокупности этой статьи со ст.111 ч.3 УК.
    
    13. Торговля людьми в целях изъятия у потерпевшего органов или тканей (п. "ж" ч.2 ст.127_1 УК) предполагает, что потерпевший будет использован в качестве донора.
    
    14. По п."а" ч.3 ст.127_1 УК ответственность наступает лишь тогда, когда при торговле людьми виновным совершаются деяния, указанные в ч.1 или 2 комментируемой статьи, и в результате его легкомыслия или небрежности наступает одно из указанных последствий - смерть, или причинение тяжкого вреда здоровью потерпевшего, или иные тяжкие последствия. При умышленном причинении такого вреда при торговле людьми, содеянное квалифицируется по совокупности ч.2 ст.127_1 УК и соответственно ст.105 или 111 УК. Под иными тяжкими последствиями понимаются, в частности, самоубийство лица, в отношении которого производится торговля, тяжкое заболевание, психическое расстройство, наступление крупного имущественного ущерба и т.д.
    
    15. Торговля людьми, совершенная способом, опасным для жизни и здоровья многих людей, характеризуется применением виновным такого способа, при котором создается реальная угроза в отношении двух или более лиц.
    

    16. Понятие организованной группы дано в ст.35 УК.
    
    17. Для применения примечания 1 и освобождения лица от уголовной ответственности необходимо установить, что:
    
    а) лицо впервые совершило деяние;
    
    б) деяние предусмотрено ч.1 или п."а" ч.2 комментируемой статьи;
    
    в) лицо добровольно освободило потерпевшего и способствовало раскрытию совершенного преступления.
    
    При этом виновный не освобождается от уголовной ответственности, если в его действиях содержится состав иного преступления.
    
    

Комментарий к статье 127_2. Использование рабского труда

    1. Согласно ст.1 Конвенции относительно рабства от 25 сентября 1926 года рабство есть состояние или положение человека, над которым осуществляются атрибуты права собственности или некоторые из них (Международная защита прав и свобод человека: Сборник документов. М., 1990. С. 201).

     
    В соответствии со ст.37 Конституции РФ принудительный труд запрещен, каждый имеет право на труд, отвечающий требованиям безопасности и гигиены, на вознаграждение за труд без какой бы то ни было дискриминации.
    
    2. Непосредственный объект преступления - право человека на свободный труд. Дополнительным объектом квалифицированных видов могут выступать безопасность жизни и здоровья потерпевшего.
    
    3. Объективная сторона преступления выражается в организации рабского труда, т.е. в таком использовании виновным труда другого человека, при котором оно в отношении этого лица осуществляет полномочия, присущие праву собственности. Виновное лицо владеет, пользуется и распоряжается результатами труда подневольного работника, его услугами, а подневольное лицо по не зависящим от него причинам не может отказаться от их выполнения.
    
    4. Преступление считается оконченным с момента фактического использования виновным рабского труда другого человека, если потерпевший по не зависящим от него причинам не может отказаться от выполнения работ или услуг. Количество отработанного времени потерпевшим при осуществлении такого труда значения не имеет.
    
    5. Субъективная сторона характеризуется прямым умыслом.
    
    6. Субъект указанного преступления - любое лицо, достигшее возраста 16 лет.
    
    7. Квалифицирующие признаки ч.2 и 3 ст.127_2 УК в основном совпадают с квалифицирующими признаками ч.2 и 3 ст.127_1 УК.
    
    Под шантажом при использовании рабского труда следует понимать угрозу со стороны виновного лица предать огласке порочащие другое лицо или его близких сведения или такие данные, которые могут причинить существенный вред правам или законным интересам потерпевшего, его близких, например раскрыть тайну усыновления.
    
    

Комментарий к статье 128. Незаконное помещение в психиатрический стационар

    1. В настоящее время признано, что в нашей стране помещение на принудительное лечение в психиатрические лечебные учреждения применялось государством по политическим мотивам (Ст.1 Закона РСФСР от 18 октября 1991 года N 1761-I "О реабилитации жертв политических репрессий" // ВВС РСФСР. 1991. N 44. Ст. 1428).

     
    2. Вопросы, связанные с основанием и порядком помещения лица в психиатрический стационар, регламентированы Законом РФ от 2 июля 1992 года "О психиатрической помощи и гарантиях прав граждан при ее оказании" // ВВС РФ. 1992. N 33. Ст. 1913), положения которого соответствуют основным требованиям документов ООН, в том числе Принципам защиты лиц, страдающих психическим заболеванием, и улучшения здравоохранения в области психиатрии (резолюция Генеральной Ассамблеи ООН от 17 декабря 1991 года N 46/119 (см.: Комментарий к законодательству Российской Федерации в области психиатрии. М., 1997. С. 8, 10).
    
    3. Согласно этому Закону (ст.4, 13, 28, 29, 30) основанием для госпитализации в психиатрический стационар является наличие у лица психического расстройства и решение врача-психиатра о госпитализации, проведении обследования или лечения в стационарных условиях либо постановление судьи, а также необходимость проведения психиатрической экспертизы (судебной, военной, трудовой) в случаях и порядке, установленных законами РФ, исполнение назначенной судом принудительной меры медицинского характера.
    
    4. Помещение в психиатрический стационар осуществляется добровольно, по просьбе самого помещаемого или с его согласия. Однако лицо, страдающее психическим заболеванием, может быть госпитализировано в психиатрический стационар без его согласия или без согласия его законного представителя до постановления судьи, если его обследование возможно только в стационарных условиях, а психическое расстройство является тяжелым и обусловливает: а) непосредственную опасность больного для себя или окружающих лиц; б) его беспомощность, т.е. неспособность самостоятельно удовлетворить основные жизненные потребности, или в) существенный вред его здоровью вследствие ухудшения психического состояния, если лицо будет оставлено без психиатрической помощи.
    
    5. Объективная сторона преступления выражается в совершении действий, состоящих в недобровольной, принудительной госпитализации в психиатрический стационар: а) либо заведомо психически здорового человека ; б) либо лица, страдающего психическим расстройством, при отсутствии установленных в Законе оснований, а также в незаконном продлении пребывания в психиатрическом стационаре.
    
    6. Преступление считается оконченным с момента фактического незаконного помещения человека в психиатрический стационар, независимо от длительности пребывания потерпевшего в нем, либо с момента незаконного отказа в выписке.
    

    7. Удержание в психиатрическом стационаре помещенного туда на законных основаниях лица, которое выздоровело и подлежало обязательной выписке, например путем незаконного продления содержания, незаконного отказа в выписке и т.д., образует состав этого преступления, поскольку в таких случаях лицо также незаконно содержится в указанном в законе месте - в психиатрическом стационаре, в котором не должно находиться в силу наступивших обстоятельств, определенных законом.
    
    8. Субъективная сторона характеризуется только прямым умыслом.
    
    9. Субъект указанного преступления специальный, им являются лица, в должностные обязанности которых входит принятие решения о недобровольном помещении человека в психиатрический стационар, обращение по этому поводу с заявлением в суд, - дежурный врач, врач приемного отделения, врач-психиатр, заведующий и другие лица, поместившие незаконно человека в психиатрический стационар. Частные лица могут быть лишь соучастниками данного преступления.
    
    10. Квалифицированный состав - совершение деяния лицом с использованием своего служебного положения либо повлекшее по неосторожности смерть человека или иные тяжкие последствия.
    
    11. Лицо, помещенное в принудительном порядке в психиатрический стационар, подлежит обязательному освидетельствованию в течение 48 часов комиссией врачей-психиатров психиатрического учреждения. Если госпитализация признается обоснованной, то заключение комиссии врачей-психиатров в течение 24 часов направляется в суд по месту нахождения психиатрического учреждения для решения вопроса о дальнейшем пребывании лица в нем. В течение пяти дней судья должен вынести решение об удовлетворении заявления либо отклонении его.
    
    12. Действия врачей-психиатров, входящих в комиссию, если они незаконно поместили человека в психиатрический стационар, подготовили заведомо ложное заключение о якобы необходимой госпитализации, главного врача-психиатра, его заместителя, вышестоящего должностного лица органа здравоохранения, которые могут давать распоряжения о помещении в психиатрический стационар, должны квалифицироваться по ч.2 ст.128 УК, поскольку они используют свое служебное положение.
    
    13. Если помещение в психиатрический стационар произведено по незаконному решению судьи, то ответственность наступает по ст.305 УК.
    
    14. Смерть по неосторожности может наступить, например, в результате передозировки лечебного препарата, нападения агрессивных больных в связи с недосмотром обслуживающего персонала и т.д.
    
    15. Под иными тяжкими последствиями понимаются, в частности, самоубийство помещенного в психиатрический стационар, тяжкое заболевание, причинение тяжкого вреда здоровью потерпевшего или его родственников и т.д.
    
   

Комментарий к статье 129. Клевета

    1. Непосредственный объект преступления - честь, достоинство, репутация человека.

     
    В русском языке под честью понимаются достойные уважения и гордости моральные качества человека, его соответствующие принципы, хорошая, незапятнанная репутация, доброе имя, почет. Достоинство предполагает положительное качество, совокупность высоких моральных качеств, а также уважение этих качеств в самом себе. Репутация представляет собой приобретенную кем-либо общественную оценку, общее мнение о качествах, достоинствах или недостатках кого-либо (см.: Ожегов С. И. Словарь русского языка. М., 1991. С. 180, 676, 880).
    
    2. При решении вопроса о том, порочат ли распространяемые заведомо ложные сведения честь и достоинство другого лица и подрывают ли они его репутацию, учитывается как мнение потерпевшего, так и мнение общества на основании устоявшихся представлениях о добре и зле, чести и бесчестии, порядочности и бесстыдстве.
    
    Если сообщения не касаются каких-либо фактов, а лишь содержат оценку типа "нехороший человек", "слабый студент", то они не могут быть признаны порочащими сведениями.
    
    3. Потерпевшим может быть любое лицо, в том числе малолетний (БВС РФ. 1999. N 2. С. 12), недееспособный, а также умерший, если распространяемые позорящие сведения о нем задевают честь живых. В специальных случаях, в частности в ст.298 УК, предусмотрена ответственность за клевету в отношении судьи, присяжного заседателя и других указанных в ней лиц.
    
    4. Объективная сторона преступления состоит в действиях - распространении заведомо ложных сведений, порочащих честь и достоинство другого лица или подрывающих его репутацию (БВС РФ. 1997. N 3. С. 9).
    
    5. Заведомо ложными признаются такие сведения, которые не соответствуют действительности, являются вымышленными, надуманными, например о совершении преступления, о злоупотреблении спиртными напитками, о заболевании СПИДом.
    
    6. Под распространением таких сведений понимается их огласка в присутствии хотя бы одного человека (третьего лица). Способ распространения может быть самым различным - в устном или письменном заявлении, по телефону, системе Интернет, в публичных выступлениях, в том числе в служебных документах (БВС РФ. 1992. N 10. С. 10).
    
    7. Сообщение таких сведений лицу, которого они касаются, не может признаваться их распространением (см.: постановление Пленума Верховного Суда РФ от 18 августа 1992 года N 11 "О некоторых вопросах, возникших при рассмотрении судами дел о защите чести и достоинства граждан, а также деловой репутации граждан и юридических лиц" // Сборник постановлений Пленума Верховного Суда Российской Федерации. 1961-1996. М., 1997. С. 117-118).
    

    8. Преступление считается оконченным с момента, когда указанные сведения стали известны хотя бы одному постороннему человеку. Угроза распространить порочащие сведения не является клеветой, но может признаваться способом совершения другого преступления (ст.110, 163 УК и др.).
    
    9. Субъективная сторона характеризуется прямым умыслом (БВС РФ. 1999. N 2. С. 12; 2000. N 3. С. 21).
    
    10. Когда лицо распространяет хотя и позорящие сведения, но соответствующие действительности, или добросовестно заблуждается относительно подлинности сведений, полагая их правдивыми, а также тогда, когда ложные сведения не являются порочащими, ответственность за клевету исключается. Например, было прекращено уголовное дело в отношении Д., который сообщил в интервью и в письме Президенту Российской Федерации о совершении тяжких преступлений А. и В., будучи уверенным, что эти сведения правдивые (БВС РФ. 2000. N 3. С. 21).
    
    11. Клевету следует отличать от оскорбления. Обязательным элементом клеветы является заведомая ложность позорящих другое лицо измышлений о конкретных фактах, касающихся потерпевшего. Оскорбление представляет собой выраженную в неприличной форме отрицательную оценку личности потерпевшего, имеющую обобщенный характер и унижающую его честь и достоинство. Если лицо, распространившее ложные измышления, добросовестно заблуждалось относительно соответствия действительности распространяемых им сведений, однако высказывания его носили оскорбительный характер, оно может быть привлечено к уголовной ответственности за оскорбление, а не за клевету.
    
    12. Субъект указанного преступления - любое лицо, достигшее возраста 16 лет.
    
    13. Публичным распространение порочащих сведений признается тогда, когда совершается в общественном месте, среди широкого круга посторонних лиц, например на митинге, лекциях, вывешивание на видных и доступных для граждан местах листовок, рисунков, оборудование выставок, витрин и т.д.
    
    14. Под средствами массовой информации понимаются газеты, журналы, альманахи, бюллетени, другие издания, постоянно выходящие в свет, радио, телевидение, видео- и аудиокассеты, предназначенные для неограниченного круга лиц, и т.д. (см.: Закон РФ "О средствах массовой информации" от 27 декабря 1991 года N 2124-I // ВВС РФ. 1992. N 7. Ст. 300).
    

    15. Особо квалифицированный состав (ч.3 ст.129 УК) - клевета, соединенная с обвинением лица в совершении тяжкого или особо тяжкого преступления (ч.4 и 5 ст.15 УК).
    
    Клевета, соединенная с обвинением в совершении преступления, отличается от заведомо ложного доноса тем, что при доносе умысел лица направлен на привлечение потерпевшего к уголовной ответственности, а при клевете - на унижение его чести и достоинства.
    
    

Комментарий к статье 130. Оскорбление

    1. Объективная сторона преступления состоит в действиях - унижении чести и достоинства другого лица (группы лиц), выраженном в неприличной форме. Оскорбление может быть в словесной или письменной форме или в форме действия.

     
    2. Унижение чести и достоинства представляет собой отрицательную оценку виновным другого человека, его дискредитацию, постановку в унизительное положение, подрыв престижа в глазах окружающих и своих собственных.
    
    3. Обязательным признаком объективной стороны является способ унижения чести и достоинства - неприличная форма. Под ней понимается откровенно циничная, глубоко противоречащая принятым в человеческом обществе нормам нравственности и морали, элементарным правилам поведения между людьми, унизительное обращение с человеком, в частности нецензурные выражения, общая оценка личности типа "свинья", "черный" и т.п., непристойные телодвижения, жесты, обнажение интимных частей тела или прикосновение к ним, плевок в лицо, пощечина и т.д. Неважно, соответствует ли такая оценка действительности, главное, чтобы она была высказана в неприличной форме.
    
    4. Оскорбление может быть нанесено не только в присутствии конкретного человека, но и в его отсутствие, когда виновный рассчитывает на то, что присутствующие лица при высказывании оскорбительных оценок понимают, о ком идет речь, и доведут эти оценки до сведения того конкретного человека, в отношении которого совершены оскорбительные действия. В противном случае состав преступления отсутствует. Прекращено дело в отношении К., который публиковал статьи в газете, сюжеты брал из конкретных дел, но действительных фамилий не указывал (БВС РСФСР. 1988. N 8. С. 6).
    
    5. Если лицом высказываются сведения об отрицательных качествах человека, о каких-либо недостатках его характера, критикуются деловые качества и т.д., но не в оскорбительной форме, то состав оскорбления отсутствует. Например, при прекращении дела В., которая направила в редакцию журнала "Крокодил" письмо о том, что директор окружил себя родственниками и подхалимами, суд указал, что хотя такие сведения оскорбляют потерпевшего, однако неприличная форма отсутствует (см.: Сборник постановлений и определений по уголовным делам Верховного Суда РСФСР. М., 1989. С. 12-13).
    
    6. Потерпевшим может быть любое лицо. Исключение составляют специальные случаи, в частности, в ст.297 УК предусмотрена ответственность за оскорбление участников судебного разбирательства, судьи, присяжного заседателя или иного лица, участвующего в отправлении правосудия, а в ст.336 УК предусмотрена ответственность за оскорбление военнослужащего. В случае установления таких обстоятельств ответственность наступает по специальным нормам, а не по ст.130 УК (ч.3 ст.17 УК).
    
    7. Преступление считается оконченным с момента выражения оскорбительных оценок.
    
    8. Субъективная сторона характеризуется прямым умыслом.
    
    9. Субъект указанного преступления - лицо, достигшее возраста 16 лет.
    
    10. Квалифицированный состав (ч.2 ст.130 УК) - оскорбление, содержащееся в публичном выступлении, публично демонстрирующемся произведении или средствах массовой информации, аналогичен ч.2 ст.129 УК.
    
    11. Отличие оскорбления от клеветы рассмотрено при анализе ст.129 УК.
    
    12. Оскорбление путем пощечины отличается от побоев (ст.116 УК) тем, что при оскорблении лицо имеет цель унизить честь и достоинство другого человека. Например, пощечина наносится парню в присутствии его знакомой девушки, чтобы показать его беспомощность в отношении виновного. При нанесении побоев цель другая - причинение потерпевшему физической боли.
    
    13. Оскорбление отличается от хулиганства тем, что оскорбление обусловлено личными неприязненными отношениями между виновным и потерпевшим, а не направлено на нарушение общественного порядка. В противном случае речь может идти о хулиганстве. Например, по делу П. было признано, что оскорбительные приставания к гражданину образуют мелкое хулиганство (БВС РСФСР. 1991. N 11. С. 5).
    
   

Глава 18. ПРЕСТУПЛЕНИЯ ПРОТИВ ПОЛОВОЙ НЕПРИКОСНОВЕННОСТИ И ПОЛОВОЙ СВОБОДЫ ЛИЧНОСТИ

Комментарий к статье 131. Изнасилование

    1. Основным объектом изнасилования является половая свобода взрослой женщины, а в случае изнасилования несовершеннолетней или малолетней девочки - половая неприкосновенность. Половая свобода и половая неприкосновенность являются частью гарантированных Конституцией Российской Федерации прав и свобод личности. Статья 22 Конституции провозглашает: "Каждый имеет право на свободу и личную неприкосновенность". Половая неприкосновенность является составляющей половой свободы, поэтому нарушение половой неприкосновенности всегда означает и нарушение половой свободы.

     
    Дополнительным объектом при изнасиловании в случае применения насилия или угрозы его применения является здоровье потерпевшей.
    
    2. Потерпевшей может быть только лицо женского пола, независимо от ее отношений с виновным (муж, сожитель и т.д.).
    
    3. Объективная сторона преступления имеет сложную структуру, так как состоит из трех разновидностей совершения преступления: полового сношения с применением насилия; полового сношения с применением угрозы насилия и полового сношения с использованием беспомощного состояния потерпевшей. Для двух первых разновидностей характерно наличие двух обязательных действий: насилия или угрозы его применения и полового сношения.
    
    Под изнасилованием следует понимать лишь половое сношение с женщиной вопреки ее воле и согласию. Способы совершения этих действий четко очерчены в законе. Поэтому не могут рассматриваться в качестве изнасилования действия лица, склонившего женщину к совершению полового акта путем обмана или злоупотребления доверием, например посредством заведомо ложного обещания вступить в брак.
    
    4. Под изнасилованием по смыслу ст.131 УК следует понимать лишь совершаемое вопреки воле и согласию потерпевшей с применением насилия или угрозы его применения или с использованием беспомощного состояния потерпевшей естественное половое сношение, т.е. совершаемое путем введения полового члена мужчины во влагалище женщины, в том случае, когда виновным является мужчина, а потерпевшей - женщина. Все иные насильственные действия сексуального характера не могут расцениваться как изнасилование. Их следует квалифицировать по ст.132 УК.
    
    5. Физическое насилие может состоять в удержании, связывании, причинении побоев, легкого или средней тяжести вреда здоровью. Если при изнасиловании или совершении насильственных действий сексуального характера либо покушении на них потерпевшему лицу умышленно причиняется тяжкий вред здоровью, действия виновного квалифицируются по соответствующей части ст.131 или ст.132 УК по совокупности со ст.111 УК. Если умышленное причинение тяжкого вреда здоровью повлекло по неосторожности смерть потерпевшего лица, то при отсутствии других квалифицирующих признаков изнасилование или насильственные действия сексуального характера квалифицируются по совокупности ч.1 ст.131 или ч.1 ст.132 и ч.4 ст.111 УК (п.15 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 15 июня 2004 года "О судебной практике по делам о преступлениях, предусмотренных статьями 131 и 132 Уголовного кодекса Российской Федерации").
    
    6. Под угрозой применения насилия понимается запугивание потерпевшей, совершение таких действий, которые свидетельствовали бы о намерении немедленно применить физическое насилие вплоть до причинения вреда здоровью средней тяжести. Таким образом, в ч.1 ст.131 УК речь идет об угрозе причинения побоев, легкого и средней тяжести вреда здоровью, поскольку угроза убийством и причинением тяжкого вреда здоровью подпадает под ч.2 ст.131 УК. Угроза должна восприниматься потерпевшей как вполне реальная вне зависимости от того, имел ли виновный намерение на самом деле осуществить угрозу. Угроза применить насилие в будущем не может рассматриваться в качестве средства подавления сопротивления потерпевшей, поскольку она имеет возможность обратиться за помощью в правоохранительные органы или к другим гражданам.
    

    7. Как физическое насилие, так и угроза его применения могут применяться не только к потерпевшей, но и к другим лицам. К таким лицам могут быть отнесены не только дети или родственники потерпевшей, но и другие лица, в судьбе которых потерпевшая заинтересована, например ее воспитанники, ученики.
    
    Таким образом, для наличия состава изнасилования насилие (физическое или психическое) должно носить реальный характер и иметь отношение к моменту совершения деяния, а не к будущему. Насилие является средством подавления воли потерпевшей и применяется для подавления ее возможного или действительного сопротивления.
    
    8. Понятие изнасилования с использованием беспомощного состояния потерпевшей раскрыто в п.3 названного выше постановления. Это могут быть случаи, когда:
    
    а) потерпевшая в силу своего физического или психического состояния (малолетний возраст, физические недостатки, расстройство душевной деятельности или иное болезненное или бессознательное состояние) не могла понимать характер и значение совершаемых с нею действий; или
    
    б) потерпевшая понимала характер и значение совершаемых с нею действий, но не могла оказать сопротивления виновному. При этом в обоих случаях виновный должен осознавать, что потерпевшая находится в таком состоянии.
    
    Изнасилование потерпевшей, находящейся в состоянии алкогольного опьянения, можно признать совершенным с использованием беспомощного состояния не во всех случаях, а лишь при такой степени опьянения, которая лишала потерпевшую возможности оказать сопротивление виновному. В случае наступления беспомощного состояния в результате применения лекарственных препаратов, наркотических средств, сильнодействующих или ядовитых веществ свойства и характер их действия на организм человека могут быть установлены соответствующим экспертом, заключение которого следует учитывать при оценке состояния потерпевшей наряду с другими доказательствами. Для квалификации изнасилования, совершенного с использованием беспомощного состояния потерпевшей, не имеет значения, привел ли сам виновный потерпевшую в такое состояние (например, напоил спиртными напитками, предоставил наркотики) или воспользовался тем, что она находилась в таком состоянии независимо от его действий.
    
    9. Как изнасилование с использованием беспомощного состояния потерпевшей следует квалифицировать, как правило, и случаи вступления в половое сношение без применения физического или психического насилия с малолетними девочками (п.4 указанного постановления). Если потерпевшая из-за своего возраста или умственной отсталости не осознает характера и значения совершаемых с ней сексуальных действий, что выясняется в каждом случае индивидуально, следует считать, что она в силу этого находится в беспомощном состоянии.
    

    10. Преступление признается оконченным с момента проникновения полового члена мужчины в женские гениталии, независимо от дефлорации. Термин "сексуальное проникновение" используют и европейские законодатели, расшифровывая содержание секуального действия как такового (УК Франции, УК Испании).
    
    11. При изнасиловании совершаются двоякого рода действия: насилие и половое сношение. Поэтому применение физического или психического насилия с целью совершения полового сношения, когда насилие является средством к достижению именно этой цели, но при этом само половое сношение не было начато по не зависящим от виновного причинам, следует рассматривать как покушение на изнасилование (п.5 постановления). Необходимо отличать покушение на изнасилование от других преступных посягательств, затрагивающих честь, достоинство и неприкосновенность личности женщин (развратные действия, хулиганство, причинение вреда здоровью, оскорбление и другие подобные действия).
    
    12. От покушения на изнасилование следует отличать добровольный отказ от доведения его до конца. В каждом конкретном случае необходимо выяснять причины, по которым преступление не было доведено до конца. Не может быть признан добровольным отказ, который вызван невозможностью дальнейшего продолжения преступных действий вследствие причин, которые возникли помимо воли виновного.
    
    13. Субъективная сторона преступления характеризуется только прямым умыслом. Мотивы преступления могут быть различными: удовлетворение половой страсти, месть, желание заставить потерпевшую выйти замуж и др. На квалификацию содеянного они влияния не оказывают.
    
    14. Субъектом преступления по ст.131 УК может быть только лицо мужского пола, достигшее возраста 14 лет.
    
    15. Часть 2 ст.131 УК предусматривает квалифицирующие признаки изнасилования.
    
    Под изнасилованием, совершенным группой лиц, следует понимать случаи, когда лица, принимавшие участие в изнасиловании, действовали согласованно в отношении потерпевшей. Поскольку изнасилование с применением насилия является сложным по структуре преступлением, как групповое изнасилование должны квалифицироваться не только действия лиц, совершивших насильственный половой акт, но и действия лиц, содействовавших этому путем применения физического или психического насилия к потерпевшей. При этом действия лиц, лично не совершавших насильственного полового акта, но путем применения насилия к потерпевшей содействовавших другим в ее изнасиловании, должны квалифицироваться как соисполнительство в групповом изнасиловании (п.10 постановления).
    
    Под изнасилованием, совершенным группой лиц, следует понимать также случаи, когда виновные, действуя согласованно и применяя физическое насилие или угрозу в отношении нескольких женщин, затем совершают половой акт каждый с одной из них.
    

    16. Лица, содействовавшие виновному не путем применения насилия к потерпевшей, а другими способами, например путем предоставления помещения или оружия для устрашения, не подлежат ответственности за изнасилование группой лиц, а привлекаются к ответственности лишь за соучастие в изнасиловании по ч.5 ст.33 и соответствующей части ст.131 УК.
 
  При совершении изнасилования группой лиц, лишь один из которых подлежит уголовной ответственности, а остальные - не подлежат в силу недостижения четырнадцатилетнего возраста или невменяемости, содеянное нельзя квалифицировать по п."б" ч.2 ст.131 УК, как делалось ранее. Позиция Пленума Верховного Суда РФ о квалификации подобных ситуаций изложена в п.9 постановления от 14 февраля 2000 года N 7 "О судебной практике по делам о преступлениях несовершеннолетних", в котором подчеркивается, что совершение преступления с использованием лица, не подлежащего уголовной ответственности в силу возраста (ст.20 УК) или невменяемости (ст.21 УК) не образует соучастия. Эта же позиция отражена в п.12 постановления от 27 декабря 2002 года N 29 "О судебной практике по делам о краже, грабеже и разбое", в соответствии с которым квалификация по признаку "группа лиц" возможна, если в совершении преступления совместно участвовали два или более исполнителя, которые в силу ст.19 УК РФ подлежат уголовной ответственности за содеянное.
    
    Изменение позиции Пленума Верховного Суда по данному вопросу представляется правильным, поскольку в подобной ситуации отсутствуют субъекты преступления, совершенного в соучастии. Таким образом, действия участника группового изнасилования, если другие его участники не были привлечены к уголовной ответственности, следует квалифицировать по ч.1 ст.131 УК.
    
    17. Квалифицирующими признаками по п."б" ч.2 ст.131 УК также является совершение этого преступления группой лиц по предварительному сговору или организованной группой (см. комментарий к ч.2 и 3 ст.35 УК).
    
    18. Изнасилование, соединенное с угрозой убийством или угрозой причинения тяжкого вреда здоровью, имеет место тогда, когда налицо реальная возможность осуществления угрозы, когда угроза убийством или причинением вреда здоровью является средством воздействия на сознание и волю потерпевшей с целью добиться ее подчинения. Под угрозой убийством или причинением тяжкого вреда здоровью следует понимать не только прямые высказывания, которые выражали намерение немедленного применения физического насилия к самой потерпевшей, ее детям, близким родственникам или другим лицам, но и такие угрожающие действия виновного, как, например, демонстрация оружия. При этом нет необходимости доказывать, имел ли виновный намерение осуществить угрозу. Подобные действия охватываются п."в" ч.2 ст.131 и дополнительной квалификации по ст.119 УК не требуют.
    
    В случае если угроза убийством или причинением тяжкого вреда здоровью была выражена виновным после совершения изнасилования с той целью, чтобы потерпевшая никому не сообщила о случившемся и у нее были основания опасаться такой угрозы, действия виновного при отсутствии других квалифицирующих обстоятельств необходимо квалифицировать по ч.1 ст.131 и по ст.119 УК по совокупности.
    

    19. Особая жестокость по отношению к потерпевшей при изнасиловании может состоять в издевательствах, истязании, нанесении множества ранений, причинении особых психических страданий. Признак особой жестокости по отношению к другим лицам будет иметь место, например, при изнасиловании потерпевшей в присутствии ее мужа, детей или родителей.
    
    20. Изнасилование, повлекшее заражение потерпевшей венерическим заболеванием, может иметь место при условиях, что: а) виновный знал о наличии у него венерического заболевания; б) потерпевшая реально заболела этим заболеванием; в) заражение произошло в результате насильственного полового акта. Последствием является заражение потерпевшей венерическим заболеванием (например, сифилисом, гонореей, мягким шанкром, паховым лимфогранулематозом). Отношение к последствию может быть как умышленным, так и неосторожным. Содеянное полностью охватывается п."г" ч.2 ст.131 УК и не требует дополнительной квалификации по ст.121 УК.
    
    21. Изнасилование заведомо несовершеннолетней - это изнасилование потерпевшей в возрасте от 14 до 18 лет в том случае, когда виновный был убежден о ее несовершеннолетнем возрасте. Заведомость означает, что виновному известен возраст потерпевшей или он осознает это обстоятельство исходя из внешних признаков: поведения, внешнего вида, вещей, одежды. В тех случаях, когда виновный добросовестно заблуждался относительно возраста потерпевшей, это обстоятельство вменяться не может (п.14 постановления).
    
    УК 1996 года, в отличие от УК 1960 года, вводит в рассматриваемый признак указание на заведомость осознания этих обстоятельств, т.е. переносит акцент в их определении с плоскости объективной в субъективную, с уровня судебного толкования на уровень законодательного решения вопроса. Таким образом, в настоящее время вменение данного квалифицирующего признака возможно лишь при основанном на объективных обстоятельствах убеждении виновного о несовершеннолетнем возрасте потерпевшей.
    
    22. Часть 3 ст.131 УК предусматривает состав с особо отягчающими обстоятельствами изнасилования. Причинение смерти или тяжкого вреда здоровью потерпевшей может быть вызвано как действиями самого виновного, например сдавливанием шеи при преодолении сопротивления, так и явиться следствием поведения самой потерпевшей, стремящейся избежать насилия (потерпевшая, пытаясь скрыться от нападающего, срывается с балкона). Указанные последствия могут быть вменены виновному лишь в том случае, если они явились результатом насильственного полового сношения или покушения на изнасилование, т.е. если имеется причинная связь между действиями виновного и наступившими последствиями. Содеянное охватывается ч.3 ст.131 УК и не требует квалификации по совокупности в том случае, если отношение к последствиям в виде смерти или тяжкого вреда здоровью является неосторожным.
    
    В случае установления умысла на причинение указанных последствий необходима квалификация по совокупности статей об изнасиловании и соответствующих статей о посягательствах на жизнь или здоровье. Убийство, совершенное в процессе изнасилования, в целях его сокрытия или по мотивам мести за оказанное при изнасиловании сопротивление следует квалифицировать по п."к" ч.2 ст.105, квалификация по совокупности по ст.131 УК не требуется. В случаях совершения изнасилования, сопряженного с умышленным причинением тяжкого вреда здоровью потерпевшей, необходима квалификация по совокупности ч.3 ст.131 и ст.111 УК.
    

    23. Изнасилование, повлекшее заражение потерпевшей ВИЧ-инфекцией, предполагает установление факта заражения этим заболеванием. Отношение к последствию - заражению ВИЧ-инфекцией - может быть как неосторожным, так и умышленным, так как общественная опасность заражения ВИЧ-инфекцией с обеими формами вины оценена законодателем одинаково, что получило отражение в установлении ответственности за оба вида деяния в одной и той же статье УК. Указание на неосторожность в п."б" ч.3 ст.131 УК относится лишь к последствию в виде причинения тяжкого вреда здоровью. В случае умышленного отношения к факту заражения ВИЧ-инфекцией не требуется квалификация по совокупности ч.3 ст.131 УК и ст.122 УК.
    
    Заведомое поставление потерпевшей в опасность заражения ВИЧ-инфекцией, произошедшее в результате изнасилования, не является квалифицирующим признаком изнасилования и требует квалификации по совокупности ч.1 ст.131 УК и ч.1 ст.122 УК.
    
    24. Под иными тяжкими последствиями следует понимать, например, самоубийство потерпевшей.
    
    25. Ответственность за изнасилование потерпевшей, заведомо не достигшей 14-летнего возраста, возможна в случае убеждения виновного в малолетнем возрасте потерпевшей.
    
    

Комментарий к статье 132. Насильственные действия сексуального характера

    1. Закон устанавливает ответственность за насильственное мужеложство, или лесбиянство, или иные действия сексуального характера, т.е. за реализацию полового влечения к лицам своего пола, а также за совершение иных действий сексуального характера, если они совершены с применением насилия или с угрозой его применения. Таким образом, уголовная ответственность связывается с насильственным способом удовлетворения половой страсти, а не с извращенностью или аморальностью способа ее удовлетворения. В случае добровольного согласия партнеров при мужеложстве, лесбиянстве и иных действиях сексуального характера состав данного преступления отсутствует. Введение в УК РФ данной нормы способствует равной защите половой свободы и половой неприкосновенности как мужчин, так и женщин, поскольку потерпевшими по этой статье могут быть лица обоих полов.

     
    2. Под мужеложством (мужским гомосексуализмом) понимают удовлетворение полового влечения между мужчинами путем введения полового члена активного партнера в анальное (заднепроходное) отверстие пассивного партнера. Другие формы гомосексуальных действий между мужчинами мужеложством не являются. Потерпевшими при мужеложстве могут быть только мужчины.
    
    3. Лесбиянство (женский гомосексуализм) представляет собой форму удовлетворения полового желания женщиной в отношении другой женщины посредством любых действий сексуального характера (имитирование полового акта, соприкосновение половых органов и других частей тела и т.п.). Потерпевшей при лесбиянстве может быть только женщина.
    
    4. Иными действиями сексуального характера являются любые способы удовлетворения полового влечения между мужчинами или между мужчиной и женщиной, за исключением естественного полового сношения и мужеложства (см.: Половые извращения и их профилактика. М., 1990). Это может быть, например, оральный секс ("coitus per os"), анальный секс ("coitus per anum"), совокупление между мужчиной и женщиной в естественной форме в том случае, если принуждение исходит со стороны женщины. Потерпевшими могут быть как мужчины, так и женщины (в зависимости от характера деяния).
    
    5. При совершении этого преступления применяется насилие либо угроза его применения либо используется беспомощное состояние потерпевшего (потерпевшей) (см. комментарий к ст.131 УК).
    
    6. Моментом окончания преступления является начало совершения действий сексуального характера с использованием насилия, угрозы или беспомощного состояния потерпевшего (потерпевшей).
    
    7. Субъективная сторона характеризуется прямым умыслом.
    
    8. Субъектом преступления может быть лицо как мужского, так и женского пола, достигшее возраста 14 лет.
    
    9. Части 2 и 3 ст.132 УК предусматривают квалифицирующие и особо квалифицирующие признаки данного преступления. Их перечень и содержание полностью совпадают с квалифицированными видами изнасилования (см. комментарий к ст.131 УК).
    
    

Комментарий к статье 133. Понуждение к действиям сексуального характера

    1. Деяние в данном составе преступления состоит в активных действиях, состоящих в форме психического принуждения (угрозы), направленных на понуждение лица вопреки его воле и желанию совершить действия сексуального характера. Понудить - означает заставить совершить какие-либо действия. Однако не всякое понуждение образует состав данного преступления, а лишь совершенное с использованием указанных в законе способов: а) шантажа; б) угрозы уничтожением, повреждением или изъятием имущества; в) материальной или иной зависимости потерпевшего.

     
    2. Характер угрозы отличает это преступление от изнасилования. При изнасиловании виновный угрожает физическим насилием, а в рассматриваемом преступлении - разглашением позорящих сведений, уничтожением, повреждением или изъятием имущества или ущемлением материальных или иных интересов потерпевшего (потерпевшей). При изнасиловании угроза является непосредственной, а в данном преступлении ее осуществление возможно в будущем.
    
    Под шантажом понимают угрозу разгласить сведения, позорящие потерпевшего (потерпевшую) или его близких, в разглашении которых лицо не заинтересовано. Сведения могут быть как истинными, так и ложными. В случае реального разглашения заведомо ложных сведений, порочащих другое лицо, содеянное образует совокупность со ст.129 УК.
    
    Под уничтожением имущества понимают приведение его в полную негодность, препятствующую его дальнейшему использованию.
    
    Повреждение имущества - это такое изменение его функциональных свойств, когда для приведения его в первоначальное состояние необходимо произвести ремонт.
    
    При изъятии имущества потерпевший лишается возможности им пользоваться и распоряжаться.
    
    Понуждение путем угрозы изъятием имущества будет налицо и в том случае, когда собственником имущества, находящегося в пользовании у потерпевшего, является виновный.
    
    Понуждение к действиям сексуального характера, совершаемых путем угрозы уничтожением, повреждением или изъятием имущества, не охватывает реального осуществления угрозы. В случае реального осуществления указанных действий необходима квалификация по совокупности ст.133 УК и соответствующих статей о преступлениях против собственности.
    
    3. Материальная зависимость означает, что потерпевший полностью или частично находится на иждивении виновного или, например, проживает на его жилой площади. Иная зависимость может быть, например, служебной, когда потерпевший подчинен или подконтролен виновному по службе, или же возникнуть в процессе обучения между преподавателем и учеником, или между потерпевшим и должностным лицом, управомоченным совершить действия должностного характера в интересах потерпевшего. Использование материальной или иной зависимости с целью совершения полового сношения, мужеложства, лесбиянства или осуществления иных действий сексуального характера образует понуждение лишь в тех случаях, когда виновный угрожает ущемлением законных интересов потерпевшего, например увольнением с работы, понижением зарплаты, лишением жилища, отказом поставить положительную оценку при наличии необходимых знаний, а не обещает предоставить льготы и преимущества. Одно лишь предложение совершить указанные в ст.133 УК действия при наличии материальной и иной зависимости не образует состава данного преступления.
    
    4. Преступление является оконченным с момента понуждения к действиям сексуального характера. Согласие или отказ потерпевшего совершить указанные действия, а также реальное их осуществление с лицом, достигшим 16 лет, не влияют на квалификацию содеянного.
    
    5. Понуждение и последующее половое сношение с лицом, заведомо не достигшим возраста 16 лет, следует квалифицировать по совокупности ст.133 и 134 УК, а при понуждении, соединенном с совершением развратных действий в отношении лица, заведомо не достигшего 16 лет, - по ст.133 и 135 УК.
    
    6. Субъективная сторона характеризуется виной в виде прямого умысла.
    
    7. Субъектом может являться лицо как женского, так и мужского пола, достигшее возраста 16 лет.
    
    

Комментарий к статье 134. Половое сношение и иные действия сексуального характера с лицом, не достигшим шестнадцатилетнего возраста

    1. Объектом данного преступления является половая неприкосновенность, нравственное и физическое здоровье малолетних и несовершеннолетних, не достигших возраста 16 лет. Общественная опасность данного преступления объясняется тем, что раннее начало половой жизни наносит вред как физическому, так и нравственному развитию несовершеннолетнего.

     
    Потерпевшим признается лицо, заведомо для виновного не достигшее возраста 16 лет (о понятии заведомости см. п.22 комментария к ст.131 УК).
    
    2. Объективная сторона состоит в совершении без применения насилия полового сношения, мужеложства или лесбиянства лицом, достигшим 18-летнего возраста, с лицом, заведомо не достигшим 16 лет. При этом потерпевшие должны понимать характер и значение совершаемых с ними действий. О понятиях полового сношения, мужеложства и лесбиянства говорилось в комментариях к ст.131 и 132 УК. Моментом окончания преступления является начало полового сношения, акта мужеложства или лесбиянства.
    
    Следует обратить внимание, что название данной статьи говорит о половом сношении и иных действиях сексуального характера, а диспозиция - о половом сношении, мужеложстве или лесбиянстве. Как отмечалось при анализе ст.132 УК, понятие "действия сексуального характера" шире, чем совокупность понятий "половое сношение", "мужеложство" и "лесбиянство". Таким образом, диспозиция ст.134 УК уже, чем ее название, следовательно, иные действия сексуального характера, не являющиеся половым сношением, мужеложством или лесбиянством, не подпадают под действие ст.134 УК, что является пробелом закона, наличие которого едва ли можно признать оправданным.
    
    3. При разграничении полового сношения с лицом, не достигшим 16-летнего возраста (ст.134 УК), и изнасилования потерпевшей, заведомо не достигшей 14 лет (п. "в" ч.3 ст.131 УК) или заведомо несовершеннолетней (п."д" ч.2. ст.131 УК), необходимо установить, могла ли потерпевшая в силу своего возраста и развития понимать характер и значение совершаемых с нею действий. Если потерпевшая в силу малолетнего возраста или, например, умственной отсталости не могла понимать характер и значение совершаемых с нею действий, содеянное следует рассматривать как изнасилование, совершенное с использованием беспомощного состояния потерпевшей, как это следует из п.4 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 15 июня 2004 года N 11. Случаи, когда изнасилование потерпевшей, заведомо для виновного не достигшей 16 лет, сопровождалось последующими половыми актами, совершаемыми с ее согласия, образуют совокупность ст.131 и 134 УК. Аналогично следует решать вопрос и при разграничении мужеложства и лесбиянства, подпадающих под действие ст.134 и п."д" ч.2 и п."в" ч.3 ст.132 УК.
    
    4. Субъективная сторона - прямой умысел.
    
    5. Субъектом данного преступления может быть лицо любого пола, достигшее возраста 18 лет.
    
    

Комментарий к статье 135. Развратные действия

     
    1. Объектом этого преступления является половая неприкосновенность, нравственное и физическое развитие несовершеннолетних. Потерпевшим может быть лицо любого пола, заведомо для виновного не достигшее возраста 16 лет (о понятии заведомости см. п.22 комментария к ст.131 УК).

     
    2. Под развратными понимаются такие действия, которые направлены на удовлетворение половой страсти виновного или половой страсти лица, заведомо для виновного не достигшего возраста 16 лет, но не связаны с совершением полового акта, мужеложства, лесбиянства или иных действий сексуального характера. Развратные действия могут носить как физический, так и интеллектуальный характер.
    
    Развратные действия физического характера могут состоять, например, в обнажении как своих половых органов в присутствии потерпевшего, так и половых органов потерпевшего, совершении полового акта в его присутствии, принятии непристойных поз, склонении к мастурбации.
    
    К развратным действиям интеллектуального характера относятся, например, циничные беседы, демонстрация порнографических изображений или фильмов, предоставление для чтения порнографической литературы.
    
    3. Преступление является оконченным с момента совершения развратных действий. В случае перерастания развратных действий в половое сношение или иное ненасильственное действие сексуального характера содеянное следует квалифицировать по ст.134, а не по ст.135 УК.
    
    4. Субъективная сторона характеризуется прямым умыслом.
    
    5. Субъектом может быть лицо любого пола, достигшее возраста 18 лет.
    
    

Глава 19. ПРЕСТУПЛЕНИЯ ПРОТИВ КОНСТИТУЦИОННЫХ ПРАВ И СВОБОД ЧЕЛОВЕКА И ГРАЖДАНИНА

Комментарий к статье 136. Нарушение равенства прав и свобод человека и гражданина

    1. Статьей 136 УК устанавливается уголовно-правовая охрана неотъемлемого права человека на равенство с другими людьми, гарантированного Конституции РФ (Всеобщей декларации прав человека, субъектами конституционных прав и свобод являются не только граждане Российской Федерации, но и люди вообще вне зависимости от их принадлежности к гражданству другого государства.

     
    2. Дискриминация человека (или группы людей) - намеренное ущемление прав и свобод одного (одних) в сравнении с другим (другими).
    
    Основаниями дискриминации являются обстоятельства, указанные в ч.1 ст.136 УК. Частью 2 ст.19 Конституции РФ гарантировано равноправие людей независимо и от других обстоятельств. В силу этого действие ст.136 УК не следует ограничивать обстоятельствами, указанными в ч.1 этой статьи.
    
    Дискриминация может быть выражена как в действии, так и в бездействии: в неисполнении обязанностей лицами, от которых зависит реализация принадлежащих человеку прав и его законных интересов, препятствовании реализации прав, ущемлении законных интересов, в том числе предоставлении преимуществ другим лицам за счет ущемления прав и законных интересов потерпевшего (ч.3 ст.17 Конституции РФ), а также в умышленном совершении других действий, в любой форме ограничивающих права человека по признакам социальной, расовой, национальной, языковой или религиозной принадлежности.
    
    Различия в объеме и содержании реализуемых конституционных прав отдельных людей нельзя рассматривать как факт дискриминации при отсутствии признаков намеренного ущемления прав одного (одних) по сравнению с другим (другими).
    
    3. Преступление является оконченным с момента совершения этого деяния.
    
    Последствием нарушения равноправия может явиться ущемление жилищных, трудовых, вещных, личных и публичных интересов, охраняемых уголовным законом. Например, по мотивам дискриминации может быть нарушено право человека на безопасные условия труда, ограничена свобода выбора профессии, вознаграждение за труд и пр. В том случае, когда эти нарушения связаны с намеренным ущемлением равенства по мотивам дискриминации, содеянное следует квалифицировать по совокупности преступлений.
    
    4. Нарушением равноправия является только такое ущемление прав и законных интересов человека, которое совершается по мотивам дискриминации. По ст.136 УК не могут быть квалифицированы действия (бездействие), совершенные, например, из корыстной или и иной личной заинтересованности.
    
    Данное преступление может быть совершено только с прямым умыслом.
    
    5. Субъектом этого преступления является лицо, достигшее 16 лет.
    
    6. Квалифицирующий признак, предусмотренный ч.2 ст.136 УК - использование служебного положения. Этот признак определяет способ нарушения равноправия и не зависит от особенностей субъекта этого преступления (например, признаков должностного лица). В том случае, когда по мотивам дискриминации служебное положение использует должностное лицо, содеянное им квалифицируется по совокупности статей УК (например, 136 и 286).
    
    

Комментарий к статье 137. Нарушение неприкосновенности частной жизни

    1. Неприкосновенность частной жизни, личная и семейная тайна, защита чести и доброго имени гарантированы ч.1 ст.23 Конституции РФ. Объектом преступления, предусмотренного ст.137 УК, является конституционное право человека на неприкосновенность его частной жизни.

     
    2. Статьей 24 Конституции РФ гарантируется запрет на сбор, хранение, использование и распространение информации о частной жизни лица без его согласия. Этим обусловлено и содержание признаков объективной стороны комментируемого состава.
    
    Под собиранием сведений о частной жизни лица понимается похищение или покупка информации, составляющей его личную или семейную тайну. Собирание этих сведений может осуществляться и другими способами: посредством слежки, наблюдения, опросов для хранения и использования добытой информации в любых целях без согласия лица, носителя личной тайны.
    
    В тех случаях, когда получение такими способами информации о частной жизни лица связано с нарушением тайны его переписки, телефонных переговоров, почтовых, телеграфных или иных сообщений, содеянное квалифицируется по совокупности статей: ч.1 ст.137 и ст.138 УК.
    
    Под распространением помимо воли лица сведений о его частной жизни, составляющих его личную или семейную тайну, понимается сообщение этих сведений (в устной или письменной форме) другим лицам (хотя бы одному), а также совершение любых других действий, благодаря которым информация становится доступной многим. Публичное выступление, демонстрация произведения, использование средств массовой информации определяются ч.1 ст.137 УК как альтернативные способы распространения сведений, составляющих личную или семейную тайну частной жизни лица.
    
    Состав ч.1 ст.137 УК является формальным. Преступление является оконченным с момента совершения указанных в законе действий.
    
    3. Мотив преступления не имеет значения для его квалификации по ст.137 УК.
    
    Это преступление может быть совершено как с прямым, так и с косвенным умыслом.
    
    4. Субъект преступления общий.
    
    5. В ч.2 ст.137 УК предусматривается квалифицирующий признак - использование лицом, виновным в нарушении неприкосновенности частной жизни, своего служебного положения (см. комментарий к ч.2 ст.136 УК).
    
    В тех случаях, когда использование должностным лицом своего служебного положения при нарушении неприкосновенности частной жизни сопряжено со злоупотреблениями по службе, содеянное должно квалифицироваться по совокупности преступлений.
    
    6. Нарушение неприкосновенности частной жизни может быть связано с нарушением тайны переписки, телефонных переговоров, почтовых, телеграфных и иных сообщений (ст.138 УК), а также нарушением неприкосновенности жилища (ст.139 УК). В случае причинения вреда правам и законным интересам лица, в чью личную жизнь вмешались указанными способами, содеянное должно квалифицироваться по совокупности ст.137-139 УК.
    

Комментарий к статье 138. Нарушение тайны переписки, телефонных переговоров, почтовых, телеграфных или иных сообщений

    1. В соответствии с ч.2 ст.23 Конституции РФ нарушение тайны переписки, телефонных переговоров, почтовых, телеграфных или иных сообщений является одним из способов нарушения неприкосновенности частной жизни, гарантированной ст.23 Конституции РФ человеку, имеющему неоспоримое право на сохранение его личной или семейной тайны.

     
    2. Это преступление может быть совершено путем незаконного прослушивания телефонных переговоров, ознакомления с перепиской, почтовыми, телеграфными или иными сообщениями, совершаемыми без согласия лица, заинтересованного в соблюдении личной тайны.
    
    Незаконными являются такие из перечисленных действий, которые совершаются лицами (в том числе должностными), не уполномоченными на эти действия законодательством РФ.
    
    Незаконное проведение оперативно-розыскных и следственных мероприятий (действий), нарушающих право на тайну телефонных переговоров, переписки, почтовых, телеграфных или иных сообщений, органами и должностными лицами без согласия лица и мотивированного постановления судьи, разрешающего провести указанные действия, должно квалифицироваться по ч.2 ст.138 УК.
    
    Нарушением тайны переписки, телефонных переговоров, почтовых, телеграфных или иных сообщений является также разглашение или распространение сведений о частной жизни лица без его согласия лицом, которое получило эту информацию на законных основаниях. Указанные действия также должны квалифицироваться по ч.2 ст.138 УК.
    
    В том случае, когда они совершены из корыстной или иной личной заинтересованности лицом, использующим свое служебное положение, содеянное должно квалифицироваться по совокупности ч.2 ст.137 и ч.2 ст.138 УК.
    
    Преступление является оконченным с момента незаконного ознакомления с содержанием телефонного разговора, письма, телеграфного, почтового или иного сообщения (при получении информации незаконным способом), а также с момента сообщения сведений, полученных законным путем, другим лицам (в нарушение уголовно-процессуального законодательства и Федерального закона от 12 августа 1995 года "Об оперативно-розыскной деятельности").
    
    3. Субъектом этого преступления является лицо, достигшее на момент совершения преступления 16-летнего возраста.
    
    4. Преступление может быть совершено только с умышленной формой вины.
    
    Содержание мотива не имеет значения для квалификации содеянного по ст.138 УК.
    
    5. Помимо использования служебного положения (см. комментарий к ст.136 УК), ч.2 ст.138 УК предусматривает в качестве квалифицирующего признака использование специальных технических средств, предназначенных для негласного получения информации.
    

    Под специальными техническими средствами понимаются технические средства, предназначенные, разработанные, приспособленные или запрограммированные для негласного получения информации. Перечень видов специальных технических средств, предназначенных для негласного получения информации в процессе осуществления оперативно-розыскной деятельности, устанавливается Правительством РФ.
    
    6. Частью 3 ст.138 УК предусмотрена уголовная ответственность за незаконное производство, сбыт или приобретение в целях сбыта специальных технических средств, предназначенных для негласного получения информации.
    
    Производство (серийное изготовление), сбыт (продажа, передача в постоянное или временное использование), а также приобретение в целях сбыта являются незаконными, если они совершаются лицами, не уполномоченными на осуществление оперативно-розыскной деятельности и не имеющими лицензии на производство, реализацию и приобретение в целях продажи специальных технических средств, в соответствии с порядком, установленным Правительством РФ (ч.7 ст.6 Федерального закона от 12 августа 1996 года "Об оперативно-розыскной деятельности").
    
    7. Это преступление может быть совершено только с прямым умыслом. Содержание мотива этого преступления на его квалификацию не влияет.
    
    8. Субъект - лицо, достигшее на момент совершения преступления 16 лет.
    
   

Комментарий к статье 139. Нарушение неприкосновенности жилища

    1. Статьей 25 Конституции РФ гарантировано право на неприкосновенность жилища. Никто не вправе проникать в жилище против воли проживающих в нем лиц иначе как в случаях, установленных федеральным законом, или на основании судебного решения.

     
    2. Проникнуть в жилище означает попасть внутрь (войти в пределы жилища), получить доступ для этого (взломать запор, открыть дверь похищенным, подобранным или изготовленным ключом, разбить или вскрыть запертое окно, сделать пролом в стене и т.п.). Способы проникновения могут быть как открытыми, так и тайными.
    
    Признаки жилища определяются в примечании к ст.139 УК. При определении признаков жилища следует отличать помещения, предназначенные для постоянного или временного проживания, от помещений, приспособленных для временного проживания. Не является жилищем, например, складское, подвальное, чердачное или иное помещение, приспособленное бездомным для его проживания.
    
    При определении признаков жилища законодатель сосредоточил внимание на характеристике его как помещения. С учетом того, что преступлением, предусмотренным в ст.139 УК, нарушаются конституционные права людей на неприкосновенность их жилища, проникновение в помещение, хотя и предназначенное для постоянного или временного проживания (пустующую квартиру в новом доме), хотя бы и принадлежащее кому-либо на правах собственности не может квалифицироваться по ст.139 УК. Существенным признаком помещения как жилища является использование его в таком качестве.
    
    Преступлением является незаконное проникновение в чужое жилище. Незаконным является такое проникновение в жилище, которое совершается помимо воли проживающих в нем лиц (за исключением случаев, установленных федеральным законом, или на основании судебного решения). Нарушение неприкосновенности жилища при наличии в этих действиях признаков самоуправства должно квалифицироваться по совокупности преступлений.
    
    Преступление считается оконченным с момента получения свободного и непосредственного доступа к помещению.
    
    3. Это преступление может быть совершено только с прямым умыслом. Мотив преступления не влияет на квалификацию деяния по ст.139 УК.
    
    4. Субъект преступления - лицо, достигшее 16-летнего возраста.
    
    5. Квалифицирующий признак ч.2 ст.139 УК - применение насилия или угрозы его применения. Этот признак определяет способ незаконного проникновения в чужое жилище: причинение побоев, вреда здоровью или применение с целью подавления сопротивления потерпевшего физической силы без побоев или причинения вреда здоровью, а также угроза совершения этих действий.
    
    В тех случаях, когда незаконное проникновение в жилище совершено с применением насилия (или угрозы его применения), причинившего средней тяжести или тяжкий вред здоровью, содеянное должно квалифицироваться по совокупностей преступлений: ч.2 ст.139 и ст.111, 112 УК).
    

    6. Совершение деяний, предусмотренных ч.1 и 2 этой статьи, лицом, использующим для их совершения свое служебное положение, является особо квалифицирующим обстоятельством (согласно ч.3 ст.139 УК).
    
    Служебное положение рассматривается как обстоятельство, определяющее способ совершения преступления, благодаря которому лицо имеет доступ к жилищу или возможность получить его. Незаконным использование служебного положения при проникновении в жилище будет тогда, когда пользование доступом к помещению выходит за рамки служебных полномочий, не входит в круг служебных обязанностей.
    
    Незаконным использованием служебного положения при проникновении в жилище лицом, осуществляющим свои полномочия, будет и тогда, когда эти действия совершаются с нарушением установленного порядка (например, УПК, Федерального закона от 12 августа 1996 года "Об оперативно-розыскной деятельности").
    
    

Комментарий к статье 140. Отказ в предоставлении гражданину информации

    1. Согласно ч.2 ст.24 Конституции РФ органы государственной власти и органы местного самоуправления, их должностные лица обязаны обеспечить каждому возможность ознакомления с документами и материалами, непосредственно затрагивающими его права и свободы, если иное не предусмотрено законом.

     
    Отказ в предоставлении гражданину (лицу) информации, затрагивающей его права и свободы, выражается в неисполнении должностным лицом этой обязанности путем действия: неправомерном отказе в предоставлении требуемой информации, предоставлении заведомо ложной информации или предоставлении неполной информации.
    
    Правомерный отказ в предоставлении лицу информации, непосредственно касающейся его прав и свобод, не является преступлением. Согласно ч.3 ст.55 Конституции РФ права и свободы человека (в том числе право на получение информации, затрагивающей его права и свободы) могут быть ограничены федеральным законом только в той мере, в какой это необходимо в целях защиты основ конституционного строя, нравственности, здоровья, прав и законных интересов других лиц, обеспечения обороны страны и безопасности государства.
    
    2. Обязательным признаком данного преступления является причинение вреда правам и законным интересам лица.
    
    3. Субъектом этого преступления является должностное лицо органов государственной власти и местного самоуправления (см. комментарий к примечанию 1 ст.285 УК).
    
    4. Это преступление может быть совершено с прямым умыслом. Содержание мотива и цели на квалификацию деяния по ст.140 УК не влияют.
    
    В тех случаях, когда эти действия совершаются должностным лицом по мотивам дискриминации, содеянное квалифицируется по совокупности преступлений (ст.140 и ч.2 ст.136 УК).
    
    

Комментарий к статье 141. Воспрепятствование осуществлению избирательных прав или работе избирательных комиссий

    1. Федеральными законами "О выборах Президента Российской Федерации", "Об основных гарантиях избирательных прав и права на участие в референдуме граждан Российской Федерации", "О выборах депутатов Государственной Думы Федерального Собрания Российской Федерации".

     
    2. Объективная сторона этого преступления включает в себя действия (бездействие), которыми нарушаются избирательные права граждан и работа избирательных комиссий: 1) воспрепятствование свободному осуществлению гражданином своих избирательных прав и прав на участие в референдуме (невключение, отказ от включения лица в список избирателей, отказ избирателю в ознакомлении со списками избирателей, препятствование выдвижению кандидата, предвыборной агитации, наблюдению за проведением выборов и работой избирательных комиссий (включая установление итогов голосования и определение результатов выборов), а также препятствование совершению других избирательных действий в порядке, установленном федеральным законодательством о выборах; 2) нарушение тайны голосования (вмешательство в заполнение бюллетеня или опросного листа, допуск в кабину или помещение для голосования других лиц во время нахождения там избирателя или лица, участвующего в референдуме, неисполнение обязанности принять меры к специальному оборудованию мест для голосования); 3) воспрепятствование работе избирательных комиссий и комиссий по проведению референдума (действия, лишающие или ограничивающие возможности этих комиссий осуществлять их деятельность в рамках полномочий, определенных федеральным законодательством о выборах в Российской Федерации).
    
    Объективная сторона состава преступления, предусмотренного в ч.1 ст.141 УК, включает в себя также бездействие, т.е. неисполнение органами, учреждениями, их должностными лицами, а также организациями возложенных на них федеральным законодательством о выборах и референдуме обязанностей оказывать содействие избирательным комиссиям и комиссиям по проведению референдума в осуществлении их полномочий (см., например, пп.7 и 8 ст.18 Федерального закона "О выборах депутатов Государственной Думы Федерального Собрания Российской Федерации").
    
    Преступление является оконченным с момента совершения неправомерных действий (бездействия).
    
    3. Субъект преступления, предусмотренного ч.1 ст.141 УК, не требует наличия специальных признаков.
    
    4. Субъективная сторона данного преступления предполагает наличие прямого умысла.
    

    Мотив и цель нарушения избирательных прав граждан не влияют на квалификацию преступления по этой статье УК. Деяния, предусмотренные ст.141 УК и совершенные по мотивам дискриминации, должны квалифицироваться по совокупности ст.136 и 141 УК.
    
    5. Квалифицирующими признаками ч.2 ст.141 УК являются: подкуп, обман, принуждение, применение насилия, угроза применения насилия, использование служебного положения и совершение деяний, указанных в ч.1 и 2 этой статьи, группой лиц по предварительному сговору и организованной группой.
    
    Подкуп - предоставление (или обещание) имущественной выгоды в денежном выражении или в натуре (в виде подарков) как избирателям, так и членам избирательных комиссий и комиссий по проведению референдума за совершение любых избирательных действий.
    
    Обман - введение в заблуждение, предоставление ложной информации о кандидатах, порядке и сроках проведения предвыборной кампании и выборов, а также предоставление избирателю ложной информации при осуществлении им своих избирательных прав. Под обманом понимается также намеренное сокрытие информации, обеспечивающей гласность выборов и референдума, а также полную осведомленность их участников.
    
    Принуждение - оказание психологического давления путем угрозы наступления неблагоприятных последствий, создания условий для их наступления, запретов, распоряжений и т.п.
    
    Насилие - причинение побоев, легкого или средней тяжести вреда здоровью, а также совершение других насильственных действий, препятствующих свободному волеизъявлению избирателей и осуществлению избирательными комиссиями и комиссиями по проведению референдума их полномочий.
    
    Использование служебного положения следует толковать исходя из содержания примечаний к ст.201 и 285 УК.
    
    Совершение этого преступления группой лиц по предварительному сговору или организованной группой квалифицируется с учетом положений ч.2 и 3 ст.35 УК.
    
    6. В ч.3 ст.141 УК предусматривается ответственность за вмешательство с использованием должностного или служебного положения в осуществление избирательной комиссией, комиссией референдума ее полномочий, установленных законодательством РФ. Способы вмешательства, а также вопросы, вмешательство в решение которых с использованием должностного или служебного положения является наказуемым по ст.141 УК, описаны в ч.3 этой статьи.
    
    

Комментарий к статье 141_1. Нарушение порядка финансирования избирательной кампании кандидата, избирательного объединения, избирательного блока, деятельности инициативной группы по проведению референдума, иной группы участников референдума

     
    1. Незаконными способами оказания финансовой поддержки являются: 1) изготовление и (или) распространение агитационных материалов, неоплаченных из избирательного фонда (фонда референдума) или оплаченных по необоснованно заниженным расценкам; 2) оплата изготовления и (или) распространения этих материалов помимо средств соответствующих фондов; 3) передача денежных средств, материальных ценностей на безвозмездной основе или по необоснованно заниженным расценкам кандидату (избирательному объединению, избирательному блоку), члену или уполномоченному представителю инициативной или иной группы по проведению референдума.

     
    Оказание незаконной финансовой поддержки наказуемо лишь при условии крупного ее размера. Признаки крупного размера финансовой поддержки определяются в примечании к ст.141_1 УК.
    
    2. Субъективная сторона состава этого преступления включает вину в форме прямого умысла. Цель - получение желаемых результатов кампании по проведению выборов, референдума - является обязательным признаком субъективной стороны состава этого преступления.
    
    3. Субъект преступления - лицо, достигшее 16-летнего возраста.
    
    4. Объективная сторона состава преступления, предусмотренного ч.2 этой статьи, включает использование в крупных размерах незаконной (помимо средств соответствующих фондов или по необоснованно заниженным расценкам) финансовой поддержки, а также расходование в крупных размерах пожертвований, запрещенных законодательством о выборах и референдумах и перечисленных на избирательный счет или счет референдума. Признаки крупного размера см. в примечании к ст.141_1 УК.
    
    5. Субъективная сторона включает вину в форме прямого умысла.
    
    Цель преступления имеет значение обязательного признака субъективной стороны состава этого преступления и состоит в создании благоприятных условий, преимуществ при проведении избирательной кампании или кампании по проведению референдума, получении желаемых результатов.
    
    6. Субъект этого преступления - кандидат, уполномоченный представитель по финансовым вопросам избирательного объединения или блока, уполномоченный представитель по финансовым вопросам инициативной группы по проведению референдума, иной группы участников референдума.
 
   

Комментарий к статье 142. Фальсификация избирательных документов, документов референдума

    1. Избирательные права и права граждан РФ на участие в референдуме гарантируются федеральным законодательством о выборах в Российской Федерации посредством закрепления положений о полномочиях и порядке деятельности комиссий по выборам Президента РФ, депутатов Государственной Думы Федерального Собрания РФ и комиссий по проведению референдума. Этим законодательством определяется содержание и перечень избирательных документов и документов референдума. С учетом этих положений определяется содержание признаков деяний, предусмотренных в ст.142 УК.

     
    2. Фальсификация избирательных документов и документов голосования заключается в подделке, подмене документов, внесении в них ложных сведений (как при составлении документа, так и при изменении или дополнении его содержания) или удалении любыми способами и средствами из документов сведений, могущих повлиять на итоги выборов или референдума, выдвижения, регистрации кандидатов и т.п.
    
    При проведении выборов или референдума в установленном федеральным законодательством порядке в избирательные документы и документы референдума могут вноситься изменения. Состав преступления, предусмотренного ст.142 УК, образуют только такие действия, которые совершаются в нарушение установленного порядка, а также те, посредством которых в избирательных документах (документах референдума) отражаются заведомо ложные сведения.
    
    Перечни избирательных документов и документов референдума устанавливаются федеральным законодательством о выборах и проведении референдума.
    
    Преступление является оконченным с момента совершения деяний, указанных в комментируемой статье.
    
    3. Субъективная сторона состава этого преступления характеризуется наличием прямого умысла. Мотив и цель на квалификацию преступления по ст.142 УК не влияют.
    
    4. Для состава ст.142 УК необходим специальный субъект - член избирательной комиссии или комиссии референдума (члены центральных комиссий Российской Федерации, комиссий субъектов РФ, территориальных и участковых комиссий), уполномоченный представитель избирательного объединения, блока, группы избирателей, инициативной группы по проведению референдума, иной группы участников референдума, кандидат или его уполномоченный представитель.
    
    5. Разновидностью фальсификации избирательных документов или документов референдума является подделка подписей избирателей (ч.2 ст.142 УК) или удостоверение заведомо поддельных подписей избирателей на избирательных документах или документах референдума.
    
    По ч.2 ст.142 УК такая фальсификация квалифицируется в случаях: 1) совершения преступления группой лиц по предварительному сговору или организованной группой (см.: комментарий к ст.35 УК РФ); 2) когда эти действия соединены в подкупом (обещанием или предоставлением материальной выгоды), принуждением (оказанием психологического давления, угрозой неблагоприятных последствий, или создание условий для их наступления), применением насилия или угрозы его применения, уничтожением имущества или угрозой его уничтожения; 3) когда эти действия повлекли существенное нарушение прав и законных интересов граждан или организаций, общества или государства.
    
    При квалификации преступления по ч.2 комментируемой статьи по признакам применения насилия (угрозы применения насилия), уничтожения имущества (угрозы уничтожения имущества) не требуется дополнительной квалификации по статьям 115, 116, 118, ч.1 ст.167 и ст.168 УК.
    
    6. В ч.3 ст.142 УК определяются признаки самостоятельного состава преступления - незаконного изготовления, хранения, перевозки незаконно изготовленных избирательных бюллетеней, бюллетеней голосования на референдуме.
    
    Ответственность по ч.3, а также и по ч.2 ст.142 УК могут нести не только специальные субъекты (предусмотренные в ч.1 этой статьи), но и лица, не обладающие указанными в законе специальными признаками. Квалификация содеянного при наличии множественности участников преступления и различий в их признаках как субъектов преступления осуществляется по правилам, предусмотренным ст.34 УК.
    
   

Комментарий к статье 142_1. Фальсификация итогов голосования

    1. Признаки объективной стороны этого состава преступления описаны в комментируемой статье исчерпывающим образом, поэтому при их установлении следует исходить из буквального толкования текста закона.

     
    2. Субъективная сторона состава этого преступления включает вину в форме прямого умысла.
    
    3. Субъектом этого преступления является лицо, обладающее статусом члена избирательной комиссии или комиссии референдума.
    
    

Комментарий к статье 143. Нарушение правил охраны труда

    1. В соответствии со ст.37 Конституции РФ каждый имеет право на труд в условиях, отвечающих требованиям безопасности и гигиены.

     
    Объектом преступления, предусмотренного ст.143 УК, является право человека на безопасные условия труда. Поэтому потерпевшими в результате преступных нарушений правил охраны труда могут быть только лица, которым причинен вред в связи с их трудовой деятельностью. В тех случаях, когда в результате нарушения правил техники безопасности причинен вред здоровью (или причинена по неосторожности смерть) иных лиц, виновные в зависимости от характера преступных деяний должны нести ответственность за злоупотребление полномочиями (ст.201 УК) или за преступление против личности.
    
    2. Нарушение правил охраны труда включает помимо правил техники безопасности, безопасного ведения работ также нарушение правил промышленной санитарии. Под правилами промышленной санитарии следует понимать правила (инструкции) по гигиене труда, предусматривающие меры по предотвращению воздействия на работающих вредных производственных факторов (токсичных веществ и материалов, шума, вибрации, ультразвука, инфракрасных, ультрафиолетовых, электромагнитных излучений, чрезмерно высокой или низкой температуры и др.).
    
    Деяния, выразившиеся в нарушении правил техники безопасности горных, строительных работ, правил безопасности на взрывоопасных предприятиях, а также правил хранения, использования, учета, перевозки взрывчатых, радиоактивных веществ или пиротехнических изделий, образуют самостоятельные составы преступлений (ст.216, 217, 218, 225 УК) и квалифицируются по соответствующим статьям Особенной части УК независимо от того, причинен в результате этого преступления вред лицу в связи с его трудовой деятельностью или другим лицам, а также независимо от специальных признаков субъекта преступления.
    
    3. Субъектом этого преступления является лицо, обязанное соблюдать правила охраны труда. К ним относятся: лица, на которых в силу их служебного положения или по специальному распоряжению непосредственно возложена обязанность обеспечивать соблюдение правил охраны труда, а также руководители предприятий, организаций, их заместители, главные инженеры, главные специалисты предприятий, если они не приняли мер к устранению заведомо известного им нарушения правил охраны труда либо дали указания, противоречащие этим правилам.
    
    Лица, не обязанные обеспечивать безопасные условия и гигиену труда, но в процессе своей трудовой деятельности нарушившие эти правила, в случае причинения последствий, указанных в ч.1 и 2 ст.143 УК, несут ответственность по ст.109, 118 УК.
    
    4. Деяния, предусмотренные ст.143 УК, совершаются по неосторожности.
    
   

Комментарий к статье 144. Воспрепятствование законной профессиональной деятельности журналистов

    1. Согласно Федеральным законом от 27 декабря 1991 года "О средствах массовой информации" В соответствии со ст.1 этого Закона поиск, получение, производство и распространение массовой информации не подлежит ограничениям (за исключением случаев, предусмотренных федеральным законодательством).

     
    2. Содержание признаков объективной стороны состава этого преступления определяется ст.58 Закона "О средствах массовой информации": осуществление цензуры; вмешательство в деятельность и нарушение профессиональной самостоятельности редакции; незаконное прекращение или приостановление деятельности средств массовой информации; нарушение права редакции на запрос и получение информации; незаконное изъятие или уничтожение тиража или его части; установление ограничений на контакты с журналистом и передачу ему информации (за исключением сведений, составляющих государственную, коммерческую или иную специально охраняемую тайну).
    
    Журналист - это лицо, занимающееся сбором, созданием, редактированием или подготовкой материалов для средств массовой информации, связанное с ними трудовыми иными договорными отношениями либо занимающееся такой деятельностью по их умолчанию.
    
    Законом не ограничены формы препятствования законной профессиональной деятельности журналистов.
    
    Принуждение к распространению или к отказу от распространения информации может быть выражено в указаниях, различных по содержанию угрозах, обещаниях выгоды или в совершении действий, намеренно препятствующих реализации профессиональных планов (увольнение, отстранение от работы и пр.), а также в угрозе этими действиями.
    
    В тех случаях, когда такое принуждение сопряжено с причинением вреда безопасности личности или ее имущественным интересам, содеянное следует квалифицировать по совокупности преступлений.
    
    Преступление является оконченным с момента совершения действий, препятствующих законной деятельности журналиста.
    
    3. Деяния, предусмотренные ст.144 УК РФ, могут быть совершены только с прямым умыслом. Мотив преступления не имеет значения для квалификации его по данной статье.
    
    4. Субъект этого преступления - лицо, достигшее 16-летнего возраста.
    
    5. Квалифицирующим признаком ч.2 ст.144 УК является использование служебного положения лицом, препятствующим законной профессиональной деятельности журналиста. Использование служебного положения может иметь место как при осуществлении виновным своих должностных полномочий, так и в связи с отправлением иных служебных функций.
    
   

Комментарий к статье 145. Необоснованный отказ в приеме на работу или необоснованное увольнение беременной женщины или женщины, имеющей детей в возрасте до трех лет

    1. Статья 145 УК является уголовно-правовой гарантией интересов матери и ребенка в трудовых отношениях.

     
    2. Содержание объективной стороны состава преступления, предусмотренного комментируемой статьей, вытекает из законодательства Российской Федерации о труде. Уголовно наказуемым является такое нарушение этого законодательства, которое привело к необоснованному отказу в приеме на работу или необоснованному увольнению беременной женщины или женщины, имеющей ребенка в возрасте до трех лет.
    
    Необоснованным (незаконным) является увольнение беременной женщины или женщины, имеющей ребенка в возрасте до трех лет, по инициативе администрации независимо от оснований увольнения (ст.33 или, например, пп. 1-3 ст.254 КЗоТа). Например, отказ женщины от работы в случае, когда администрация отказала ей в предоставлении полагающихся льгот, не может рассматриваться как нарушение трудовой дисциплины, а ее увольнение по этому основанию является незаконным, вызванным нежеланием администрации предоставить соответствующие льготы.
    
    3. Мотивом этого преступления является нежелание администрации (работодателя) предоставлять женщине определенные законодательством о труде льготы в связи с ее беременностью или наличием ребенка в возрасте до трех лет.
    
    Это преступлением может быть совершено только с прямым умыслом.
    
    4. Субъектом преступления является должностное лицо либо лицо, исполняющее организационно-распорядительные обязанности в коммерческой или некоммерческой организации, не являющейся государственным органом, органом местного самоуправления, государственным и муниципальным учреждением, - лицо, пользующееся правом приема на работу и увольнения.
    
    5. В силу действующего трудового законодательства на лиц, занимающихся воспитанием детей без матери (в случае ее смерти, лишения родительских прав, длительного пребывания в лечебном учреждении и в других случаях отсутствия материнского попечения о детях), распространяются льготы, предоставляемые женщине в связи с ее материнством, а предоставление льгот в таких случаях лицам, занимающимся воспитанием детей, является обязанностью работодателя. Увольнение такого лица по мотивам нежелания предоставить ему эти льготы также является необоснованным и должно квалифицироваться по ст.145 УК.
    
    

Комментарий к статье 145_1. Невыплата заработной платы, пенсий, стипендий, пособий и иных выплат

    1. В соответствии с ч.3 ст.37 Конституции РФ каждый имеет право на вознаграждение за труд без какой бы то ни было дискриминации и не ниже установленного федеральным законом минимального размера оплаты труда.

     
    Объективная сторона состава преступления, предусмотренного ст.145_1 УК, заключается в невыплате заработной платы, пенсий, стипендий, пособий и иных установленных законом выплат (детские или иные установленные федеральным законом или законом субъекта РФ пособия).
    
    Невыплатой является: отсутствие факта оплаты труда (выплаты пенсий, стипендий, пособий и пр.); оплата труда (выплата пенсий, стипендий, пособий и пр.) ниже размеров, установленных федеральным законодательством.
    
    Преступление считается оконченным по истечении двух месяцев с момента наступления сроков производства обязательных выплат, обусловленных действующим в РФ законодательством о труде.
    
    2. Субъектом этого преступления является руководитель организации или работодатель - физическое лицо.
    
    Субъективная сторона состава ч.1 ст.145_1 УК включает вину в форме прямого умысла и мотив, обусловленный корыстной или иной личной заинтересованностью.
    
    Корыстный мотив обнаруживается в стремлении получить материальную выгоду путем использования денежных средств, предназначенных для выплат, в личных целях (например, при проведении финансовых, коммерческих операций и т.п.). Иная личная заинтересованность связана с удовлетворением личных неимущественных интересов (продвижение по службе, удовлетворение интересов "полезных" людей, формирование общественного мнения и т.п.).
    
    3. Квалифицирующий признак ч.2 ст.145_1 УК - наступление тяжких последствий. По ч.2 данной статьи деяние может быть квалифицировано в том случае, когда невыплата заработной платы (пенсии, стипендии и пр.) повлекла материальные затруднения, угрожающие существованию человека (или многих людей). К таким последствиям относятся, например, смерть или тяжкий вред здоровью в результате отсутствия средств на оплату дорогостоящего лечения работника (других лиц) или его близких, когда эти средства обеспечивались обязательными и не произведенными по вине администрации выплатами. К тяжким последствиям, угрожающим существованию человека, может быть отнесена утрата жилья в результате невыполнения финансовых обязательств перед кредиторами, а также ухудшение материального положения многих людей, приведшее к акциям протеста с тяжелыми последствиями (нарушениям работы транспорта, путей сообщения, голодовкам, повлекшим причинение вреда здоровью, самоубийству и т.п.).
    
    

Комментарий к статье 146. Нарушение авторских и смежных прав

    1. Статьей 44 Конституции РФ каждому гарантируется свобода литературного, художественного, научного, технического и других видов творчества и охрана интеллектуальной собственности. Отношения собственности в сфере творчества регламентируются нормами авторского права. За посягательства на основные существенные интересы в сфере авторского права в ст.146 УК предусмотрена уголовная ответственность.

     
    2. В ч.1 этой статьи определены признаки плагиата (присвоения авторства) как одной из форм посягательств на права автора и других правообладателей.
    
    Автор (а также соавтор) - физическое лицо, творческим трудом которого создано произведение (устное, письменное, драматическое или музыкальное с текстом или без текста, кинофильм, живописное, хореографическое и пр.) (ст.4 Закона РФ от 9 июля 1993 года "Об авторском праве и смежных правах"). Под иными правообладателями понимаются наследники и иные правопреемники автора, юридические лица в порядке, установленном законодательством РФ, организации, выпускающие периодические и другие издания, переводчики.
    
    Деяние заключается в присвоении авторства виновным - выпуске, издании, опубликовании, демонстрации чужого произведения под его именем, а также в других действиях, посредствам которых виновный вводит или пытается ввести в заблуждение других лиц для использования объекта авторского права от своего имени.
    
    Плагиат является наказуемым только в случае причинения автору или иному правообладателю крупного ущерба. При оценке ущерба как крупного могут применяться признаки, указанные в примечаниях к ст.146 УК. Однако значение ущерба не исчерпывается стоимостью количества объектов авторских прав или контрафактных экземпляров. При установлении признаков крупного ущерба следует учитывать всю совокупность авторских прав, имущественных интересов правообладателя и последствий их нарушения.
    
    Преступление, предусмотренное ч.1 ст.146 УК, является оконченным с момента наступления указанных в законе последствий.
    
    3. Субъект этого преступления - физическое вменяемое лицо, достигшее к моменту совершения преступления 16-летнего возраста.
    
    Субъективная сторона состава этого преступления включает прямой умысел.
    
    4. Часть 2 ст.146 УК определяет признаки самостоятельного состава незаконного использования объектов авторского права или смежных прав, а также приобретения, хранения, перевозки контрафактных экземпляров произведений в целях сбыта.
    
    Для наличия этого состава преступления достаточно совершения виновным любого из перечисленных действий.
    

    5. Незаконное использование объектов авторского права или смежных прав - использование этих объектов без согласия автора или его правопреемников, а равно без согласия носителя смежного права и его правопреемников, либо использование объектов авторского и смежных прав в нарушение действующего законодательства.
    
    Под использованием объектов авторского права и смежных прав понимается: издание, тиражирование, публичное воспроизведение, исполнение, показ, прочтение и переработка чужого произведения.
    
    6. Незаконное приобретение, хранение, перевозка контрафактных экземпляров произведений или фонограмм в целях сбыта. Контрафактными являются экземпляры произведения и фонограммы, изготовление или распространение которых влечет за собой нарушение авторских или смежных прав.
    
    Приобретение, хранение и перевозка контрафактных экземпляров и фонограмм (например, видео- и аудиокассет) влечет уголовную ответственность только при наличии цели их сбыта.
    
    Состав ч.2 ст.146 УК является формальным, а преступление оконченным с момента совершения указанных в законе действий. Признак крупного размера относится не к последствиям, а к характеристике признаков самого деяния - стоимости контрафактных объектов, необходимой для отграничения этого преступления от гражданского правонарушения.
    
    7. Вина в форме прямого умысла.
    
    Субъект - физическое вменяемое лицо, достигшее 16-летнего возраста.
    
    8. Квалифицирующие признаки ч.3 ст.146 УК относятся только к преступлению, предусмотренному ч.2 этой статьи: а) совершение этого преступления группой лиц по предварительному сговору или организованной группой (см. комментарий к ст.35 УК); б) в особо крупном размере (см. примечание к ст.146 УК); г) с использованием служебного положения.
    
    9. О судебной практике по делам о преступлении, предусмотренном ст.146 УК, см. постановление Пленума Верховного Суда РФ от 26 апреля 2007 г. N 14 "О практике рассмотрения судами уголовных дел о нарушении авторских, смежных, изобретательских и патентных прав, а также о незаконном использовании товарного знака".
    
    

Комментарий к статье 147. Нарушение изобретательских и патентных прав

    1. Уголовным законом охраняется гарантированная Конституцией РФ интеллектуальная собственность на результаты свободного научно-технического творчества и ее неприкосновенность.

     
    2. Незаконным является использование изобретения (решения технической задачи, отличающегося существенной новизной), полезной модели (конструктивного выполнения средств производства или предметов потребления, а также их составных частей) или промышленного образца (художественно-конструкторского решения изделия, определяющего его внешний вид), авторские права на которые оформлены в установленном законом порядке, когда это осуществляется без согласия автора (заявителя) и причиняет ему крупный ущерб.
    
    Крупный ущерб является оценочным признаком состава комментируемой статьи. С учетом того, что изобретательские и патентные права являются производными от авторских прав, при оценке ущерба как крупного целесообразно руководствоваться критериями, указанными в примечании к ст.146 УК, а также всей совокупностью авторских или патентных прав, имущественными интересами потерпевшего.
    
    Разглашение без согласия автора или заявителя сущности изобретения, полезной модели или промышленного образца до официальной публикации сведений о них - сообщение в любой форме и любыми способами другим лицам информации, достаточной для использования изобретения (полезной модели или промышленного образца).
    
    Присвоение авторства - см. комментарий к ч.1 ст.146 УК.
    
    3. Субъективная сторона включает вину в форме прямого умысла. Мотив и цель не имеют значения для квалификации преступления по ст.147 УК.
    
    Субъектом этого преступления является лицо, достигшее 16-летнего возраста.
    
    4. Квалифицирующие признаки ч.2 ст.147 УК - совершение преступления группой лиц по предварительному сговору или организованной группой (см. комментарий к ст.35 УК).
    
    5. О судебной практике по делам о преступлении, предусмотренном ст.146 УК, см. постановление Пленума Верховного Суда РФ от 26 апреля 2007 г. N 14 "О практике рассмотрения судами уголовных дел о нарушении авторских, смежных, изобретательских и патентных прав, а также о незаконном использовании товарного знака".
    
   

Комментарий к статье 148. Воспрепятствование осуществлению права на свободу совести и вероисповеданий

    1. Статьей 28 Конституции РФ каждому гарантируется свобода совести, свобода вероисповедания, включая право исповедовать индивидуально или совместно с другими любую религию или не исповедовать никакой, свободно выбирать, иметь и распространять религиозные и иные убеждения и действовать в соответствии с ними. Эта конституционная свобода является объектом преступления, предусмотренного ст.148 УК.

     
    2. Незаконным является вмешательство в деятельность религиозных организаций или совершение религиозных обрядов, совершаемое в нарушение законодательства РФ о свободе вероисповедания.
    
    Воспрепятствование деятельности религиозных организаций или совершению религиозных обрядов может осуществляться путем необоснованного отказа в регистрации религиозной организации, наложения запретов на эту деятельность, ликвидации религиозных объединений, изъятия их имущества, закрытия храмов или молельных домов, уничтожения или повреждения имущества, путем угроз причинения имущественного вреда или посягательства на личность, срыва массового мероприятия. Формой воспрепятствования является также оказание давления на верующих, а также иное умышленное создание условий, препятствующих деятельности религиозных организаций и отправлению религиозных обрядов.
    
    В тех случаях, когда при совершении преступления, предусмотренного ст.148 УК, причиняется вред и другим охраняемым уголовным законом интересам (интересам службы, собственности, личности, общественному порядку, общественной безопасности и т.д.), содеянное должно квалифицироваться по совокупности преступлений.
    
    Преступление является оконченным с момента совершения деяния.
    
    3. Субъективная сторона состава комментируемой статьи предусматривает вину в форме прямого умысла.
    
    4. Субъектом этого преступления является вменяемое лицо, достигшее 16-летнего возраста.
    
    В случае использования виновным при совершении этого преступления служебного положения содеянное им должно квалифицироваться по совокупности преступлений по ст.148 и ст.285 УК.
    
    

Комментарий к статье 149. Воспрепятствование проведению собрания, митинга, демонстрации, шествия, пикетирования или участию в них

    1. Статьей 31 Конституции РФ гражданам РФ гарантировано право собираться мирно, без оружия, проводить собрания, митинги и демонстрации, шествия и пикетирование.

     
    Посягательство на эти конституционные права и свободы наказывается по ст.149 УК лишь в том случае, если оно совершается должностным лицом, использующим свое служебное положение с преступной целью, либо лицом, применяющим насилие или угрожающим им.
    
    2. Воспрепятствование - см. комментарий к ст.148 УК.
    
    Принуждение к участию в указанных комментируемой статьей мероприятиях может быть совершено путем угроз насилием, уничтожением или повреждением имущества, причинением вреда другим интересам личности, а также путем фактического применения насилия. Препятствование участию или принуждение к участию в митинге, собрании и т.д. может осуществляться должностным лицом посредством лишения рабочего или служащего премии, надбавки, применения мер взыскания, другими способами.
    
    В тех случаях, когда при совершении преступления, предусмотренного ст.149 УК, применяются способы, причиняющие вред другим охраняемым уголовным законом интересам, содеянное должно квалифицироваться по совокупности преступлений.
    
    Причинение в результате применения насилия побоев, легкого вреда здоровью, а также причинение средней тяжести вреда здоровью по признакам преступления не требует дополнительной квалификации по ст.115, 116, ч.1 ст.112 УК.
    
    Если эти действия сопряжены с причинением (или угрозой причинения) других последствий (повреждением или уничтожением имущества, тяжкого вреда здоровью, смерти, средней тяжести вреда здоровью по признакам ч.2 и 3 ст.112 УК, причинением вреда общественной безопасности и др.), содеянное должно квалифицироваться по совокупности преступлений.
    
    3. Субъективная сторона состава этого преступления включает вину в форме прямого умысла.
    
    Субъектом преступления является: а) лицо, достигшее на момент совершения преступления возраста 16 лет; б) должностное лицо, когда это преступление совершается путем использования служебного положения.
    
    

Глава 20. ПРЕСТУПЛЕНИЯ ПРОТИВ СЕМЬИ И НЕСОВЕРШЕННОЛЕТНИХ

Комментарий к статье 150. Вовлечение несовершеннолетнего в совершение преступления

    1. Принцип, закрепленный в ст.2 Конвенции о правах ребенка (1989 год) гласит, что ребенку законом и другими средствами должна быть обеспечена специальная защита и предоставлены возможности и благоприятные условия, которые позволяли бы ему развиваться физически, умственно, нравственно, духовно и в социальном отношении здоровым и нормальным путем в условиях свободы и достоинства. Условия формирования личности ребенка в решающей степени зависят от прочности брака и благополучия семьи, т.е. союза лиц, который основан на браке, родстве (или только родстве), усыновлении или принятии детей на воспитание и связан общностью жизни, интересов, взаимной заботой, а также взаимными правами и обязанностями. Поэтому вопрос об охране личности несовершеннолетнего органически связан с вопросом об охране семейных отношений, в том числе и уголовно-правовыми средствами.

     
    2. Вовлечение несовершеннолетнего в совершение преступления образует состав преступления, если такое вовлечение осуществлялось путем обещаний, обмана, угроз или иным способом лицом, достигшим 18-летнего возраста.
    
    3. Объектом преступления являются условия нормального развития и правильного нравственного воспитания несовершеннолетних.
    
    4. Объективная сторона данного состава преступления выражается в вовлечении несовершеннолетнего в совершение преступления, т.е. в действиях, направленных на возбуждение у несовершеннолетнего желания участвовать в совершении одного или нескольких преступлений. Эти действия виновного могут быть сопряжены с применением психического или физического воздействия (обещания, уговоры, обман, угрозы, уверения в безнаказанности, подкуп, возбуждение чувства мести, зависти и другие способы). Характер преступления, в совершение которого вовлекается несовершеннолетний, а также роль, на которую он готовится взрослым организатором (исполнитель, пособник и т.д.), для квалификации действий виновного по ст.150 УК значения не имеют.
    
    Данное преступление следует считать оконченным с момента действий, направленных на вовлечение несовершеннолетнего в совершение преступления, независимо от того, совершил ли он какое-либо преступление (см. п.8 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 14 февраля 2000 года "О судебной практике по делам несовершеннолетних").
    
    В тех случаях, когда, несмотря на оказанное воздействие, взрослому не удалось вызвать желание несовершеннолетнего совершить преступление, действия виновного должны быть признаны покушением на совершение данного преступления.
    
    Если несовершеннолетний совершил преступление, в которое он был вовлечен, виновный должен нести ответственность по совокупности ст.150 УК и за подстрекательство к преступлению, в которое он вовлек несовершеннолетнего, а если он при этом сам участвовал в совершении этого преступления, - как соисполнитель этого преступления. При совершении преступления несовершеннолетним, не подлежащим уголовной ответственности в силу возраста (ст.20 УК) или невменяемости (ст.21 УК), лицо, вовлекшее несовершеннолетнего в совершение этого преступления, в силу ч.2 ст.33 УК несет ответственность за содеянное как исполнитель. Кроме того, его действия подлежат квалификации и по ст.150 УК.
    
    5. С субъективной стороны преступление, предусмотренное ст.150 УК, характеризуется прямым умыслом. Не может быть привлечен к уголовной ответственности взрослый, если он не осознавал и не допускал, что своими действиями вовлекает несовершеннолетнего в совершение преступления (п.8 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 14 февраля 2000 года).
    

    6. Субъектом данного преступления может быть только лицо, достигшее восемнадцатилетнего возраста.
    
    7. Часть 2 комментируемой статьи предусматривает уголовную ответственность за то же деяние, совершенное родителем, педагогом либо иным лицом, на которое законом возложены обязанности по воспитанию несовершеннолетнего, что делает данное преступление более опасным. Квалифицирующий признак в данном случае относится к субъекту преступления (он специальный): виновный по отношению к вовлекаемому в совершение преступления несовершеннолетнего является не посторонним, а лицом, на котором лежит юридическая, установленная законодательством о семье или другими нормативными актами, обязанность по воспитанию подростка (родитель, педагог, усыновитель, опекун, воспитатель и т.д.), что и повышает общественную опасность деяния.
    
    8. Другим квалифицирующим признаком вовлечения несовершеннолетних в совершение преступления закон (ч.3 комментируемой статьи) считает совершение деяния с применением насилия или с угрозой его применения. Субъектом этого вида преступления может быть как лицо постороннее по отношению к вовлекаемому в преступление подростку, так и его родители и воспитатели. Квалифицирующий признак относится к объективной стороне и налицо тогда, когда вовлечение в преступление несовершеннолетнего сопряжено с реальным насилием или угрозой его применения (побои, причинение телесных повреждений, угроза побоями или причинением телесных повреждений и т.д.). При этом реальное причинение тяжкого вреда здоровью следует квалифицировать по совокупности преступлений: по ч.3 ст.150 УК и ч.1 ст.111 УК.
    
     9. Еще один квалифицированный состав рассматриваемого преступления предусмотрен ч.4 ст.150 УК, где установлена ответственность за вовлечение несовершеннолетнего в преступную группу либо в совершение тяжкого или особо тяжкого преступления, а также в совершение преступления по мотивам политической, идеологической, расовой, национальной или религиозной ненависти или вражды либо по мотивам ненависти или вражды в отношении какой-либо социальной группы. В данном случае подросток вовлекается в преступление, которое совершается группой без предварительного сговора (ч.1 ст.35 УК), по предварительному сговору (ч.2 ст.35 УК), организованной группой (ч.3 ст.35 УК) или преступным сообществом (ч.4 ст.35 УК), или же в совершение преступления, которое относится к разряду тяжких или особо тяжких (ч.4 и 5 ст.15 УК).  
    
    

Комментарий к статье 151. Вовлечение несовершеннолетнего в совершение антиобщественных действий

    1. Согласно ч.1 комментируемой статьи уголовная ответственность наступает за вовлечение несовершеннолетнего в:
    
    а) систематическое употребление спиртных напитков или одурманивающих веществ;
    
    б) занятие бродяжничеством или попрошайничеством.

     
    2. Действия взрослого, направленные на вовлечение несовершеннолетнего в систематическое употребление спиртных напитков. Действия могут быть совершены различными способами (уговоры, обещания принять участие в интересной компании и др.), однако все они направлены на возбуждение у несовершеннолетнего постоянного желания к употреблению спиртных напитков. Преступление признается оконченным независимо от того, совершил ли подросток под влиянием алкоголя преступление или другие антиобщественные действия, наступили или не наступили для него какие-либо последствия.
    
    3. Другой формой совершения этого преступления является вовлечение несовершеннолетнего в систематическое употребление одурманивающих веществ, под которыми имеются в виду лекарственные препараты (димедрол, эфидрин, триоксазин и др.) и химические вещества хозяйственно-бытового назначения, в частности фосфорорганические соединения, растворители, пестициды и токсические вещества. Их употребление оказывает своеобразное влияние на эмоционально-нервную и психическую сферу человека как худший заменитель (суррогат) наркотиков. Употребление подростком одурманивающих веществ создает непосредственную реальную угрозу его физическому, психическому и нравственному здоровью как необходимым условиям формирования достойной личности.
    
    4. Еще одной формой преступления закон считает вовлечение несовершеннолетнего в занятие бродяжничеством или попрошайничеством. Оно представляет собой действия взрослого, направленные на приобщение к кочевому, бездомному образу жизни и систематическому выпрашиванию у посторонних лиц денег, продуктов, одежды, спиртного, сигарет и т.д. Эти действия совершаются, как правило, в целях паразитического существования взрослого за счет средств, добываемых несовершеннолетним.
    
    5. С субъективной стороны преступление, предусмотренное ст.151 УК, во всех формах характеризуется прямым умыслом. Если лицо объективно способствовало этому, но не имело намерений вовлечь несовершеннолетнего в антиобщественную деятельность, формы которой перечислены в ст.151 УК, в его действиях нет состава преступления, предусмотренного этой статьей. Преступление, предусмотренное ст.151 УК, чаще всего совершается по корыстным мотивам.
    
    6. Субъектом преступления, предусмотренного ч.1 ст.151 УК, может быть любой человек, достигший 18-летнего возраста.
    
    7. Квалифицированным видом данного преступления является вовлечение несовершеннолетнего в антиобщественное поведение, совершенное родителем, педагогом или иным лицом, на которое законом возложены обязанности по воспитанию несовершеннолетнего (ч.2 ст.151 УК).
    
    8. Особо квалифицированный состав данного преступления образуется, если вовлечение несовершеннолетнего в антиобщественное поведение совершено с применением насилия или угрозой его применения. Этот признак имеет то же содержание, что и в ч.3 ст.150 УК.
    
    9. Согласно примечанию к комментируемой статье уголовной ответственности не подлежит родитель, который вовлек в занятие бродяжничеством своего родного ребенка в силу безвыходного положения, когда бродяжничество для обоих стало единственным способом поддержания жизни. В действиях такого родителя состав преступления отсутствует.
    
    

Комментарий к статье 153. Подмена ребенка

    1. Опасность этого преступления заключается в том, что подменой ребенка насильственно разрываются кровные узы родства, нарушаются наполненные глубоким нравственным общечеловеческим содержанием отношения между родителями и детьми.

     
    2. Объектом рассматриваемого преступления выступают условия нормального формирования и развития ребенка, которые ставятся под угрозу самим фактом отторжения его от родителя. Подмена, если она будет раскрыта, способна причинить глубокую и даже неизлечимую психическую травму ребенку и родителям.
    
    3. С объективной стороны подмена ребенка выражается в том, что один ребенок заменяется другим, что возможно, как правило, лишь в отношении новорожденного малыша, а местом преступления является родильный дом. Однако возможна подмена и вне родильного дома. Например, подмена ребенка, который находился в коляске на улице во время отсутствия около него взрослых, которые были с ним на прогулке. Преступление считается оконченным с момента подмены одного ребенка другим. Обнаружение и пресечение преступления в момент его совершения, например задержание виновного с ребенком на месте совершения подмены или в непосредственной близости от него, квалифицируется как покушение на подмену.
    
    4. С субъективной стороны преступление, предусмотренное ст.153 УК, предполагает только прямой умысел. Обязательным признаком субъективной стороны преступления, предусмотренного ст.153 УК, является корыстная цель, т.е. стремление получить материальную выгоду, либо низменные побуждения. Низменными принято считать побуждения, которые свидетельствуют об особой безнравственности виновного и его действий, например когда подмена ребенка совершается из желания за что-то отомстить его родителю, когда здоровый, полноценный новорожденный ребенок подменяется безнадежно больным и т.п.
    
    5. Субъектом преступления в данном случае является достигшее возраста 16 лет лицо, по отношению к которому подменяемый ребенок является чужим.
    
    

Комментарий к статье 154. Незаконное усыновление (удочерение)

    1. Содержание комментируемой статьи тесно связано с установленным законодательством о браке и семье институтом усыновления (удочерения), опеки (попечительства) и передачи детей на воспитание. Согласно этому законодательству усыновление (удочерение), опека и попечительство допускаются только в интересах несовершеннолетних (постановлением Правительства РФ от 17 июля 1996 года N 829 // РГ. 1996, 15 авг. См.: постановлением Правительства РФ от 29 марта 2000 года N 275 // РГ. 2000. 13 апр.).

     
    2. Объектом преступления являются интересы несовершеннолетнего, нормальные условия его существования и развития.
    
    3. С объективной стороны преступление, предусмотренное ст.154 УК, выражается в действиях, совершаемых вопреки требованию законодательства о семье, направленных на то, чтобы добиться противоправного усыновления (удочерения) определенного лица, установления над ним опеки, попечительства или передачи на воспитание определенному лицу. Эти действия, как правило, связаны с фальсификацией документов, на основании которых учреждается усыновление, опека или попечительство, внесением в них сведений, не соответствующих действительности. Это требует дополнительной квалификации по ст.327 УК. Преступление признается оконченным с момента незаконного усыновления (удочерения).
    
    4. С субъективной стороны незаконное усыновление характеризуется прямым умыслом. Обязательным признаком субъективной стороны являются корыстные побуждения, т.е. стремление получить материальную выгоду от незаконного усыновления (удочерения), установления опеки и попечительства. Типичным примером может служить стремление пользоваться жилой площадью или имуществом усыновленного (удочеренной) или подопечного.
    
    5. Субъектом преступления может быть совершеннолетнее лицо, как то, которое незаконно приобрело право усыновителя, опекуна или попечителя, так и то, которое содействовало такому приобретению, независимо от того, состоит ли данное лицо в каких-либо родственных отношениях с несовершеннолетним, а также работники муниципальных органов образования, аппарата администрации региона и детских учреждений, которые готовят необходимые официальные документы для усыновления.
    
    

Комментарий к статье 155. Разглашение тайны усыновления (удочерения)

    1. Разглашение тайны усыновления, которое справедливо называют трагедией разоблачения, ставит под угрозу распада созданную семью. Поэтому законодательством о семье установлен ряд правил, призванных обеспечить тайну усыновления. Так, ст.139 СК предусмотрены возможность изменить в соответствующих документах место и дату рождения усыновленного ребенка, запрет без согласия усыновителей (а в случае их смерти - без согласия органов опеки и попечительства) сообщать какие-либо сведения об усыновлении, выдавать выписки из книг регистрации актов гражданского состояния, из которых можно заключить, что ребенок усыновлен. По просьбе усыновителя ребенку присваивается фамилия усыновителя, а также указанное им имя (ч.2 ст.134 СК).

     
    2. Согласно ст.273 ГПК РФ дела об усыновлении ребенка суд рассматривает в закрытом судебном заседании. Пленум Верховного Суда РФ разъясняет, что и само итоговое решение по такому делу объявляется в отсутствие публики. При этом участвующие в рассмотрении дела лица должны быть предупреждены о необходимости сохранения в тайне ставших им известными сведений об усыновлении, а также о возможности привлечения к уголовной ответственности за разглашение тайны усыновления вопреки воле усыновителя, что отражается в протоколе судебного заседания (п. 6 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 4 июля 1997 года "О применении судами дел об установлении усыновления").
    
    3. Объектом данного преступления являются нематериальные условия нормального развития и формирования личности несовершеннолетнего.
    
    4. С объективной стороны разглашение тайны усыновления представляет собой сообщение усыновленному, а также любому другому лицу сведений о действительном его происхождении, т.е. о том, кто является его кровными родителями, а равно других обстоятельств и подробностей, связанных с этим. Форма такого сообщения (устная, письменная, анонимная) не имеет юридического значения. Разглашение сведений о юридически не оформленном в надлежащем порядке усыновлении (фактическом усыновлении) состава преступления не содержит. Согласие усыновителя на оглашение факта усыновления безотносительно к мотивам этого согласия, например из-за желания подготовить почву для отмены усыновления, исключает наличие состава преступления, потому что разглашение тайны закон связывает с условием "против воли усыновителя". Преступление является оконченным независимо от наступления каких-либо общественно опасных последствий.
    
    5. С субъективной стороны данное преступление характеризуется прямым умыслом. Причем действия лиц, которым факт усыновления стал известен в связи со служебной или профессиональной деятельностью, могут мотивироваться любым образом, а если факт усыновления разглашен иными лицами, не относящимися к указанным двум категориям, состав преступления будет налицо лишь в том случае, если они действовали из корыстных или иных низменных побуждений. Речь идет, в частности, о "продаже" тайны усыновления, использовании ее в качестве средства шантажа при вымогательстве, а также из мести, зависти, хулиганских побуждений и т.п.
    
    6. Разглашение тайны усыновления, сопряженное с вымогательством, квалифицируется по совокупности ст.155 и 163 УК.
    

    7. Субъекты предусмотренного ст.155 УК преступления делятся на две группы. К первой относятся специальные субъекты - лица, которым факт усыновления стал известен в связи со служебной или профессиональной деятельностью. Это прежде всего работники органов местного самоуправления, которые так или иначе соприкасались с делом об усыновлении по своей работе, а также адвокат, консультировавший заинтересованных участников процесса усыновления, и др. Ко второй группе относятся все иные лица (субъект общий), достигшие 16-летнего возраста, осведомленные о факте усыновления, в том числе и любой из супругов, в семье которых находится усыновленный, если он действовал вопреки воле другого супруга.
    
    

Комментарий к статье 156. Неисполнение обязанностей по воспитанию несовершеннолетнего

    1. Объектом преступного невыполнения обязанности по воспитанию несовершеннолетнего являются условия такого воспитания.

     
    2. С объективной стороны преступление, предусмотренное ст.156 УК, выражается прежде всего в бездействии либо в недобросовестных действиях, которые заключаются в том, что виновный или вовсе не занимается воспитанием несовершеннолетнего, или занимается, однако заведомо недостаточно, небрежно и бессистемно. Для наличия состава преступления необходимо, чтобы невыполнение обязанности по воспитанию несовершеннолетнего сопровождалось жестоким обращением с ним (постоянной руганью, унизительным наказанием, побоями, издевательскими действиями, ограничениями в пище, одежде, развлечениях и т.д. и т.п.). Для оконченного состава преступления наступления каких-либо последствий не требуется (формальный состав). Умышленное причинение побоев, легкого вреда здоровью несовершеннолетнего охватывается составом преступления, предусмотренного ст.156 УК. Умышленное причинение тяжкого и средней тяжести вреда здоровью, а также истязание ребенка квалифицируется по совокупности двух преступлений - по ст.156 УК и соответственно по ст.111, 112, 117 УК. Причинение любой тяжести вреда здоровью в результате жестокого обращения с несовершеннолетним по неосторожности дополнительной квалификации не требует.
    
    3. С субъективной стороны преступление характеризуется прямым умыслом.
    
    4. Невыполнение обязанностей по воспитанию несовершеннолетнего - преступление, совершаемое специальным субъектом. Уголовную ответственность по ст.156 УК несут: а) родители несовершеннолетнего, иначе говоря, его мать и отец; б) иные лица, на которых семейным законодательством возложена правовая обязанность по воспитанию данного несовершеннолетнего, а именно: усыновители, опекуны и попечители; в) работники учебных или воспитательных учреждений для несовершеннолетних (дошкольных детских учреждений, образовательных школ, профессионально-технических училищ, школ-интернатов и воспитательных учреждений для трудных детей и подростков).
    
   

Комментарий к статье 157. Злостное уклонение от уплаты средств на содержание детей или нетрудоспособных родителей

    1. Комментируемая статья предусматривает ответственность за два преступления:

     
    а) злостное уклонение родителя от уплаты по решению суда средств на содержание несовершеннолетних детей, а равно нетрудоспособных детей, достигших 18-летнего возраста (ч.1 ст.157 УК);
    
    б) злостное уклонение совершеннолетних трудоспособных детей от уплаты по решению суда средств на содержание нетрудоспособных родителей (ч.2 ст.157 УК).
    
    2. Под содержанием (это понятие является общим для обеих частей диспозиции комментируемой статьи) понимается материальное обеспечение одним лицом другого за собственный счет. Содержание родителем своих детей, а равно детьми своих родителей осуществляется, во-первых, в форме ведения с ним общего хозяйства и общего семейного бюджета; во-вторых, в форме регулярного предоставления определенных, необходимых для жизни материальных благ (денежных средств, продуктов питания, одежды и т.д.). Регулярные платежи денежных средств называются алиментированием, а сами средства - алиментами, которые уплачиваются в добровольном порядке либо взыскиваются через администрацию по месту его работы или получения пенсии, стипендии. Добровольный порядок уплаты алиментов не исключает права взыскателя в любое время обратиться в суд с исковым заявлением о взыскании алиментов и тем самым закрепить в судебном порядке эту обязанность по содержанию.
    
    3. Ответственность по ч.1 и 2 ст.157 УК наступает за уклонение родителя от уплаты алиментов детям или за уклонение детей от уплаты средств на содержание нетрудоспособных родителей, присужденных по решению суда, т.е. когда установленные законодательством отношения по алиментированию родителем своих несовершеннолетних (а также совершенолетних нетрудоспособных) детей или детьми своих нетрудоспособных родителей уже получили свое закрепление во вступившем в законную силу решении по гражданскому делу, и это решение злостно не выполняется.
    
    4. Объектом преступления, предусмотренного ч.1 ст.157 УК, являются материальные условия существования нетрудоспособных лиц, которые по отношению к виновному являются членами его семьи (сыном или дочерью).
    
    5. Объектом преступления, предусмотренного ч.2 ст.157 УК, являются материальные условия существования нетрудоспособных лиц, которые по отношению к виновному являются родителями.
    
    6. Основное содержание объективной стороны преступлений, предусмотренных ч.1 и 2 ст.157 УК, заключаются в понятии "злостное уклонение от уплаты". В качестве конкретных действий, представляющих собой уклонение родителей от уплаты по решению суда средств на содержание детей и уклонение от уплаты средств на содержание родителей, можно указать следующее: а) прямой отказ от такой уплаты; б) сокрытие виновным своего действительного заработка; в) смена работы или места жительства с целью избежать удержаний по исполнительному листу; г) уклонение с той же целью от общественно полезного труда; д) иные действия, свидетельствующие об уклонении от уплаты. В качестве "иных действий, свидетельствующих об уклонении от уплаты алиментов", судебной практике известны: изменение своей фамилии и иных анкетных данных, подделка документов, удостоверяющих личность, сговор с должностным лицом бухгалтерии, от которого зависит удержание алиментов из заработка, оспаривание своего отцовства в судебном порядке, предъявление фиктивного иска о взыскании по первому исполнительному листу и т.д.
    
    В характеристике объективной стороны обоих анализируемых составов преступлений особую смысловую нагрузку несет понятие злостности, с которого начинаются формулировка и название ст.157 УК и диспозиция обеих содержащихся в ней норм. Понятие "злостный" характеризует психическое отношение субъекта к своим действиям. Злостные действия (поведение) всегда сознательны и целенаправлены на какой-то отрицательный (дурной) результат. Таким образом, речь идет о проявлении воли. Однако, если уклонение от уплаты алиментов или средств имело место в силу стечения чрезвычайных жизненных обстоятельств, например материальных затруднений, вызванных длительной болезнью, его нельзя признать злостным. В действиях такого лица отсутствуют признаки состава преступления, предусмотренного ст.157 УК.
    
    В судебной практике злостным уклонением, как правило, признаются: а) продолжительность деяния; б) уклонение от уплаты после официального предупреждения об уголовной ответственности; в) повторное совершение того же самого преступления и г) способ совершения преступления. Длительность уклонения от уплаты алиментов и уклонение, несмотря на соответствующее предупреждение, означает, что эти алименты или средства не выплачиваются без уважительных причин в течение свыше трех месяцев, несмотря на предупрждение органов суда и милиции об уголовной ответственности по ст.157 УК.
    
    Следует рассматривать как злостное и уклонение от уплаты алиментов родителя или детей, ранее судимых по ст.157 УК. В данном случае злостность в преступном поведении проявляется в том, что применение уголовного наказания не изменило отношения виновного к обязанностям, возложенным на него законом и судебным решением, что свидетельствует о повышенной общественной опасности и требует применения более строгого наказания, нежели в первый раз.
    
    7. С субъективной стороны злостное уклонение родителя от уплаты алиментов (детей от содержания нетрудоспособных родителей) характеризуется прямым умыслом.
    
    8. Субъект преступления, предусмотренного ч.1 ст.157 УК, - лицо, являющееся родителем (отцом или матерью) несовершеннолетнего или нетрудоспособного лица, в чью пользу решением суда подлежат взысканию средства, независимо от того, обладает ли это лицо в настоящий момент родительскими правами или лишено их, а также усыновитель указанных лиц, независимо от того, отменено ли усыновление в настоящий момент (субъект специальный). Субъект преступления, предусмотренного ч.2 ст.157 УК, - трудоспособное лицо, являющееся сыном или дочерью лица, в пользу которого решением суда подлежат взысканию средства, независимо от того, лишено ли данное лицо родительских прав, а также усыновленный (удочеренная).
    
    9. На основании и в порядке, предусмотренном семейным законодательством, родитель может быть лишен родительских прав или у него может быть отобран ребенок без лишения таких прав с передачей его на попечение органов опеки и попечительства. Ни та ни другая мера не освобождают родителей от обязанностей по содержанию детей. Следовательно, родитель, лишенный родительских прав, и родитель, у которого ребенок отобран без лишения указанных прав, злостно уклоняющиеся от уплаты алиментов, не лишаются признаков субъекта преступления, предусмотренного ч.1 ст.157 УК. Вопрос об уголовной ответственности указанных лиц должен решаться на общих основаниях. При отмене усыновления (удочерения) взаимные права и обязанности между усыновленным и усыновителем прекращаются, однако суд вправе обязать бывшего усыновителя выплачивать средства на содержание несовершеннолетнего.
    
   

Раздел VIII
ПРЕСТУПЛЕНИЯ В СФЕРЕ ЭКОНОМИКИ

Глава 21. ПРЕСТУПЛЕНИЯ ПРОТИВ СОБСТВЕННОСТИ

Комментарий к статье 158. Кража

    1. Комментируемая статья открывает блок статей УК о хищении чужого имущества и поэтому содержит легальное определение хищения (Примечание 1), в котором сформулированы основные признаки этого понятия.

     
    2. Предметом хищения, как и других преступлений против собственности, является чужое имущество. Как предмет хищения оно обладает следующими признаками:
    
    а) вещный (физический) признак означает, что под имуществом понимаются предметы материального мира (не являются предметом хищения объекты интеллектуальной собственности, энергия);
    
    б) экономический признак означает, что к имуществу относятся только те предметы, которые созданы либо извлечены из природных запасов трудом человека и обладают стоимостью. Деньги и ценные бумаги, будучи эквивалентом стоимости, также могут быть предметом хищения. Напротив, не являются предметом хищения различные виды энергии, природные богатства в их естественном состоянии, документы и легитимационные знаки (жетон, гардеробный номерок и т.п.);
    
    в) юридический признак, указывающий на то, что имущество по отношению к виновному является заведомо чужим, т.е. он не является его собственником или законным владельцем, имущество не находится в совместной собственности виновного и других лиц, а также не является предметом гражданско-правового спора виновного с другими лицами.
    
    Предметом мошенничества может быть не только имущество, но и право на имущество, которое не обязательно должно быть облечено в какую-то вещную (физическую) форму.
    
    Хищение предметов, изъятых из гражданского оборота, квалифицируется по статьям УК о преступлениях против общественной безопасности (ст.221, 226) или против здоровья населения (ст.229). Извлечение ценных объектов природы, находящихся в их естественном состоянии (добыча рыбы из реки, ценных водных животных или промысловых растений, зверя или птицы, незаконная порубка деревьев), квалифицируются как экологические преступления (ст.256, 258, 260 УК).
    
    3. По своему объективному содержанию хищение обычно складывается из двух действий: а) изъятие имущества у собственника или иного владельца (как законного, так и незаконного); б) его обращение в пользу самого виновного или других лиц. Однако в виде исключения из общего правила хищение может быть совершено посредством только одного действия - обращения чужого имущества в пользу виновного или других лиц. Это возможно только при хищении в форме присвоения или растраты имущества, вверенного виновному, поскольку в этом случае виновный уже обладает чужим имуществом на законном основании и у него нет нужды его изымать.
    
    4. Обязательным признаком хищения является противоправность изъятия имущества, которое является для похитителя заведомо чужим. Это значит, что имущество ни в какой части не принадлежит виновному и не является предметом спора с его стороны.
    

    5. При хищении имущество изымается безвозмездно, т.е. без соответствующего возмещения - бесплатно либо с символической или явно неадекватной компенсацией.
    
    6. Одним из объективных признаков хищения чужого имущества является наступление общественной опасных последствий в виде причинения имущественного ущерба собственнику или иному владельцу. Квалификация хищения определяется прямыми убытками, т.е. стоимостью похищенного имущества, но потерпевший в порядке гражданского судопроизводства вправе требовать возмещения и упущенной в результате хищения выгоды.
    
    7. Обязательными субъективными признаками хищения являются прямой умысел и корыстная цель, т.е. стремление получить имущественную выгоду.
    
    8. Кража определена в законе как тайное хищение чужого имущества. Таким имуществом могут выступать вещи, т.е. предметы, созданные трудом человека и обладающие материальной или духовной ценностью, деньги, ценные бумаги. Предметом кражи может быть только движимое имущество.
    
    9. Вопрос о том, является ли хищение тайным, должен решаться исходя из субъективного восприятия ситуации хищения самим виновным. "Как тайное хищение чужого имущества (кража) следует квалифицировать действия лица, совершившего незаконное изъятие имущества в отсутствие собственника или иного владельца этого имущества, или посторонних лиц либо хотя и в их присутствии, но незаметно для них. В тех случаях, когда указанные лица видели, что совершается хищение, однако виновный, исходя из окружающей обстановки, полагал, что действует тайно, содеянное также является тайным хищением чужого имущества" (п.2 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 27 декабря 2002 года "О судебной практике по делам о крае, грабеже и разбое" // БВС РФ. 2003. N 2).
    
    10. Кража (и все другие формы хищения, кроме разбоя) считается оконченным преступлением с того момента, когда виновный изъял чужое имущество и получил реальную возможность использовать его или иным образом распорядиться им по своему усмотрению (п.6 названного постановления).
    
    11. Ответственность за кражу наступает с 14 лет.
    

    12. Кража признается совершенной группой лиц по предварительному сговору (п."а" ч.2 ст.158 УК), если в ней принимали непосредственное участие (действовали в качестве исполнителей) два или более лица, договорившиеся о совместном совершении кражи до начала преступления. При этом каждый из исполнителей своими действиями либо полностью, либо частично выполняет объективную сторону кражи. Кража квалифицируется как совершенная группой лиц по предварительному сговору и в случаях так называемого технического распределения ролей, когда согласно предварительной договоренности между соучастниками непосредственное изъятие имущества осуществляет один из них, а другие соучастники в соответствии с предварительным распределением ролей своими согласованными действиями непосредственно содействовали изъятию имущества, например посредством взлома дверей, запоров, решеток для проникновения в жилище, посредством вывоза похищенного имущества, посредством подстраховывания от возможного обнаружения преступления и т.д. (п.10 постановления).
    
    Если кража совершена двумя или более лицами без предварительного сговора между ними, действия каждого из этих лиц надлежит квалифицировать по ч.1 ст.158 УК.
    
    13. Под незаконным проникновением в помещение или иное хранилище (п. "б" ч.2 ст.158 УК) следует понимать осуществленное без законных оснований физическое вторжение в помещение или иное хранилище, сопряженное или не сопряженное с преодолением или разрушением запорных устройств, преодолением сопротивления людей либо без этих признаков. К проникновению приравнивается извлечение чужого имущества из помещения или иного хранилища с помощью различных орудий и приспособлений (пп. 18-20 постановления).
    
    14. Понятия помещения и иного хранилища раскрываются в примечании 3 к ст.158 УК.
    
    15. Кражу следует квалифицировать как причинившую значительный ущерб гражданину (п."в" ч.2 ст.158 УК), если похищенное имущество принадлежало физическому лицу, а его утрата с учетом уровня доходов, ценности и значения похищенного именно для потерпевшего и его семьи существенно ухудшает его материальное положение. При этом, согласно примечанию 2 к ст.158 УК, ущерб не может признаваться значительным, если он составляет менее 2500 руб.
    
    16. Придание признаку совершения кражи из одежды, сумки или другой ручной клади, находившихся при потерпевшем (п."г") квалифицирующего значения обусловлено усилением борьбы с карманными кражами как проявлением профессиональной преступности.
    

    17. Особо квалифицированные виды кражи предусмотрены ч.3 ст.158 УК: ее совершение с незаконным проникновением в жилище, из нефтепровода, нефтепродуктопровода, газопровода (см. комментарий к ст. 215_3 УК) либо в крупном размере.
        
    Понятие жилища определено в примечании к ст.139 УК. Незаконное проникновение в него должно пониматься так же, как и незаконное проникновение в помещение или иное хранилище.
    
    Крупный размер кражи означает, что стоимость похищенного имущества превышает 250 тыс. руб. (примечание 4 к ст.158 УК).
    
    18. Наиболее опасные виды кражи предусмотрены в ч.4 ст.158 УК.
    
    Кража признается совершенной организованной группой (п."а"), если она совершена устойчивой группой лиц, заранее объединившихся для совершения одного или нескольких преступлений.
    
    Особо крупный размер кражи (п."б") означает, что стоимость похищенного имущества превышает 1 млн руб. (примечание 4 к ст.158 УК).
    
    

Комментарий к статье 159. Мошенничество

    1. Предметом мошенничества может быть либо чужое имущество, как и при других формах хищения, либо право на имущество, что отражает специфику данной формы хищения. Право на имущество может иметь форму долговой расписки, сберегательной книжки на предъявителя, доверенности на право распоряжения имуществом и т.д.

     
    2. Хищение в форме мошенничества может быть совершено одним из двух способов: путем обмана или путем злоупотребления доверием.
    
    Активный обман состоит в преднамеренном введении в заблуждение собственника или иного владельца имущества посредством сообщения ложных сведений, создающих у потерпевшего ошибочное представление относительно оснований перехода имущества во владение виновного. Такой обман может состоять в том, что виновный выдает себя за другое лицо (например, за сотрудника милиции, якобы делающего обыск), что сознательно завышается стоимость предмета сделки (например, продажа медного колечка под видом золотого), что фактически потерпевшему вручается денежная сумма в значительно меньшем размере, чем это оговаривалось (например, "ломщики" незаметно удерживают значительную часть оговоренной суммы при обмене валюты, размене крупной денежной купюры) и т.д.
    
    Одним из распространенных видов активного обмана является представление подложных документов для подтверждения якобы имеющихся фактов (например, фиктивной накладной на получение товаров). Такой обман полностью охватывается комментируемой уголовно-правовой нормой и не требует дополнительной квалификации по ч.3 ст.327 УК. Но если мошенник сам изготовил такой фальшивый документ, деяние образует совокупность преступлений, предусмотренных ст.159 и ч.2 ст.327 УК.
    
    Пассивный обман означает умолчание о юридически значимых обстоятельствах (о свойствах вещи, выступающей предметом сделки; о том, что виновный не является лицом, которому предназначено передаваемое имущество, и т.п.), сообщить которые виновный был обязан, в результате чего потерпевший заблуждается относительно наличия законных оснований для передачи виновному имущества или права на него.
    
    Обман как способ мошенничества касается только тех фактических обстоятельств, которые порождают у потерпевшего иллюзию о наличии законных оснований для передачи имущества виновному. Если обман не является способом непосредственного завладения чужим имуществом, а служит, например, средством облегчения доступа к нему, это не дает оснований квалифицировать деяние как мошенничество. Так, лицо, выдающее себя за работника домоуправления, прибывшего в квартиру якобы для фиксации каких-либо неисправностей, и незаметно от жильца похищающее ценную вещь, совершает не мошенничество, а кражу.
    
    3. Злоупотребление доверием как способ мошенничества заключается в том, что виновный в целях незаконного получения чужого имущества или приобретения права на него использует особые доверительные отношения, сложившиеся между ним и собственником или владельцем имущества. Примером такого способа может служить, например, преднамеренное невыполнение виновным принятых на себя обязательств (невозвращение долга, невыполнение работы в счет полученного аванса, невозвращение взятого напрокат имущества), если в момент принятия таких обязательств виновный действовал с целью безвозмездного обращения чужого имущества в свою пользу.
    
    4. Специфика мошенничества состоит в том, что собственник или иной владелец имущества, будучи введенным в заблуждение, сам передает имущество мошеннику, ошибочно полагая, что для этого имеются законные основания и что он действует в собственных интересах. Внешне добровольная передача имущества означает не просто фактический переход имущества в руки виновного, но и получение им определенных возможностей по использованию этого имущества или распоряжению им. Так, следует квалифицировать не как мошенничество, а как кражу действия вокзального вора, который, войдя в доверие к пассажиру в зале ожидания, "соглашается" присмотреть за его вещами и во время его отлучки по неотложным делам похищает оставленные под его присмотром вещи. Кражей, а не мошенничеством является и похищение предметов одежды, взятых для примерки в магазине, поскольку они выдаются виновному не в пользование, а только для примерки.
    
    5. Мошенничество признается оконченным преступлением с момента фактического получения виновным чужого имущества и приобретения возможности воспользоваться им или с момента приобретения права на чужое имущество.
    
    6. С субъективной стороны мошенничество характеризуется прямым умыслом на незаконное получение чужого имущества или приобретение права на него путем обмана или злоупотребления доверием, который возник до совершения названных действий.
    
    7. Субъектом мошенничества может быть лицо, достигшее возраста 16 лет.
    
    8. Такие квалифицирующие признаки мошенничества, как его совершение группой лиц по предварительному сговору, а также с причинением значительного ущерба гражданину (ч.2 ст.159 УК), имеют то же содержание, что и при краже (см. комментарий к ст.158 УК).
    
    9. Специфическими признаком особо квалифицированного мошенничества является его совершение лицом с использованием своего служебного положения (ч.3 ст.159 УК). Он означает, что должностное лицо, либо государственный или муниципальный служащий, не являющийся должностным лицом, либо лицо, выполняющее управленческие функции в коммерческой или иной организации, вопреки интересам своей службы использует вытекающие из его служебных полномочий возможности для незаконного завладения чужим имуществом или для незаконного приобретения права на него.
    
    10. Вторым особо квалифицированным видом мошенничества является его совершение в крупном размере (ч.3 ст.159 УК). Этот признак имеет то же содержание, что и при краже.
    
    11. Самые опасные виды мошенничества предусмотрены в ч.4 ст.159 УК. Они характеризуются совершением данного преступления организованной группой, а равно в особо крупном размере. Эти признаки имеют то же содержание, что и при краже.
    
    

Комментарий к статье 160. Присвоение или растрата

    1. В данной статье речь идет о двух самостоятельных формах хищения, объединенных общими признаками субъекта и способа совершения преступления.

     
    2. Присвоение означает незаконное обращение чужого имущества, вверенного виновному, в его пользу без эквивалентной компенсации. Присвоенное имущество еще не отчуждено, не потреблено, оно находится во владении виновного, который начал пользоваться им с корыстной целью. Хищение в этой форме является оконченным преступлением с того момента, когда виновный противоправно обратил вверенное ему имущество в свою пользу, т.е. начал пользоваться им как собственным.
    
    3. Растрата представляет собой незаконное и безвозмездное израсходование (например, путем личного потребления) или отчуждение (например, путем продажи, передачи в долг либо в счет погашения долга и т.п.) чужого имущества, вверенного виновному, без надлежащей компенсации. Она признается оконченным преступлением с момента фактического израсходования или отчуждения вверенного имущества.
    
    4. Общим признаком присвоения и растраты является способ хищения: использование представленных виновному правомочий в отношении вверенного имущества. Эти правомочия, вытекающие, например, из закона, договора, служебного статуса виновного, используются не в интересах собственника имущества, а в личных целях самого виновного, извлекающего их этого имущественную выгоду.
    
    5. Субъект обеих рассмотренных форм хищения специальный - только лицо, которому похищаемое имущество вверено для осуществления правомочий, обусловленных законом, договором или служебным положением виновного (по распоряжению, управлению, доставке, хранению и т.п.).
    
    6. Хищение чужого имущества лицом, которое не было наделено никакими правомочиями в отношении этого имущества, а лишь имело к нему доступ в связи с выполняемой работой (например, кладовщик, сторож) либо должно было использовать в процессе осуществления служебных обязанностей (например, слесарь-сборщик на телевизионном заводе), следует квалифицировать не как присвоение, а как кражу, поскольку имущество было похищено без ведома компетентных лиц и без использования каких-либо правомочий.
    
   7. Признаки квалифицированных составов присвоения или растраты (ч.2 ст.160 УК), а также особо квалифицированных видов этих форм хищения (ч.3 и ч.4 ст.160 УК) полностью совпадают с квалифицирующими и особо квалифицирующими признаками мошенничества и имеют то же содержание.
    
    

Комментарий к статье 161. Грабеж

    1. Объективная сторона грабежа характеризуется открытым, ненасильственным завладением чужим имуществом. "Открытым хищением чужого имущества, предусмотренным статьей 161 УК РФ (грабеж), является такое хищение, которое совершается в присутствии собственника или иного владельца имущества либо на виду у посторонних, когда лицо, совершающее это преступление, сознает, что присутствующие при этом лица понимают противоправный характер его действий независимо от того, принимали они меры к пресечению этих действий или нет" (п.3 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 27.12.2002 N 29).
           
    2. Хищение, начатое как тайное, может перерасти в открытое, если в процессе завладения имуществом похитителя замечают, но он, игнорируя данное обстоятельство, продолжает свои преступные действия и теперь уже открыто завладевает имуществом. Преступление считается оконченным с момента фактического изъятия имущества и получения виновным возможности пользоваться им либо распорядиться иным образом по своему усмотрению (п.6 постановления).
    
    3. Субъективная сторона грабежа характеризуется прямым умыслом, в содержание которого входит, в частности, осознание того, что хищение чужого имущества совершается открыто, на глазах у других лиц, понимающих преступный характер действий виновного. Хищение, совершаемое в присутствии посторонних лиц в случаях, когда эти лица не понимают преступного характера действий виновного (например, он действует под видом грузчика, переносящего товары), следует квалифицировать не как грабеж, а как кражу.
    
    4. Субъект грабежа - лицо, достигшее возраста 14 лет.
    
    5. Три из четырех квалифицирующих признаков (пп."а", "в" и "д" ч.2 ст.161 УК) совпадают с одноименными квалифицирующими и особо квалифицирующими признаками кражи. Однако применительно к грабежу признак проникновения в жилище, помещение либо иное хранилище означает, что виновный еще до вторжения в жилище, помещение или иное хранилище имеет намерение похитить чужое имущество именно открытым способом. Кроме того, при грабеже, в отличие от кражи, проникновение в жилище имеет такое же юридическое значение, как и проникновение в помещение или иное хранилище.
    
    6. В п."г" ч.2 ст.161 УК предусмотрен такой специфический признак квалифицированного грабежа, как применение насилия, не опасного для жизни или здоровья, либо угроза применения такого насилия.
    
    При грабеже насилие (угроза насилием) может быть применено не только к собственнику или иному владельцу имущества, но и к другим лицам, которые реально или по мнению виновного могли помешать хищению.
    
    Признаком насильственного грабежа является лишь такое насилие, которое по своему характеру не представляет опасности для жизни или здоровья. К такому насилию относятся действия, которые не создали угрозы для жизни, не причинили и не создали опасности причинения реального вреда здоровью, а были сопряжены с причинением физической боли, нанесением побоев или ограничением свободы потерпевшего или иного лица.
    
    7. Грабеж квалифицируется как насильственный лишь при условии, что применение или угроза применения насилия служили средством завладения имуществом или его удержания непосредственно после завладения. Поэтому насилие, которое похититель применяет с целью избежать задержания после оконченной кражи, не превращает ее в грабеж.
    

    8. Особо квалифицированный состав грабежа (ч.3 ст.161 УК) характеризуется его совершением организованной группой либо в особо крупном размере. Он имеет то же самое содержание, что и при ранее рассмотренных формах хищения.
    
   

Комментарий к статье 162. Разбой

    1. Повышенная опасность разбоя определяется его двухобъектным характером: он посягает не только на собственность, но и на здоровье потерпевшего.

     
    2. Нападение - это открытое либо скрытое неожиданное агрессивно-насильственное воздействие на собственника, иного владельца имущества либо на иное лицо, например сторожа. Иногда оно выражается в явном или незаметном воздействии на потерпевшего токсическими, нервно-паралитическими или одурманивающими веществами.
    
    3. Присущее разбою насилие является опасным для жизни или здоровья. Насилие признается опасным для жизни, если оно создавало реальную опасность причинения смерти, хотя бы даже и не повлекло реального вреда здоровью (например, удушение, воздействие электрическим током высокого напряжения и т.п.).
    
    Под насилием, опасным для здоровья, следует понимать действия, причинившие потерпевшему средней тяжести или легкий вред здоровью либо хотя и не причинившие указанного вреда, но в момент совершения создававшие реальную опасность для здоровья человека (п.21 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 27 декабря 2002 года).
    
    4. Для квалификации деяния как разбоя необходимо установить, что виновный угрожал именно насилием, опасным для жизни или здоровья. Об этом могут свидетельствовать высказывания виновного ("убью", "изувечу" и т.п.), его действия (например, попытка ударить в глаз острым предметом), а также демонстрация оружия или предметов, которыми может быть причинен вред здоровью. Если угроза насилием носила неопределенный характер, "вопрос о признании в действиях лица грабежа или разбоя необходимо решать с учетом всех обстоятельств дела: места и времени совершения преступления, числа нападавших, характера предметов, которыми они угрожали потерпевшему, субъективного восприятия угрозы совершения каких-либо конкретных демонстративных действий, свидетельствовавших о намерении нападавших применить физическое насилие, и т.п." (п.21 указанного постановления).
    
    5. О наличии разбоя свидетельствует лишь такое насилие, которое применяется в целях хищения чужого имущества или его удержания непосредственно после завладения. Насилие, примененное из личных или хулиганских побуждений, не дает оснований для признания деяния разбоем, даже если после применения насилия имел место факт изъятия имущества потерпевшего.
    
    6. В отличие от других форм хищения чужого имущества разбой признается оконченным преступлением с момента начала нападения (п.6 постановления).
    

    7. С субъективной стороны разбой характеризуется прямым умыслом и указанной в законе целью хищения чужого имущества.
    
    8. Ответственность за разбой наступает с 14 лет.
    
    9. Совершение преступления по предварительному сговору группой лиц применительно к разбою (ч.2 ст.162 УК) должно пониматься так же, как при других формах хищения (см. комментарий к ст.158 УК).
    
    10. Специфическим признаком квалифицированного разбоя является применение оружия или предметов, используемых в качестве оружия (ч.2 ст.162 УК).
    
    В соответствии с Федеральным законом "Об оружии" к оружию в собственном смысле относится огнестрельное (включая гладкоствольное охотничье), холодное (в том числе метательное), пневматическое и газовое оружие, специально предназначенное для поражения цели и не имеющее иного, например хозяйственно-бытового, назначения.
    
    К предметам, используемым в качестве оружия, следует относить любые предметы, с помощью которых могут быть причинены смерть или телесные повреждения, опасные для жизни или здоровья, независимо от того, были они припасены заранее для разбойного нападения или подобраны на месте преступления.
    
    11. По ч.2 ст.162 УК по признаку применения оружия или предметов, используемых в качестве оружия, следует квалифицировать действия всех участников разбойного нападения, совершенного по предварительному сговору группой лиц, умыслом которых охватывалось использование указанных предметов, даже если они применялись только одним из участников группы (п.14 постановления).
    
    12. Угроза заведомо негодным или незаряженным оружием либо имитацией оружия без намерения использовать эти предметы для причинения вреда здоровью не может рассматриваться как вооруженный разбой. Учитывая, однако, что потерпевший субъективно воспринимает нападение как реально угрожающее его жизни или здоровью, такое нападение следует квалифицировать как разбой по ч.1 ст.162 УК, а если потерпевший при этом понимал, что его жизни и здоровью эти предметы угрозы не представляют, то деяние следует квалифицировать как грабеж (п.23 постановления).
    
    13. Особо квалифицирующий признак совершения разбоя с незаконным проникновением в жилище, помещение или иное хранилище имеет то же содержание, что и при краже (см. комментарий к ст.158 УК). Однако проникновение в жилище, как и при грабеже, здесь имеет такое же юридическое значение, как и проникновение в помещение или иное хранилище.
    

    14. Предусмотренный в ч.3 ст.162 УК признак совершения разбоя в крупном размере отражает специфику законодательной конструкции данного преступления: он характеризует не количественную сторону причиненного ущерба, а цель нападения.
    
    15. Наиболее опасную разновидность разбоя представляет совершение этого преступления:
    
    а) организованной группой;
    
    б) в целях завладения имуществом в особо крупном размере;
    
    в) с причинением тяжкого вреда здоровью потерпевшего.
    
    Признак организованной группы (п."а" ч.4 комментируемой статьи) имеет такое же содержание, что и при других формах хищения. Что же касается цели завладения имуществом в крупном размере (п."б" ч.4 комментируемой статьи), то определяющим фактором является именно наличие указанной цели в момент нападения, а не фактическое завладение имуществом в крупном размере.
    
    16. Специфическим признаком наиболее опасной разновидности разбоя является причинение тяжкого вреда здоровью потерпевшего (п."в" ч.4 ст.162 УК). Эта квалификация охватывает как умышленное, так и неосторожное причинение указанного последствия. Убийство, совершенное при разбойном нападении, должно квалифицироваться по совокупности ст.162 с п."з" ч.2 ст.105 УК. Если же в результате умышленно причиненного тяжкого вреда здоровью наступает смерть потерпевшего, не охватываемая умыслом виновного, деяние дополнительно следует квалифицировать по ч.4 ст.111 УК.
    
    17. Хищение, начатое как кража или грабеж, может перерасти в разбой, если виновный с целью завладения имуществом или с целью его удержания после завладения применяет или угрожает применением насилия, опасного для жизни или здоровья.
    
   

Комментарий к статье 163. Вымогательство

    1. Вымогательство является корыстным преступлением против собственности, не являющимся хищением. Оно посягает не только на отношения собственности, но и на честь и достоинство потерпевшего и его близких, их телесную неприкосновенность и здоровье.

     
    2. Предметом вымогательства могут выступать: имущество, право на имущество, а также действия имущественного характера, совершить которые в его пользу требует вымогатель.
    
    3. С объективной стороны вымогательство означает действия виновного, направленные на то, чтобы вынудить лицо передать виновному или представляемым им лицам требуемое имущество или право на него либо совершить в их интересах какие-либо иные действия имущественного характера.
    
    4. Требование передать право на имущество означает сопровождаемое угрозой предложение наделить вымогателя или представляемых им лиц таким правом, воспользовавшись которым они могут получить имущество или иную материальную выгоду либо избавиться от материальных затрат (например, бесплатно или на выгодных условиях пользоваться жилым или нежилым помещением, транспортным средством, орудиями труда, получить бесплатные услуги и т.п.).
    
    5. Под совершением других действий имущественного характера понимаются такие юридически значимые поступки потерпевшего, в результате которых вымогатель или представляемые им лица получат имущественную выгоду или избавятся от материальных затрат (например, уничтожение долговой расписки, погашение долга вымогателя, выполнение для него какой-то бесплатной работы и т.п.). При этом вымогатель требует совершить означенные действия безвозмездно.
    
    6. Способом принуждения потерпевшего к удовлетворению требований виновного являются угрозы: а) насилием; б) уничтожением чужого имущества; в) распространением сведений, позорящих потерпевшего или его близких, либо иных сведений, огласка которых может причинить существенный вред правам и законным интересам потерпевшего или его близких.
    
    7. Характер насилия, которым угрожает вымогатель, в законе не конкретизирован, поэтому угроза охватывает любое насилие, включая угрозу убийством.
    
    8. Угроза уничтожением чужого имущества может касаться имущества, принадлежащего потерпевшему или его близким, а также имущества, не принадлежащего указанным лицам, если они несут ответственность за его сохранность.
    
    9. Угроза распространением сведений, которые могут опорочить потерпевшего или его близких либо причинить иной вред их правам или законным интересам (шантаж), во многих случаях является весьма действенным способом психического влияния на потерпевшего с целью его понуждения к согласию на удовлетворение требований вымогателя.
    

    10. Вымогательство считается оконченным преступлением с момента предъявления вымогателем требования, подкрепленного любой из указанных в законе угроз, независимо от того, согласился ли потерпевший с требованием и выполнил ли он его фактически.
    
    11. Реальное осуществление вымогателем своих угроз не имеет значения для квалификации преступления. Но если угроза была осуществлена и действия по ее реализации образуют состав самостоятельного преступления, вымогательство должно квалифицироваться дополнительно, соответственно по ст.129 или 167 УК.
    
    12. Субъективная сторона вымогательства характеризуется прямым умыслом и целью незаконного получения имущественных выгод или уклонения от материальных затрат.
    
    13. Субъект преступления - лицо, достигшее возраста 14 лет.
    
    14. Признаки квалифицированного состава вымогательства, предусмотренные пп."а" и "г" ч.2 ст.163 УК, имеют то же содержание, что и при хищении (см. комментарий к ст.158 УК). Признак применения насилия (п."в") означает действия, не связанные с причинением вреда здоровью (ограничение свободы, побои, глумление и т.п.), а также причинение легкого или средней тяжести вреда здоровью.
    
    15. Особо квалифицированный состав вымогательства включает три признака, два из которых (пп."а" и "в" ч.3 ст.163 УК) аналогичны одноименным признакам разбоя (см. комментарий к ст.162 УК). Цель получения имущества в крупном размере (п."б") означает, что стоимость требуемого имущества или имущества, на которое вымогатель требует передать право, или размер выгоды от совершения других действий имущественного характера превышают 250 тыс. руб. (примечание 4 к ст.158 УК).
    
    16. Вымогательство, соединенное с применением или угрозой применения насилия, следует отличать от грабежа и разбоя. При грабеже и разбое насилие или угроза его применением являются средством завладения чужим имуществом, тогда как при вымогательстве насилие или угроза его применением, подкрепляя предъявленное требование, служат средством принуждения потерпевшего к согласию на выполнение этого требования.
    
    17. Обращенное к должнику требование кредитора о возврате долга, даже если оно сопровождается указанными в ст.163 УК угрозами, не может квалифицироваться как вымогательство, поскольку таковое предполагает незаконное требование о передаче виновному чужого имущества.
    

Комментарий к статье 164. Хищение предметов, имеющих особую ценность

    1. Данный вид хищения выделен в специальный состав преступления по признаку специфического предмета преступления, для которого не является обязательным экономический признак.

     
    2. Предметом этого преступления могут быть как предметы, так и документы, обладающие особой исторической, научной, художественной или культурной ценностью. Это могут быть старинные рукописи, уникальные музейные экспонаты, произведения искусства и любые другие предметы, а также документы, обладающие, по заключению экспертов, особой ценностью не по своей товарной стоимости, а в силу своей уникальности и важности для развития и преемственности культуры или науки.
    
    Для квалификации хищения по ст.164 УК необходимо экспертное заключение о том, что предмет хищения в соответствии с Законом РФ от 15 апреля 1993 года "О вывозе и ввозе культурных ценностей", Федеральным законом от 26 мая 1996 года "О музейном фонде Российской Федерации и музеях в Российской Федерации" и другими нормативным правовыми актами России имеет особую историческую, научную, художественную, археологическую или иную культурную ценность.
    
    3. Способ хищения в данном случае не влияет на квалификацию.
    
    4. По общему правилу данное преступление признается оконченным в момент фактического завладения предметом преступления. Но хищение предметов или документов, имеющих особую ценность, путем разбоя следует считать оконченным с начала нападения, соединенного с насилием, опасным для жизни или здоровья.
    
    5. Квалифицированные виды этого преступления характеризуются тем, что оно совершено группой лиц по предварительному сговору или организованной группой (см. комментарий к ст.158 УК) либо повлекло уничтожение, порчу или разрушение похищенных предметов или документов (см. комментарий к ст.167 УК).
    
   

Комментарий к статье 165. Причинение имущественного ущерба путем обмана или злоупотребления доверием

    1. Как и вымогательство, данное преступление относится к посягательствам на собственность, не являющимся хищением.

     
    2. Способы, характеризующие объективную сторону анализируемого преступления, состоят в обмане или злоупотреблении доверием, что сближает его с мошенничеством. От последнего рассматриваемое преступление отличается тем, что при его совершении не происходит завладение чужим имуществом. Незаконную наживу виновный извлекает не за счет имущества, находящегося в наличных фондах собственника или иного владельца, а путем противоправного присвоения имущества (либо платы за услугу), которое еще не поступило, но в соответствии с законом, иным нормативным актом или договором должно поступить в эти фонды, либо путем неуплаты обязательных платежей. Например, представление в органы социального обеспечения фиктивной справки о наличии необходимого стажа работы на вредном производстве и необоснованное получение надбавки к пенсии должно квалифицироваться как мошенничество, поскольку нажива извлекается за счет получения незаконных выплат из госбюджета. А представление, например, в Мосэнерго поддельной справки о наличии у виновного инвалидности II группы для уменьшения размера платежей за электроэнергию содержит состав причинения имущественного ущерба путем обмана при отсутствии признаков хищения, поскольку виновный незаконно удерживает деньги, подлежащие поступлению на счет энергоснабжающей организации, а не изымает их оттуда.
    
    3. Если обман заключается в изготовлении поддельного документа и его представления потерпевшему, деяние образует совокупность преступлений, предусмотренных ст.165 и 327 УК.
    
    4. Анализируемое преступление признается оконченным не с момента обмана или злоупотребления доверием, а с момента фактического причинения имущественного ущерба.
    
    5. Обязательными субъективными признаками данного преступления являются корыстный мотив и цель извлечения незаконной имущественной выгоды.
    
    6. Субъектом преступления может быть только частное лицо, достигшее возраста 16 лет. При совершении тех же действий должностным лицом или лицом, выполняющим управленческие функции в коммерческой или иной организации, деяние следует квалифицировать дополнительно по ст.201 или 285 УК.
    
    7. Признаками квалифицированного состава преступления являются: совершение преступления по предварительному сговору группой лиц либо в крупном размере. Они имеют то же содержание, что и при хищении.
    

    8. Совершение преступления организованной группой как признак особо квалифицированного состава имеет то же содержание, что и при хищении. Что касается п."б" ч.3 ст.165 УК, то законодатель связывает усиление наказания не с крупным размером (как при хищении), а с крупным ущербом. Однако его количественная характеристика совпадает с характеристикой крупного размера, как это видно из примечания к ст.169 УК, и составляет сумму, превышающую 250 тыс. руб. (примечание 4 к ст.158 УК).
    
    

Комментарий к статье 166. Неправомерное завладение автомобилем или иным транспортным средством без цели хищения

    1. Поскольку в ст.166 УК говорится не о механических, а вообще о транспортных средствах, то предметом данного преступления могут быть не только механические транспортные средства, охватываемые примечанием к ст.264 УК, но и любые другие транспортные средства за исключением тех, которые подпадают под понятие судов воздушного или водного транспорта либо железнодорожного подвижного состава (ст.211 УК).

 
    2. Угоняемое транспортное средство для виновного является чужим. Это значит, что оно ему не принадлежит, он не является его законным владельцем или постоянным пользователем. Напротив, самовольная поездка на транспортном средстве, принадлежащем кому-то из членов семьи данного лица, либо шофера на закрепленной за ним автомашине, либо начальника на персональном автомобиле, но без шофера не образуют состава неправомерного завладения автомобилем.
    
    3. Это преступление признается оконченным с момента установления фактического контроля над транспортным средством и начала его движения самоходом или иным способом.
    
    4. Субъективная сторона характеризуется прямым умыслом и отсутствием цели хищения транспортного средства. Угон обычно совершается по корыстным мотивам (стремление безвозмездно пользоваться чужим транспортным средством). Однако квалификация преступления по ст.166 УК не исключается и в тех случаях, когда угон совершается из мести, хулиганских побуждений и т.д.
    
    5. Субъектом преступления может быть лицо, достигшее 14 лет и не имеющее законных прав на владение транспортным средством.
    
    6. Совершение угона группой лиц по предварительному сговору (п."а" ч.2) должно пониматься так же, как и при хищении чужого имущества. А признак применения или угрозы применения насилия, не опасного для жизни или здоровья (п."в"), следует понимать так же, как и при насильственном грабеже.
    
    7. Признаки совершения угона организованной группой и причинения особо крупного ущерба (ч.3 ст.166 УК) по своему содержанию совпадают с одноименными признаками преступления, предусмотренного пп."а" и "б" ч.3 ст.165 УК.
    
    8. Наиболее опасной разновидностью угона является его совершение с применением или угрозой применения насилия, опасного для жизни или здоровья (ч.4 ст.166 УК). Этот признак имеет то же значение, что и при разбое.
    
    

Комментарий к статье 167. Умышленные уничтожение или повреждение имущества

    1. Предметом преступления выступает чужое имущество. Если при уничтожении собственного имущества причинен значительный ущерб чужому имуществу либо имуществу, которое являлось совместной собственностью виновного и иных лиц, "действия такого лица, желавшего наступления указанных последствий или не желавшего, но сознательно допускавшего их либо относившегося к ним безразлично, надлежит квалифицировать как умышленное уничтожение или повреждение чужого имущества" (п.8 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 5 июня 2002 года "О судебной практике по делам о нарушении правил пожарной безопасности, уничтожении или повреждении имущества путем поджога либо в результате неосторожного обращения с огнем").

     
    2. Уничтожение имущества означает такое внешнее воздействие, в результате которого имущество полностью прекращает свое физическое существование (сожжение, растворение в кислоте, полное и невосстановимое разрушение) либо приводится в полную негодность для использования по целевому назначению и не подлежит восстановлению.
    
    3. Под повреждением следует понимать такое изменение свойств имущества, при котором существенно ухудшается его полезность и вещь становится частично или полностью непригодной для хозяйственного или иного целевого использования без ее ремонта, реставрации и иных восстановительных действий.
    
    4. Обязательным условием наказуемости анализируемого деяния является причинение значительного ущерба. Если потерпевшим является частное лицо, то размер оценивается как значительный по правилам примечания 2 к ст.158 УК. Ущерб, причиненный организации, устанавливается судом с учетом ее имущественного положения и финансового состояния.
    
    5. Преступление может быть совершено с прямым или косвенным умыслом. Мотивы и цели деяния на квалификацию не влияют, за исключением хулиганских побуждений и тех мотивов и целей, которые превращают деяние в преступление иного рода (терроризм, диверсию и т.д.).
    
    6. Ответственность по ч.1 ст.167 УК наступает с 16 лет.
    
    7. Хулиганские побуждения как квалифицирующие признак данного преступления имеют то же содержание, что и при убийстве (см. комментарий к п."и" ч.2 ст.105 УК).
    
    8. К общеопасным способам, которым закон придает значение квалифицирующих признаков, помимо прямо названных поджога и взрыва, следует отнести и другие способы, ставящие в опасность жизнь и здоровье людей.
    
    9. "Умышленное уничтожение или повреждение отдельных предметов с применением огня в условиях, исключающих его распространение на другие объекты и возникновение угрозы причинения вреда жизни и здоровью людей, а также чужому имуществу, надлежит квалифицировать по ч.1 ст.167 УК РФ, если потерпевшему причинен значительный ущерб" (п.6 постановления Пленума Верховного Суда РФ "О судебной практике по делам о нарушении правил пожарной безопасности, уничтожении или повреждении имущества путем поджога либо в результате неосторожного обращения с огнем").
    
    10. Третьим квалифицирующим признаком является причинение по неосторожности смерти человека или иных тяжких последствий, к которым нужно отнести причинение тяжкого вреда здоровью хотя бы одного человека, массовые отравления или заболевания людей, животных, растений и т.п.
    

    11. По ч.2 ст.167 УК ответственность наступает с 14 лет.
    
    

Комментарий к статье 168. Уничтожение или повреждение имущества по неосторожности

    1. По объективной стороне это преступление отличается от преступления, предусмотренного предыдущей нормой, двумя признаками.

     
    Во-первых, условием наказуемости неосторожного деяния является крупный размер уничтоженного или поврежденного имущества, понимаемый в смысле примечания 4 к ст.158 УК.
    
    Во-вторых, обязательным признаком рассматриваемого преступления является способ его совершения: неосторожное обращение с огнем или иными источниками повышенной опасности (механизмами, машинами, электрооборудованием и т.п.).
    
    2. Причинение по неосторожности крупного ущерба чужому имуществу либо имуществу, находящемуся в совместной собственности виновного и иных лиц, при уничтожении собственного имущества путем поджога следует квалифицировать по ч.2 ст.168 УК (п.8 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 5 июня 2002 года "О судебной практике по делам о нарушении правил пожарной безопасности, уничтожении или повреждении имущества путем поджога либо в результате неосторожного обращения с огнем").
    
    3. Субъективная сторона преступления характеризуется неосторожностью в виде легкомыслия или небрежности.
    
    4. Ответственность наступает с 16 лет.
    
    

Глава 22. ПРЕСТУПЛЕНИЯ В СФЕРЕ ЭКОНОМИЧЕСКОЙ ДЕЯТЕЛЬНОСТИ

Комментарий к статье 169. Воспрепятствование законной предпринимательской или иной деятельности

    1. Статья 169 УК устанавливает уголовную ответственность должностных лиц за нарушение установленного законом порядка предпринимательской и иной экономической деятельности, а также за нарушение конституционного права граждан на осуществление такой деятельности и является по существу видом злоупотребления должностным лицом своим служебным положением. Предпринимательская деятельность - это самостоятельная, осуществляемая на свой риск деятельность, направленная на систематическое извлечение прибыли от пользования имуществом, продажи товаров, выполнения работ или оказания услуг лицами, зарегистрированными в этом качестве в установленном законом порядке (ст.2 ГК). Иная экономическая деятельность - это инвестиционная деятельность, деятельность банков и других кредитных организаций. Порядок государственной регистрации регулируется нормами гражданского права, другими законами и подзаконными актами.

     
    2. Непосредственным объектом преступления является право граждан на свободное осуществление законной предпринимательской деятельности и иной экономической деятельности.
    
    3. Преступление заключается в воспрепятствовании законной предпринимательской деятельности. Воспрепятствование означает создание каких-либо препятствий, помех или создание таких условий, при которых предпринимательская деятельность становится невозможной или существенно ограничивается. Закон предусматривает шесть форм преступной деятельности: а) неправомерный отказ в регистрации индивидуального предпринимателя или юридического лица; б) уклонение от их регистрации; в) неправомерный отказ в выдаче специального разрешения (лицензии) на осуществление определенной деятельности; г) уклонение от его (ее) выдачи; д) ограничение прав и законных интересов индивидуального предпринимателя или юридического лица в зависимости от организационно-правовой формы; е) ограничение самостоятельности или иное вмешательство в деятельность индивидуального предпринимателя или юридического лица.
    
    4. Неправомерный отказ в регистрации индивидуального предпринимателя или коммерческой организации выражается в открытом нежелании уполномоченного должностного лица провести регистрацию, несмотря на то, что все основания для нее имеются. Регистрация хозяйствующих субъектов осуществляется на основании Федеральных законов от 8 августа 2001 года "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей" в редакции Федерального закона от 23 июня 2003 года;  от 9 июля 1999 года "Об иностранных инвестициях в Российской Федерации" с изменениями и дополнениями (на 25 июня 2002 года); от 2 декабря 1990 года в редакции Федерального закона от 3 февраля 1996 года "О банках и банковской деятельности", с изменениями и дополнениями на 30 декабря 2004 года.
    
    Государственная регистрация - это акт уполномоченного федерального органа исполнительной власти, осуществляемый путем внесения в единые государственные реестры сведений о создании, реорганизации и ликвидации юридического лица, о приобретении физическим лицом статуса индивидуального предпринимателя, о прекращении предпринимательской деятельности, а также при внесении изменений в учредительные документы. Государственные реестры являются федеральными информационными ресурсами.
    
    Государственную регистрацию осуществляет федеральный орган исполнительной власти - государственные регистрационные палаты, имеющие свои отделения в субъектах Федерации и уполномоченных регистраторов при органах власти местного самоуправления в городах, районах, населенных пунктах. Регистрацию кредитных организаций проводит Центральный банк России. Все виды экономической деятельности, связанные с иностранными инвестициями, подлежат регистрации в Государственной регистрационной палате при Правительстве РФ.
    

    Федеральный закон о государственной регистрации устанавливает единый порядок регистрации для юридических лиц и индивидуальных предпринимателей (ранее для индивидуальных предпринимателей Указом Президента РФ от 8 июля 1994 года был установлен упрощенный порядок).
    
    Перечень документов, необходимых для регистрации индивидуального предпринимателя, расширен по сравнению с ранее действовавшим порядком. Кроме заявления и квитанции об оплате регистрационного сбора, соискатель представляет копию (нотариально заверенную) основного документа, удостоверяющего личность, с обязательным указанием гражданства, даты и места рождения, адреса места жительства. Для несовершеннолетнего заявителя нужно представить нотариально заверенное согласие родителей, усыновителей или попечителей на осуществление предпринимательской деятельности, либо копию свидетельства о браке, либо копию решения суда об объявлении физического лица полностью дееспособным. В соответствии с п.4 ст.9 Федерального закона регистрирующий орган не вправе требовать представления других документов, кроме документов, установленных данным законом.
    
    В течение установленных сроков регистрирующий орган обязан принять решение о регистрации, внести соответствующую запись в единый государственный реестр, выдать бессрочное регистрационное свидетельство или вынести решение об отказе в регистрации. Отказ имеет письменную форму с обязательным указанием мотивов и доводится до сведения заявителя.
    
    Неправомерным является отказ в регистрации, независимо от мотивов, если соискателем соблюден порядок, регламентирующий регистрацию индивидуального предпринимателя или юридического лица. Основаниями для отказа могут быть недостоверные сведения в документах или отсутствие условий для предпринимательской деятельности конкретного вида. Отказ в регистрации по другим основаниям является незаконным.
    
    5. Уклонение от регистрации индивидуального предпринимателя или коммерческой организации - это скрытая форма воспрепятствования законной предпринимательской деятельности. Она выражается в сознательном нарушении сроков регистрации. Нормативные акты устанавливают точные сроки, в течение которых должна быть проведена регистрация: не более чем пять рабочих дней - для юридических лиц и индивидуальных предпринимателей; для регистрации предпринимателей с иностранными инвестициями - в течение 21 дня; заявление об учреждении кредитной организации должно быть рассмотрено ЦБ России не более чем в течение шести месяцев. В течение этих сроков уполномоченные должностные лица должны выдать регистрационные свидетельства заинтересованным лицам или уведомить их об отказе в регистрации. Сознательное затягивание сроков выдачи регистрационного свидетельства, при отсутствии уважительных причин, образует признаки преступления во второй форме.
    
    6. Неправомерный отказ в выдаче специального разрешения (лицензии) на осуществление определенной деятельности заключается в открытом нежелании уполномоченного лица выдать такое разрешение (лицензию). Статья 49 ГК устанавливает, что отдельными видами коммерческой деятельности можно заниматься только на основании специального разрешения (лицензии). Перечень видов такой деятельности содержится в Федеральном законе от 8 августа 2001 года "О лицензировании отдельных видов деятельности" с изменениями и дополнениями на 2 июля 2005 года. Порядок лицензирования отдельных видов профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг РФ установлен Федеральным законом от 22 апреля 1996 года "О рынке ценных бумаг" с изменениями и дополнениями на 18 июня 2005 года, постановлениями Федеральной комиссии по рынку ценных бумаг от 15 августа 2000 года и от 18 июля 2001 года. Постановление Правительства РФ от 11 февраля 2002 года определяет перечень федеральных органов исполнительной власти и органов исполнительной власти субъектов РФ, которые уполномочены осуществлять лицензирование, а также утверждает положения о лицензировании конкретных видов деятельности, работ и услуг. Закон и другие нормативные акты устанавливают конкретные требования к осуществлению отдельных видов деятельности, перечень документов и сроки рассмотрения заявлений соискателей лицензии. Отказ в выдаче лицензии может иметь место только в случаях несоответствия соискателя установленным требованиям (экологического, санитарно-эпидемиологического, гигиенического или противопожарного характера), а также при нарушении порядка образования юридического лица. Отказ по другим основаниям (например, под предлогом отсутствия средств для проведения экспертизы или по причине отпускного периода) является неправомерным.
    

    7. Уклонение от выдачи лицензии выражается в сознательном затягивании сроков оформления специального разрешения на конкретный вид деятельности и является пассивной формой неправомерного отказа. Например, выдача лицензии откладывается на неопределенное время под предлогом временной ненужности конкретного вида деятельности в данной местности. В соответствии с действующим законом лицензирующий орган принимает решение о выдаче или отказе в выдаче лицензии в срок, не превышающий 60 дней со дня получения заявления соискателя со всеми необходимыми документами. Нарушение установленных сроков без достаточных оснований является незаконным.
    
    8. Ограничение прав и законных интересов индивидуального предпринимателя или юридического лица, в зависимости от организационно-правовой формы, является нарушением конституционного положения о том, что права и свободы человека и гражданина могут быть ограничены только федеральным законом и только в той мере, в какой это необходимо для защиты основ конституционного строя, обеспечения обороны страны и безопасности государства, а также прав и законных интересов других лиц (ч.3 ст.55 Конституции РФ). Никакие другие ограничения права на предпринимательскую деятельность, в том числе в зависимости от ее организационно-правовой формы, недопустимы.
    
    9. Ограничение самостоятельности либо иное незаконное вмешательство в деятельность индивидуального предпринимателя или юридического лица является нарушением основных начал предпринимательской деятельности: самостоятельности и независимости. Вмешательство в предпринимательскую деятельность со стороны государственных органов и должностных лиц возможно только в случаях нарушения правил, обеспечивающих жизнедеятельность общества (правил охраны труда, окружающей природной среды и др.). Вмешательство возможно также в целях ограничения монополизма и недобросовестной конкуренции. В иных случаях вмешательство в деятельность индивидуального предпринимателя или коммерческой организации будет признано неправомерным. Оно может выражаться в навязывании условий договора, в принуждении к соучредительству, к расходованию прибыли на государственные нужды, например на проведение избирательной кампании, и в других конкретных действиях должностного лица. Преступление признается оконченным с момента выполнения деяния хотя бы в одной из перечисленных форм преступной деятельности.
    
    10. Преступление совершается с прямым умыслом.
    
    11. Ответственности подлежит должностное лицо, уполномоченное от органа исполнительной власти на проведение регистрации предпринимательской или иной деятельности или выдачу специального разрешения (лицензии) на конкретный вид экономической деятельности. Однако ограничение самостоятельности либо иное незаконное вмешательство в деятельность индивидуального предпринимателя или юридического лица может осуществляться и другими должностными лицами.
    
    12. Часть 2 ст.169 УК содержит квалифицированный состав по двум отягчающим признакам. Первое отягчающее обстоятельство заключается в том, что преступление продолжалось после вступления в силу судебного решения о неправомерности действий должностного лица, состоящих в отказе или уклонении от регистрации либо выдачи специального разрешения (лицензии), подпадающих под признаки ч.1 ст.169 УК. Второе отягчающее обстоятельство закон связывает с причинением крупного ущерба. В соответствии с ч.1 ст.15 ГК ущерб может заключаться в виде реальных материальных потерь (например, затраты на покупку оборудования, аренду помещения) или в виде упущенной выгоды (например, в случае сорвавшейся выгодной сделки в связи с неполучением лицензии на данный вид деятельности). Согласно примечанию к ст.169 УК крупный ущерб определяется суммой, превышающей 250 тыс. руб.
    
    

Комментарий к статье 170. Регистрация незаконных сделок с землей

    1. Статья 9 Конституции РФ устанавливает, что земля и другие природные ресурсы используются и охраняются в РФ как основа жизни и деятельности народов, проживающих на соответствующей территории, и могут находиться в частной, государственной, муниципальной или иных формах собственности. Использование земель должно осуществляться способами, обеспечивающими сохранение не только экологических систем, но и способности земли быть средством производства в сельском и лесном хозяйстве, основой осуществления хозяйственной и иных видов деятельности (ст.12 ЗК).

     
    2. Преступление нарушает установленный порядок земельных отношений, т.е. отношения по использованию и охране земель в РФ (ст.3 ЗК). Важный предпосылкой рационального использования и охраны земли является государственный учет и порядок гражданского оборота земель, установленный федеральными законами и подзаконными актами.
    
    3. Преступление может быть совершено в трех формах преступной деятельности: а) регистрация заведомо незаконных сделок с землей; б) искажение учетных данных Государственного земельного кадастра; в) умышленное занижение размеров платежей на землю.
    
    4. Регистрация заведомо незаконных сделок с землей существенно нарушает земельные отношения. ГК РФ относит земельные участки, участки недр, обособленные водные объекты, участки леса и все, что прочно связано с землей, к недвижимым вещам (ст.130 ГК). Из содержания ст.131 ГК и других гражданско-правовых норм вытекает, что земля может находиться в хозяйственном обороте в тех пределах, в каких это установлено законом. Она может быть предметом купли-продажи, сдаваться в аренду, в залог для получения банковских кредитов, вноситься в качестве доли в уставный капитал коммерческой организации, передаваться в хозяйственное ведение или оперативное управление и, следовательно, быть предметом в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности. Поэтому любая сделка с землей подлежит обязательной регистрации в Едином государственном реестре прав на недвижимое имущество и сделок с ним (ст.164 ГК и ст.25, 26 ЗК) в соответствии с требованиями, установленными в нормах гражданского права. Порядок регистрации различных сделок с землей определяется Федеральным законом от 21 июля 1997 года "О государственной регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним" с изменениями и дополнениями на 31 декабря 2005 года. Факт регистрации является единственным основанием для получения свидетельства о праве собственности на землю. Регистрация сделок с землей с умышленным отступлением от правил является незаконной и может привести к выведению части земель из сельскохозяйственного оборота, к нарушению права собственности других лиц.
    
    5. Искажение учетных данных Государственного земельного кадастра выражается в сознательной фальсификации учетных данных при помощи ложных записей или частичных подделок в Государственном земельном кадастре. В соответствии со постановлением Правительства РФ от 6 сентября 2000 года N 660 // СЗ РФ. 2000. N 37. Ст. 3726). Искажение учетных данных в отношении категории земельного участка, его размера, целевого назначения или правового положения неизменно повлечет за собой другие нарушения в сфере экономических отношений, например занижение или завышение нормативной цены земли, установленной для покупки, для получения банковского кредита под залог земельного участка, для определения размеров налога, арендной платы и т.д. В случае искажения сведений о целевом назначении земли (земельный участок сельскохозяйственного назначения определяется как городская земля) нарушается разрешительная система землепользования, что может повлечь за собой заключение незаконной сделки о купле-продаже земли. Порядок определения целевого назначения земли регулируется Федеральным законом от 21 декабря 2004 года "О переводе земель или земельных участков из одной категории в другую" в редакции от 21 июля 2005 года.
    

    6. Умышленное занижение размеров платежей за землю заключается в занижении всех видов оплаты за пользование землей. В соответствии с Федеральным законом от 11 октября 1991 года "О плате за землю" с последующими изменениями и дополнениями на 1 января 2000 года использование земли в РФ является платным. Формами платы являются: земельный налог, арендная плата, нормативная цена земли. Собственники земли, землевладельцы и землепользователи, кроме арендаторов, облагаются ежегодным земельным налогом. За земли, переданные в аренду, взимается арендная плата. Для покупки и выкупа земельных участков или для получения банковского кредита под залог земли устанавливается нормативная цена земли. При определении размера земельного налога, базовых размеров арендной платы и нормативной цены земли учитывается кадастровая оценка земли (постановление Правительства РФ "О порядке определения нормативной цены земли" от 15 марта 1997 года N 319 // Инструкция Министерства РФ по налогам и сборам от 21 февраля 2000 года N 56 с изменениями и дополнениями от 21 апреля 2003 года).
    
    В соответствии с законом органам исполнительной власти и местного самоуправления предоставлено право с учетом условий размещения земельных участков повышать или понижать ставки налога для отдельных плательщиков. Умышленное занижение размеров платежей за землю должностным лицом государственного или муниципального органа путем уменьшения налогооблагаемой базы, занижения категории земли, изменения назначения земельного участка (например, вместо пашни указано "под выпас скота") или незаконного применения льгот образуют признаки данного преступления.
    
    7. Преступление совершается с прямым умыслом. Обязательным признаком является мотив корыстной или иной личной заинтересованности.
    
    8. Ответственности подлежат должностные лица, уполномоченные регулировать земельные отношения и исполнять контролирующие функции, которые, используя свое служебное положение, совершают действия, нарушающие закон: регистратор прав на недвижимое имущество и сделок с ним, должностное лицо комитета по земельным ресурсам и землеустройству, должностные лица органов исполнительной власти или органов местного самоуправления (местной администрации), земельных комитетов, налоговой службы.
    
    

Комментарий к статье 171. Незаконное предпринимательство

    
    1. Преступление посягает на законный порядок осуществления предпринимательской деятельности. Понятие предпринимательской деятельности и порядок ее осуществления были раскрыты в комментарии к ст.169 УК.
     
    При анализе признаков преступления, предусмотренного ст.171 УК следует учитывать рекомендации Пленума Верховного Суда РФ, данные в связи с возникшими в судебной практике вопросами, в постановлении от 18 ноября 2004 года N 23 "О судебной практике по делам о незаконном предпринимательстве и легализации (отмывании) денежных средств или иного имущества, приобретенных преступным путем" // БВС РФ. 2005. N 1. С. 2-6).
    
    2. Преступление характеризуется пятью формами преступной деятельности. Все эти действия признаются преступными при наличии хотя бы одного из двух условий: если эти деяния причинили крупный ущерб гражданам, организациям или государству либо были сопряжены с извлечением дохода в крупном размере. Совершение тех же действий при отсутствии указанных условий влечет административную ответственность. Понятие крупного ущерба или дохода в крупном размере дается в примечании к ст.169 УК - свыше 250 тыс. руб. Под доходом следует понимать выручку от реализации товаров, работ, услуг за период осуществления незаконной предпринимательской деятельности без вычета произведенных лицом расходов, связанных с осуществлением незаконной предпринимательской деятельности. При исчислении размера дохода, полученного организованной группой, следует исходить из общей суммы дохода, извлеченного всеми ее участниками (п.12 и ч.1 п.13 указанного постановления).
    
    3. Осуществление предпринимательской деятельности без регистрации, как разъяснил Пленум Верховного Суда РФ, будет в тех случаях, когда в едином государственном реестре для юридических лиц и едином государственном реестре для индивидуальных предпринимателей отсутствует запись о создании юридического лица или приобретении физическим лицом статуса индивидуального предпринимателя (п.3 указанного постановления). В соответствии с нормами гражданского права любая предпринимательская деятельность граждан и юридических лиц должна быть зарегистрирована (ст.23, 50, 51 ГК). Государственная регистрация - это юридическое признание предпринимательства в определенной организационно-правовой форме: в качестве индивидуального предпринимателя, крестьянского (фермерского) хозяйства или юридического лица - коммерческой организации (требования, предъявляемые законом при регистрации предпринимательской деятельности, были рассмотрены в комментарии к ст.169 УК). Статья 171 УК имеет в виду те случаи, когда лица без уважительных причин уклоняются от регистрации своей деятельности, конечно, если их деятельность может быть зарегистрирована. В тех случаях, когда лица занимаются запрещенной законом экономической деятельностью, которая не может быть зарегистрирована, ответственность наступает не по ст.171 УК, а по другим статьям. Например, незаконное изготовление оружия, боеприпасов, взрывных устройств, комплектующих деталей, взрывчатых веществ влечет уголовную ответственность по ст.223 УК; незаконное изготовление наркотических средств или торговля ими - по ст.228-228_2 УК (п.18 указанного постановления).
    
    Не влекут уголовной ответственности по ст.171 УК действия лица, не зарегистрированного в качестве индивидуального предпринимателя, когда оно приобрело для личных нужд жилое помещение или иное недвижимое имущество либо получило его по наследству или по договору дарения и, сдав его в аренду или внаем, получило доход, в том числе в крупном или особо крупном размере. В действиях такого лица содержатся признаки состава преступления, предусмотренного ст.198 УК (п.2 указанного постановления).
    

    4. Осуществление предпринимательской деятельности с нарушением правил регистрации означает, что юридическое лицо или индивидуальный предприниматель, имея регистрационное свидетельство на один вид предпринимательской деятельности, осуществляет другую хозяйственную деятельность или в ином месте, или в иной организационно-правовой форме. Осуществление предпринимательской деятельности с нарушением правил регистрации следует считать и те случаи, когда при регистрации заведомо для виновного были допущены нарушения, дающие основания для признания регистрации недействительной, например, были представлены документы не в полном объеме. В том случае, когда сроки действия регистрационного свидетельства истекли, будет иметь место первая форма преступной деятельности.
    
    5. Представление в орган, осуществляющий регистрацию юридических лиц и индивидуальных предпринимателей, документов, содержащих заведомо ложные сведения, свидетельствует о том, что регистрация была получена обманным путем, регистрирующий орган был введен в заблуждение представленными документами, фальсификация которых была обнаружена позднее, например, документ об уплате регистрационного сбора оказался поддельным.
    
    6. Осуществление предпринимательской деятельности без специального разрешения (лицензии) означает, что лицо, имеющее регистрационное свидетельство на право ведения предпринимательской деятельности, не получило специального разрешения (лицензии) на тот вид экономической деятельности, который оно осуществляет, когда такая лицензия обязательна (ст.49 ГК). Лицензия - это официальный документ, дающий право предпринимателю заниматься определенным видом экономической деятельности в течение установленного срока при соблюдении условий осуществления этой деятельности. Порядок лицензирования установлен Федеральным законом от 8 августа 2001 года "О лицензировании отдельных видов деятельности" с изменениями и дополнениями на 2 июля 2005 года. К лицензируемым видам деятельности закон относит такие виды деятельности, осуществление которых может повлечь за собой нанесение ущерба правам, законным интересам, нравственности и здоровью граждан, обороне страны и безопасности государства. Закон определяет общие принципы лицензирования с указанием конкретных видов предпринимательства, которые лицензируются только на федеральном уровне (торговля оружием, все операции с драгоценными металлами и камнями, с наркотическими и психотропными веществами и т.д.), а также виды деятельности, разрешение на осуществление которых выдаются органами исполнительной власти субъектов РФ (риэлторская, медицинская и ветеринарная деятельность, эксплуатация автозаправочных станций и т.д.). Лицензирующими органами могут выступать также органы местного самоуправления, например, в случаях выдачи лицензии на право ведения образовательной деятельности (п.7 ст.33 Федерального закона "Об образовании") или на право розничной торговли алкогольной продукцией (ст.18 Федерального закона "О государственном регулировании производства и оборота этилового спирта и алкогольной продукции"). Лицензии должны быть получены зарегистрированными предпринимателями на каждый вид деятельности.
    
    Действия лица, занимающегося частной медицинской практикой или частной фармацевтической деятельностью без соответствующего специального разрешения (лицензии), если они повлекли по неосторожности причинение вреда здоровью человека или его смерть, надлежит квалифицировать по ст.235 УК. В том случае, когда такие действия не повлекли указанных последствий, но были сопряжены с извлечением дохода в крупном или особо крупном размере либо причинили крупный ущерб гражданам, организациям или государству, то их следует квалифицировать по соответствующей части ст.171 УК (п.5 указанного постановления).
    

    7. Осуществление предпринимательской деятельности с нарушением условий лицензирования означает, что у предпринимателя имеются регистрационное свидетельство и лицензия на определенный вид предпринимательства, но он нарушает требования и условия, установленные в лицензии: занимается не тем видом деятельности, на которую получена лицензия либо наряду с деятельностью, осуществляемой в соответствии с лицензией, например банковской деятельностью, занимается еще страхованием. Закон имеет в виду и другие нарушения лицензионных требований и условий, например, нарушение правил противопожарной или технической безопасности, условий подбора работников и т.д.
    
    8. Преступление совершается с прямым умыслом. Мотивы не указаны в законе, но они всегда являются корыстными.
    
    9. Субъект преступления - специальный: руководитель юридического лица или собственник коммерческой организации, индивидуальный предприниматель, если они уклоняются от получения лицензии, а также любые лица, осуществляющие предпринимательскую деятельность без государственной регистрации. Следует иметь в виду, что лица (за исключением руководителя организации), находящиеся в трудовых отношениях с организацией или с индивидуальным предпринимателем, осуществляющими предпринимательскую деятельность без регистрации или без лицензии, не подлежат уголовной ответственности по ст.171 УК, если они выполняли обязанности, вытекающие из трудового договора (см. п.11 указанного постановления). Осуществление предпринимательской деятельности без государственной регистрации или без специального разрешения (лицензии) или с нарушением условий, предусмотренных специальным разрешением (лицензией), гражданином без причинения крупного ущерба влечет административную ответственность (ст.14.1 КоАП).
    
    10. Часть 2 ст.171 УК содержит два квалифицирующих обстоятельства: а) совершение преступления организованной группой; б) извлечение дохода в особо крупном размере. Понятие организованной группы дается в ч.3 ст.35 УК. Особо крупный размер доходов определен в примечании к ст.169 УК: он составляет сумму свыше 1 млн руб. При исчислении размера дохода, полученного организованной группой, следует исходить из общей суммы дохода (без вычетов понесенных расходов), извлеченного всеми ее участниками, и квалифицировать такие действия по пп. "а" и "б" ч.2 ст.171 УК (п.13 указанного постановления).
    
    11. Если в процессе незаконной предпринимательской деятельности будут совершены действия, содержащие признаки иных преступлений, например, преступлений, предусмотренных ст.171_1 (производство, приобретение, хранение, перевозка в целях сбыта или сбыт немаркированных товаров и продукции), 181 (нарушение правил изготовления и использования государственных пробирных клейм) или 238 УК (производство, хранение, перевозка либо сбыт товаров и продукции, выполнение работ или оказание услуг, не отвечающих требованиям безопасности) (пп.15 и 16 указанного постановления), то такие действия следует квалифицировать по совокупности преступлений по ст.171 и соответствующим статья УК РФ. Исключение составляют ст.198 и 199 УК, поскольку неуплата налогов или сборов с доходов, полученных в результате незаконной предпринимательской деятельности охватывается признаками ст.171 УК (п.16 указанного постановления).
    

Комментарий к статье 171_1. Производство, приобретение, хранение, перевозка или сбыт немаркированных товаров и продукции

    1. Общественная опасность данного преступления состоит в том, что деяния, предусмотренные настоящей нормой, нарушают установленный порядок осуществления нормальной (соответствующей нормам права) экономической деятельности, а также нарушают права и свободы других хозяйствующих субъектов. Предмет преступления - товары и продукция, подлежащие обязательной маркировке.

     
    2. Преступление характеризуется пятью формами преступной деятельности. Обязательным условием привлечения лица к уголовной ответственности является крупный размер стоимости немаркированных товаров или продукции. В соответствии с примечанием к ст.169 УК крупным размером признается стоимость немаркированных товаров и продукции, превышающая 250 тыс. руб. на момент совершения преступления. Выпуск организацией-производителем товаров и продукции без маркировки или продажа немаркированных товаров и продукции в меньших размерах влечет административную ответственность (ст.15.12 КоАП).
    
    3. Производство немаркированных товаров или продукции означает, что индивидуальный предприниматель или юридическое лицо (зарегистрированные или незарегистрированные) производят для сбыта товары или продукцию, которые подлежат обязательной маркировке марками акцизного сбора, специальными марками или знаками соответствия, защищенными от подделок, но уклоняются от этого обязательного требования, т.е. выпускают неучтенную продукцию. Для нормального функционирования экономических отношений в сфере производства, торговли и услуг законами и подзаконными актами РФ установлен порядок маркировки товаров и продукции. Общий порядок маркировки включает товарный знак изготовителя, знак обслуживания, наименование места происхождения товара или продукции, номер изделия, дату изготовления или выпуска, а также срок годности в тех случаях, когда это требуется, например при производстве пищевых продуктов и лекарств (Закон РФ от 23 сентября 1992 года "О товарных знаках, знаках обслуживания и наименованиях мест происхождения товаров" с изменениями и дополнениями на 12 февраля 2003 года). Другие законы и подзаконные акты РФ предусматривают специальные виды маркировки товаров и продукции марками акцизного сбора, специальными марками и знаками соответствия техническим стандартам, условиям изготовления и образцам (постановление Правительства РФ от 17 мая 1997 года "О маркировании товаров и продукции на территории Российской Федерации знаками соответствия, защищенными от подделок"; Федеральный закон от 22 ноября 1995 года "О государственном регулировании производства и оборота этилового спирта, алкогольной продукции и спиртосодержащей продукции" с изменениями и дополнениями на 31 декабря 2005 года; постановление Правительства РФ от 11 апреля 2003 года N 212 "О маркировке алкогольной продукции федеральными специальными марками нового образца". Акцизы - это косвенные налоги, включаемые в цену товара и оплачиваемые покупателем. Акцизным сбором облагаются товары повышенного спроса: винно-водочные изделия, пиво, табачные изделия, ювелирные изделия, легковые автомобили и мотоциклы, автомобильный бензин, определенные виды минерального сырья и др. (ст.181 НК). Специальными марками маркируются алкогольная продукция, табак и табачные изделия для подтверждения легальности производства данной продукции на территории РФ. Сертификат соответствия и декларация о соответствии - это документы, подтверждающие соответствие продукции установленным техническим стандартам, условиям изготовления и образцам. Все знаки, которыми маркируется продукция, должны быть обеспечены специальными средствами защиты. Знаками соответствия маркируются компьютерная техника, телевизоры, видеомагнитофоны, радиоприемники и другая техника.
    
    Нормативными актами Российской Федерации установлена и введена в действие Номенклатура продукции и услуг (работ), в отношении которых предусмотрена обязательная сертификация, и Номенклатура продукции, соответствие которой может быть подтверждено декларацией о соответствии. Федеральный закон от 27 декабря 2002 года "О техническом регулировании" устанавливает единый порядок правового регулирования отношений в области требований к продукции, процессам производства, эксплуатации, хранению, перевозке, реализации, утилизации, выполнению работ и оказанию услуг. Закон предусматривает замену в течение семи лет государственных стандартов техническими регламентами, включающими новые требования к продукции, и переименование знака соответствия в знак обращения на рынок.
    

    4. Приобретение немаркированных товаров или продукции - это покупка, получение в качестве подарка, взамен на другой товар или за предоставление какой-либо услуги для дальнейшего сбыта. Хранение - временное складывание в каком-либо помещении немаркированных товаров или продукции для дальнейшего сбыта. Перевозка - это перемещение немаркированных товаров или продукции от места их приобретения к месту хранения или от места хранения к месту сбыта. Сбыт немаркированных товаров означает продажу, предоставление в качестве оплаты за услугу, дарение, дачу взаймы.
    
    5. Преступление совершается с прямым умыслом. Мотивы и цели преступления не указаны в законе, но, как правило, они корыстные. Применительно к первым четырем формам преступной деятельности в норме указана специальная цель - сбыт.
    
    6. Ответственности подлежит лицо не моложе 16 лет: индивидуальный предприниматель, руководители производственных или торговых организаций.
    
    7. Часть 2 ст.171_1 УК содержит два квалифицирующих обстоятельства:
    
    а) совершение преступления организованной группой;
    
    б) совершение преступления в особо крупном размере.
    
    Понятие организованной группы дается в ч.3 ст.35 УК, особо крупного размера - в примечании к ст.169 УК: он составляет сумму, превышающую 1 млн руб.
    
   

Комментарий к статье 172. Незаконная банковская деятельность

    1. Уголовно-правовая норма, предусмотренная ст.172 УК, является специальной по отношению к норме, содержащейся в ст.171 УК: незаконная банковская деятельность есть частный вид незаконного предпринимательства. По способу описания нормы, по структуре и конструкции составов, по квалифицирующим признакам данные преступления совпадают. Имеются существенные различия в порядке организации, лицензирования, в признаках субъектов преступлений.

     
    2. Согласно положениям Закона РФ "О банках и банковской деятельности" от 2 декабря 1990 года в редакции Федерального закона от 3 февраля 1996 года (на 30 декабря 2004 года) (с последующими дополнениями) банковская система состоит из Центрального банка России, кредитных организаций, их филиалов, представительств иностранных банков. Банк - это кредитная организация, которая имеет исключительное право осуществлять банковские операции: привлекать вклады физических и юридических лиц, размещать их от своего имени за счет собственных средств в других организациях, а также вести счета физических и юридических лиц. В соответствии с лицензией Центрального банка РФ банки могут осуществлять и другие банковские операции: вести расчеты по поручению физических и юридических лиц, проводить инкассацию денежных средств, покупать и продавать иностранную валюту в наличной и безналичной форме, принимать вклады в виде драгоценных металлов, производить выпуск, покупку и продажу ценных бумаг, выполняющих функции платежного средства, и другие операции. Кредитные организации включают банки и небанковские кредитные организации. Небанковские кредитные организации (почтово-сберегательная система, ломбарды, кредитные товарищества, страховые компании, пенсионный фонд и др.) тоже действуют в целях извлечения прибыли, но вправе осуществлять в соответствии с лицензией лишь отдельные банковские операции, им запрещено заниматься производством или торговой деятельностью.
    
    Государственную регистрацию кредитных организаций и выдачу им лицензий осуществляет Центральный банк РФ (Федеральный закон от 10 июля 2002 года N 86-ФЗ "О Центральном банке Российской Федерации (Банке России)" с изменениями и дополнениями на 18 июля 2005 года; Инструкция Центрального банка РФ от 14 января 2004 года "О порядке принятия Банком России решения о государственной регистрации кредитных организаций и выдаче лицензий на осуществление банковских операций" // Вестник Банка России. 2004. N 15). Для регистрации кредитной организации должны быть представлены, кроме документов, необходимых для регистрации предпринимательской деятельности, сведения о наличии капитала, подтвержденные декларациями о доходах, анкеты кандидатов на должности руководителя и главного бухгалтера с документами о наличии высшего юридического или экономического образования, а в случае отсутствия высшего образования - свидетельства о стаже работы не менее двух лет, связанной с банковскими операциями, а также необходимо указать о наличии или отсутствии судимости. Заявление о регистрации должно быть рассмотрено ЦБ РФ не более чем в течение шести месяцев. Одновременно с регистрацией выдаются лицензия, в которой указываются виды банковских операций, валюта, в которой эта деятельность будет осуществляться.
    
    3. Объективные и субъективные признаки данного преступления полностью совпадают с аналогичными признаками незаконной предпринимательской деятельности (см. комментарий к ст.171 УК).
    

    4. Субъект преступления имеет особенности: им не может быть индивидуальный предприниматель, так как кредитная организация - это коммерческое общество. Субъектами преступления, предусмотренного ст.172 УК, являются специальные субъекты: учредители, руководители, бухгалтер в возрасте старше 18 лет (с учетом анкетных данных руководителей, необходимых при регистрации).
    
    5. Квалифицирующие обстоятельства те же, что и в ч.2 ст.171 УК.
    
    

Комментарий к статье 173. Лжепредпринимательство

    1. Под лжепредпринимательством следует понимать создание коммерческой организации без намерения осуществлять предпринимательскую или банковскую деятельность, преследующей корыстные цели и причинившей своей фактической деятельностью крупный ущерб гражданам, организациям или государству.

     
    2. Преступление посягает на отношения в сфере предпринимательства, а также на права и законные интересы граждан, организаций или государства.
    
    3. Преступление характеризуется действием - созданием коммерческой организации без намерения осуществлять предпринимательскую или банковскую деятельность и общественно опасными последствиями в виде крупного ущерба гражданам, организациям или государству. Согласно примечанию к ст.169 УК он составляет сумму, превышающую 250 тыс. руб. Причинение ущерба аналогичными действиями в меньшем размере влечет административную ответственность (ст.14.11 КоАП). В размер крупного ущерба должны войти: сумма невозвращенного кредита, общая сумма вкладов граждан, сумма налога, не уплаченная в связи с примененной льготой, и другие убытки, причиненные преступными действиями.
    
    4. Создание коммерческой организации означает ее официальную регистрацию, иногда даже лицензирование конкретного вида деятельности. Однако указанные действия выполняются без намерения в дальнейшем осуществлять предпринимательскую или банковскую деятельность. Невыполнение деятельности, указанной в регистрационном свидетельстве или в лицензии, означает, что коммерческая организация не приступила к этой деятельности или выполняла ее частично, для прикрытия другого вида деятельности. Например, учредители создают банк, но не проводят банковских операций, а используют вклады граждан для торгово-посреднической деятельности или прокручивают кредиты в банках, полученные для производства каких-либо товаров, и т.д. Нередко лжепредприятие используется для прикрытия запрещенной деятельности, например для прикрытия торговли оружием или наркотиками. Такие действия квалифицируются по совокупности преступлений - по ст.173 и 222 или 228 УК РФ.
    
    5. Преступление совершается с прямым умыслом, преследуя специальные цели: получение кредитов, освобождение от налогов, извлечение иной имущественной выгоды или прикрытие запрещенной деятельности. Например, создавая коммерческую организацию, предприниматели имели целью получение кредитов и использование их не по назначению, а для проведения других коммерческих операций.
    
    6. Ответственности подлежит учредитель коммерческой организации.
    
   

Комментарий к статье 174. Легализация (отмывание) денежных средств или иного имущества, приобретенных другими лицами преступным путем

    
    1. Преступления, предусмотренные ст.174 и 174_1 УК, ставят хозяйствующих субъектов и иных участников экономической деятельности в неравное положение, нарушают принцип честной конкуренции между участниками экономических отношений. Поэтому Федеральный закон от 7 августа 2001 года "О противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем" с изменениями и дополнениями на 28 июля 2004 года установил правовой механизм противодействию легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, в целях защиты прав и законных интересов граждан, общества и государства.

    Организации, осуществляющие операции с денежными средствами или иным имуществом, обязаны осуществлять внутренний контроль (идентифицировать личность, документально фиксировать всю информацию, полученную от клиента) и передавать эту информацию уполномоченному органу исполнительной власти - Федеральной службе по финансовому мониторингу (ФСФМ) (Федеральный закон от 28 июля 2004 года и постановление Правительства РФ от 23 июня 2004 года "Об утверждении Положения о Федеральной службе по финансовому мониторингу") для обязательного контроля, если сумма операции с денежными средствами или иным имуществом равна или превышает 600 000 руб. Проведение двойного контроля способствует противодействию легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем. Ответственность наступает и в тех случаях, когда виновным лицом совершена лишь одна финансовая операция или одна сделка с денежными средствами или имуществом, приобретенными преступным путем (п.19 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 18 ноября 2004 года "О судебной практике по делам о незаконном предпринимательстве и легализации (отмывании) денежных средств или иного имущества, приобретенного преступным путем".
    
    2. Преступление посягает на отношения в сфере предпринимательства и иной экономической деятельности.
    
    3. Предмет преступления - деньги и иное имущество, приобретенные заведомо преступным путем другими лицами. Денежные средства (наличные или безналичные) могут быть выражены в любой валюте. Имущество включает ценные бумаги, вещи, движимое и недвижимое имущество (транспортные средства, земельные участки и др.). Сделка с недвижимым имуществом подлежит обязательному контролю, если сумма, на которую она совершается, равна или превышает 3 млн.руб, либо равна сумме в иностранной валюте, эквивалентной 3 млн.руб. или превышает ее. Обязанность идентифицировать личность, документально фиксировать и представлять в ФСФМ информацию о клиенте и об операции с денежными средствами или с имуществом распространяется на адвокатов, нотариусов и лиц, осуществляющих предпринимательскую деятельность в сфере оказания юридических или бухгалтерских услуг, если есть основания полагать, что сделки или финансовые операции осуществляются или могут быть осуществлены в целях легализации (отмывания) доходов, полученных преступным путем. Перечисленные предметы могут быть признаком данного преступления только в том случае, если они были получены в виде дохода, залога или вклада от заведомо преступной деятельности других лиц. Закон ограничивает круг преступлений, которые являются источниками перечисленных предметов, исключив преступления, предусмотренные ст.193, 194, 198, 199, 199_1 и 199_2 УК.)
    
    4. Преступление характеризуется действиями, образующими понятие легализации (отмывания) денежных средств и иного имущества, приобретенных преступным путем. Легализация (отмывание) доходов, полученных преступным путем, - это придание правомерного вида владению, пользованию или распоряжению денежными средствами или иным имуществом, полученными в результате совершения преступления (ст.3 Федерального закона от 7 августа 2001 года). Статья 174 УК определяет два способа совершения данного преступления: а) совершение финансовых операций; б) совершение других сделок с денежными средствами или иным имуществом. В соответствии с п.19 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 18 ноября 2004 года (см. комментарий к ст.171 УК) под финансовыми операциями следует понимать действия с денежными средствами, ценными бумагами, независимо от формы и способов их осуществления, например, договор займа или кредита, банковский вклад, в результате которых преступным доходам другого лица придается правомерный вид владения, пользования, распоряжения. Иными сделками с денежными средствами или имуществом следует считать любые действия, направленные на установление, изменение или прекращение гражданских прав и обязанностей, например, дарение или наследование.
    

    Если лицами был заключен договор купли-продажи по обоюдному согласию в целях легализации имущества, например, земельного участка, полученного в качестве предмета взятки, то действия покупателя надлежит квалифицировать по ст.174 УК, а действия продавца - по ст.174_1 УК (п.26 указанного постановления).
    
    Сбыт имущества, полученного в результате хищения иными лицами не образует признаков состава преступления, предусмотренного ст.174, если такому имуществу не придается видимость правомерно приобретенного. В зависимости от конкретных обстоятельств указанные действия могут рассматриваться как пособничество в хищении или влечь ответственность по ст.175 УК.
    
    5. Преступление совершается с прямым умыслом. Признак заведомости, указанный в законе, означает, что субъекту достоверно известно, что он использует денежные средства или иное имущество в экономическом обороте, которые были получены другим лицом в виде дохода от преступной деятельности. Цель - желание легализовать (отмыть) незаконно нажитые деньги или иное имущество. Мотив - чаще всего корыстный, но может быть иная личная заинтересованность.
    
    6. Субъект преступления может быть специальным: руководитель или иное лицо коммерческой организации, уполномоченное осуществлять операции с денежными средствами или иным имуществом других лиц, а также частное лицо, достигшее возраста 16 лет.
    
    7. Часть 2 ст.174 УК предусматривает совершение преступления в крупном размере. Понятие крупного размера определяется в примечании к ст.174 УК - это сумма, превышающая 1 млн руб.
    
    8. Часть 3 ст.174 УК включает два отягчающих обстоятельства: а) совершение преступления, предусмотренного ч.2 настоящей статьи, группой лиц по предварительному сговору; б) лицом с использованием своего служебного положения. Понятие группы лиц с предварительным сговором дается в комментарии к ст.35 УК. Использование своего служебного положения означает, что преступление совершается должностным лицом или служащим государственных органов или органов местного самоуправления (работником Центрального банка и его отделений, налоговых органов и т.д.), а также служащим коммерческой и иной организации (п.23 указанного постановления), исполняющим управленческие функции. Использование нотариусом своих служебных полномочий для удостоверения сделки, заведомо для него направленной на легализацию (отмывание) денежных средств или иного имущества, квалифицируются как пособничество по ч.5 ст.33 и соответствующей части ст.174 УК и при наличии к тому оснований - по ст.202 УК РФ (п.24 указанного постановления).
    
    9. Часть 4 ст.174 УК устанавливает повышенную ответственность за совершение деяний, предусмотренных ч.2 и 3 настоящей статьи, если они совершены организованной группой. Понятие организованной группы содержится в комментарии к ст.35 УК. В состав организованной группы могут входить работники банков, фондовых бирж, брокерских контор, инвестиционных фондов и т.д. Если преступление совершается преступным сообществом, то действия организатора или руководителя должны быть квалифицированы по совокупности преступлений: по ч.4 ст.174 и ч.3 ст.210 УК.
    

Комментарий к статье 174_1. Легализация (отмывание) денежных средств или иного имущества, приобретенных лицом в результате совершения им преступления

    1. Направленность и предмет преступления совпадают полностью с признаками преступления, предусмотренного ст.174 УК. Их понятие было дано выше. Различие предметов заключается в том, что применительно к ст.174_1 УК денежные средства и иное имущество нажиты преступным путем самим преступником, а не другими лицами, как это указано в ст.174 УК.

     
    2. Преступление также характеризуется действиями, направленными на легализацию (отмывание) денежных средств или иного имущества, приобретенных лицом в результате совершения преступления, чтобы придать им легальный характер. Но закон расширяет число способов, при помощи которых можно совершить данное преступление. Кроме названных выше способов: совершение финансовых операций и других сделок, закон называет использование указанных средств или иного имущества для осуществления предпринимательской или иной экономической деятельности. Например, лицо регистрируется в качестве индивидуального предпринимателя и действует в этом качестве, вносит суммы в уставный капитал какой-либо организации, создает благотворительный фонд и т.д.
    
    Преступная деятельность, которая предшествует легализации (отмыванию), не входит в понятие анализируемого преступления, она находится за рамками состава и должна квалифицироваться дополнительно по другим статьям УК, за исключением ст.193, 194, 198, 199, 199_1 и 199_2 УК. Например, лицо приобрело денежные средства или иное имущество в результате совершения преступления (получения взятки, кражи, мошенничества и т.д.) и использовало их для совершения финансовых операций, других сделок, для осуществления предпринимательской или иной экономической деятельности, то содеянное подлежит квалификации по совокупности преступлений - по соответствующим частям ст.290, 158, 159 и ст.174_1 УК (п.22 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 18 ноября 2004 года "О судебной практике по делам о незаконном предпринимательстве и легализации (отмывании) денежных средств или иного имущества, приобретенных преступным путем" - см. комментарий к ст.174 УК).
    
    Если лицом был заключен договор купли-продажи в целях легализации имущества, полученного им в результате преступления (например, получен земельный участок в качестве предмета взятки), то его действия надлежит квалифицировать по соответствующей части ст.174_1 УК, а действия покупателя, осознающего истинные цели сделки, - по соответствующей части ст.174 УК (п.26 указанного постановления)
    
    3. Преступление совершается с прямым умыслом и с целью придать преступным доходам легальный характер.
    

    4. Субъектом данного преступления является лицо, достигшее возраста 16 лет, в некоторых случаях - специальный субъект.
    
    5. Части 2, 3 и 4 ст.174_1 УК содержат отягчающие и особо отягчающие обстоятельства, аналогичные соответствующим частям ст.174 УК, анализ которых был дан выше.
    
    

Комментарий к статье 175. Приобретение или сбыт имущества, заведомо добытого преступным путем

    1. Объектом преступления являются отношения в сфере нормальной (соответствующей нормам права) предпринимательской деятельности по совершению сделок купли-продажи с целью извлечения прибыли. По внешним признакам преступление, указанное в данной статье, совпадает с предпринимательской деятельностью. Но нормальное предпринимательство основывается на собственном риске за счет собственных средств. Действия, предусмотренные в ст.175 УК, имеют в виду имущество, добытое преступным путем, которым лицо, не являясь собственником, владеет и распоряжается как собственным. Поэтому закон признает такие сделки купли-продажи преступными.

     
    2. Предметом преступления признается любое имущество, заведомо добытое преступным путем, т.е. в результате грабежа, разбойного нападения, вымогательства и других преступных действий. Не могут быть предметом данного преступления драгоценные металлы и природные драгоценные камни, оружие, боеприпасы, взрывные устройства, ядерные материалы или радиоактивные вещества, наркотические и психотропные вещества и другие предметы, изъятые из свободного гражданского оборота. Приобретение или сбыт таких предметов образуют признаки самостоятельных преступлений (ст.191, 220, 222, 228, 228_1, 228_2, 234, 242 УК).
    
    3. Преступление характеризуется активными действиями, составляющими две формы преступной деятельности: а) приобретение имущества, добытого преступным путем; б) сбыт имущества, добытого преступным путем. Обязательным признаком данных действий является то, что они не были заранее обещаны первичному преступнику. В случаях заранее обещанных приобретения или сбыта краденного имущества виновный становится соучастником (пособником) хищения (п.2 постановления N 11 Пленума Верховного Суда СССР от 31 июля 1962 года "О судебной практике по делам о заранее не обещанном укрывательстве преступлений, приобретении и сбыте заведомо похищенного имущества"). Приобретение имущества включает его покупку, принятие в подарок, получение в порядке обмена, в уплату долга и т.д. Сбыт имущества выражается во всех формах его отчуждения: продажа, дарение, обмен, арендная плата, оплата услуг и т.д.
    
    4. Преступление совершается с прямым умыслом. Цель и мотив - как правило, корыстные. Ответственности подлежит лицо, достигшее возраста 16 лет.
        
    5. Часть 2 ст.175 УК включает два квалифицирующих признака: а) совершение преступления группой лиц по предварительному сговору; б) в отношении нефти и продуктов ее переработки (например, бензина, керосина), автомобиля или иного имущества в крупном размере. Понятие группы лиц по предварительному сговору дается в ч.2 ст.35 УК, понятие крупного размера -  в примечании к ст.169 УК: свыше 250 тыс. руб.
    
    6. Часть 3 ст.175 УК содержит два особо отягчающих обстоятельства: а) совершение преступлений, предусмотренных ч.1 и 2 данной статьи, организованной группой; б) совершение тех же преступлений лицом с использованием своего служебного положения. Понятие организованной группы дано в ч.3 ст.35 УК. Понятие служебного положения может быть раскрыто на основании примечаний к ст.201 и 285 УК.
    

    Следует заметить, что данное преступление сходно с преступлением, предусмотренными ст.174 и 174_1 УК. В обоих случаях виновный заведомо знает, что совершает сделку с имуществом, полученным в результате совершения преступления другим лицом. Различие заключается в том, что в первом случае (ст.174 и 174_1 УК) виновный совершает сделку в целях придания этому имуществу легальный характер, во втором (ст.175 УК) - такая цель отсутствует.
    

Комментарий к статье 176. Незаконное получение кредита

    1. Непосредственным объектом данного состава преступления являются кредитные отношения в экономике; дополнительным непосредственным объектом - имущественные интересы граждан и юридических лиц.

     
    2. С точки зрения объективной стороны ст.176 УК предусматривает два самостоятельных состава преступления.
    
    Первый из них (ч.1) характеризуется альтернативно предусмотренными действиями: а) получением оформленного в надлежащей договорной форме кредита как в полном объеме, так и частично; б) получением оформленного в надлежащей договорной форме кредита как в полном объеме, так и частично на льготных условиях. Под кредитом в ч.1 ст.176 УК следует понимать банковский, а также коммерческий и товарный кредит (ст.819-823 ГК); льготные условия кредитования предполагают более выгодные по сравнению с обычно имеющими место условия предоставления кредита (в части процентной ставки за пользование кредитом, условий его погашения и т.п.), носящие нормативный характер (т.е. зафиксированные по меньшей мере в локальном нормативном правовом акте субъекта, выдающего кредит).
    
    3. Обязательным признаком объективной стороны является способ совершения преступления: путем представления банку или иному кредитору заведомо ложных сведений о хозяйственном положении либо финансовом состоянии получателя кредита - индивидуального предпринимателя или организации (юридического лица). Представление заведомо ложных сведений о хозяйственном положении либо финансовом состоянии поручителя или гаранта получателя кредита не образует требуемого способа совершения преступления. Финансовое состояние отражает одну из сторон хозяйственного положения получателя кредита и характеризует финансовые результаты деятельности соответствующего субъекта; хозяйственное положение, в свою очередь, в целом отражает состояние предпринимательской деятельности получателя кредита.
    
    4. Состав преступления материальный; преступление признается оконченным с момента причинения крупного ущерба (примечание к ст.169 УК), под которым следует понимать как реальный ущерб, так и упущенную выгоду кредитора.
    
    5. Субъективная сторона характеризуется прямым умыслом, а также отсутствием в момент получения кредита цели невозврата кредита (в противном случае содеянное квалифицируется как мошенничество по ст.159 УК).
    
    6. Субъект преступления специальный - индивидуальный предприниматель или руководитель организации (юридического лица).
    
    7. Второй состав преступления, предусмотренный ч.2, с объективной стороны характеризуется альтернативно предусмотренными действиями: а) незаконным получением государственного целевого кредита как такового, т.е. получением кредита с нарушением норм ст.76 и 77 БК. Для преступления характерен обманный способ получения кредита (предоставление ложного обеспечения, сокрытие истинного финансового состояния получателя кредита); б) использованием государственного целевого кредита не по тому назначению, по которому он был представлен. Присвоение всей суммы кредита или ее части следует квалифицировать как хищение по нормам главы 21 УК.
    
    8. Состав преступления материальный; преступление признается оконченным с момента причинения крупного ущерба гражданам, организациям (юридическим лицам) или государству (примечание к ст.169 УК).
    
    9. Субъективная сторона характеризуется прямым умыслом, а также отсутствием в момент получения кредита цели невозврата кредита (в противном случае содеянное квалифицируется как мошенничество по ст.159 УК).
    
    10. Субъект преступления исходя из текста уголовного закона общий, однако по смыслу уголовного закона во взаимосвязи с бюджетным законодательством им может быть только руководитель организации (юридического лица), а также иные лица (например, работники бухгалтерии, планово-экономической службы) в данной организации, имеющие юридическую возможность совершить соответствующие действия.
    
    

Комментарий к статье 177. Злостное уклонение от погашения кредиторской задолженности

    1. Непосредственным объектом комментируемого состава преступления являются кредитные отношения в экономике; в качестве дополнительного непосредственного объекта выступают имущественные интересы граждан и юридических лиц.

     
    2. Объективная сторона характеризуется деянием в форме бездействия - уклонением от погашения кредиторской задолженности в крупном размере или от оплаты ценных бумаг. Под кредиторской задолженностью понимается сумма всех денежных обязательств, возникших как из договора, так и из причинения вреда, а также из иных предусмотренных законом оснований (Положение по бухгалтерскому учету "Бухгалтерская отчетность организации" (ПБУ 4/99), утвержденное приказом Минфина России от 6 июля 1999 года N 43н); задолженность по оплате ценных бумаг является разновидностью кредиторской задолженности.
    
    Уклонение заключается в неоплате кредиторской задолженности или ценных бумаг по истечении срока оплаты при наличии обязанности и возможности оплаты. Уголовно наказуемый характер уклонению придает его злостный характер, имеющий место в случае неисполнения в установленный процессуальным законодательством срок соответствующего судебного акта после его вступления в законную силу (ст.177 УК в таком случае выступает специальной нормой по отношению к ст.315 УК).
    
    Обязательным признаком объективной стороны, относящимся лишь к кредиторской задолженности, является ее крупный размер (примечание к ст.169 УК); при определении крупного размера учету подлежит не вся кредиторская задолженность лица, а лишь та ее часть, от погашения которой он уклоняется. Преступление относится к преступлениям с формальным составом и является оконченным с момента совершения бездействия.
    
    3. Субъективная сторона характеризуется прямым умыслом, а также отсутствием в момент образования кредиторской задолженности цели невозврата соответствующих средств (в противном случае содеянное квалифицируется как мошенничество по ст.159 УК).
    
    4. Субъект преступления специальный - гражданин (т.е. частное лицо, включая индивидуального предпринимателя) или руководитель организации (применительно к юридическому лицу).
    
    

Комментарий к статье 178. Недопущение, ограничение или устранение конкуренции

    1. Непосредственным объектом рассматриваемого состава преступления является установленный порядок осуществления законной предпринимательской деятельности и добросовестная конкуренция. В качестве дополнительного непосредственного объекта могут выступать имущественные интересы граждан и юридических лиц, отношения собственности и здоровье человека (ч.3).

     
    2. Объективная сторона характеризуется альтернативно предусмотренными действиями: а) недопущением конкуренции (т.е. созданием препятствий для возникновения добросовестной конкурентной борьбы на рынке); б) ограничением конкуренции (т.е. созданием препятствий для продолжения добросовестной конкурентной борьбы на рынке); в) устранением конкуренции (т.е. исчезновением добросовестной конкурентной борьбы на рынке).
    
    Конструкция рассматриваемого состава преступления предполагает, что все перечисленные действия совершаются не сами по себе, а сопряжены с одним из способов их совершения; иными словами, наличие указанного в законе способа совершения преступления предопределяет в каждом конкретном случае наличие соответствующего действия.
    
    К числу способов совершения данного преступления закон относит следующие:
    
    1) установление или поддержание монопольно высоких или монопольно низких цен. Данные действия в соответствии со ст.5 Закона РФ от 22 марта 1991 года N 948-I "О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках" являются злоупотреблением хозяйствующим субъектом доминирующим положением на рынке. Под монопольно высокой ценой понимается цена товара, которая устанавливается занимающим доминирующее положение на товарном рынке хозяйствующим субъектом и при которой данный хозяйствующий субъект компенсирует либо может компенсировать необоснованные затраты и (или) получает либо может получить прибыль существенно более высокую, чем это может быть в сопоставимых условиях или условиях конкуренции; под монопольно низкой ценой - цена приобретаемого товара, устанавливаемая хозяйствующим субъектом, занимающим доминирующее положение на товарном рынке в качестве покупателя, в целях получения дополнительной прибыли и (или) компенсации необоснованных затрат за счет продавца, или цена товара, сознательно устанавливаемая хозяйствующим субъектом, занимающим доминирующее положение на товарном рынке в качестве продавца, на уровне, приносящем убытки от продажи данного товара, результатом установления которой является или может являться ограничение конкуренции посредством вытеснения конкурентов с рынка;
    
    2) раздел рынка по территориальному принципу, по объему продаж или закупок, по ассортименту реализуемых товаров либо кругу продавцов или покупателей (заказчиков). Это действие, а также установление и поддержание единых цен на рынке в соответствии со ст.6 упомянутого выше Закона являются "картельными" сделками, т.е. соглашениями (согласованными действиями) хозяйствующих субъектов, ограничивающими конкуренцию;
    
    3) ограничение доступа на рынок или устранение с него других субъектов экономической деятельности в качестве продавцов определенных товаров или их покупателей (заказчиков). Такое ограничение может носить физический (действия в отношении имущества, личности), психологический (психическое воздействие на потерпевшего) и информационный характер (распространение ложных, неточных или искаженных сведений, способных причинить убытки другому хозяйствующему субъекту либо нанести ущерб его деловой репутации; введение потребителей в заблуждение относительно характера, способа и места изготовления, потребительских свойств, качества и количества товара или его изготовителей; и тому подобные действия, запрещенные на основании ст.10 упомянутого выше Закона.
    
    4) установление или поддержание единых цен на рынке.
    
    3. Состав преступления материальный; преступление признается оконченным с момента причинения соответствующими действиями крупного ущерба, сумма которого в соответствии с примечанием к статье превышает 1 млн руб.
    
    4. Субъективная сторона характеризуется виной в форме прямого умысла.
    
    5. Субъект преступления исходя из текста уголовного закона общий, однако по смыслу уголовного закона им может быть только руководитель хозяйствующего субъекта на товарном рынке либо управление высшего звена в таком субъекте.
    
    6. Квалифицированный состав (ч.2) предполагает ответственность за совершение преступления лицом с использованием его служебного положения или группой лиц по предварительному сговору.
    
    7. Особо квалифицированный состав (ч.3) предполагает ответственность за совершение преступления организованной группой либо с применением насилия или с угрозой его применения, с уничтожением или повреждением чужого имущества, с угрозой его уничтожения или повреждения (при отсутствии признаков вымогательства, т.е. сопряженных с применением насилия или угрозами различного рода требований передачи чужого имущества или права на имущество или совершения других действий имущественного характера).
    
    

Комментарий к статье 179. Принуждение к совершению сделки или к отказу от ее совершения

    1. Непосредственным объектом рассматриваемого состава преступления является установленный порядок осуществления законной предпринимательской деятельности, а также совершения гражданско-правовых сделок вне предпринимательской сферы. В качестве дополнительного непосредственного объекта могут выступать имущественные интересы граждан и юридических лиц, отношения собственности, а также честь, достоинство и здоровье человека.

     
    2. Объективная сторона состава преступления характеризуется альтернативно предусмотренными действиями:
    
    а) принуждением к совершению сделки;
    
    б) принуждением к отказу от совершения сделки.
    
    Принуждение предполагает требование заключить гражданско-правовую сделку любого рода или отказаться от ее заключения вопреки воле потерпевшего. Для квалификации преступления не имеет значения, в чьих интересах действует виновный (в своих интересах или же на возмездной либо безвозмездной основе в интересах третьих лиц).
    
    3. Обязательным признаком объективной стороны является способ совершения преступления: угроза применения насилия, уничтожения или повреждения чужого имущества либо угроза распространения сведений, которые могут причинить существенный вред правам и законным интересам потерпевшего или его близких.
    
    4. Состав преступления формальный, и преступление признается оконченным с момента совершения соответствующих действий.
    
    5. Квалифицируются по ст.179 УК лишь такие действия, которые не содержат вымогательства. Наличие одновременно признаков объективной стороны вымогательства, прикрываемого совершением сделки, и объективной стороны рассматриваемого состава преступления требует разграничивать два этих состава преступления по цели, преследуемой совершением сделки: если виновный преследует цель незаконного обогащения (как личного, так и других лиц) за счет потерпевшего, то содеянное должно квалифицироваться как вымогательство.
    
    6. Субъективная сторона характеризуется прямым умыслом.
    
    7. Ответственность наступает с 16 лет.
    
    8. Квалифицированный состав (ч.2) предполагает ответственность за совершение преступления с применением насилия (п."б") либо организованной группой (п."в").
    
    

Комментарий к статье 180. Незаконное использование товарного знака

    1. Непосредственным объектом рассматриваемого состава преступления является установленный порядок осуществления законной предпринимательской деятельности и добросовестная конкуренция. В качестве дополнительного непосредственного объекта могут выступать имущественные интересы граждан и юридических лиц, а также отношения собственности.
    
    2. Предметом преступления применительно к ч. 1 являются чужой товарный знак, знак обслуживания, наименование места происхождения товара или сходные с ними до степени смешения обозначения (ст. 1477, 1482, 1516 ГК); применительно к ч. 2 - предупредительная маркировка в отношении не зарегистрированного в России товарного знака или наименования места происхождения товара (ст. 1485, п. 5 ст. 1515, ст. 1520, п. 3 ст. 1537 ГК).
    
    Сходные с товарными знаками, знаками обслуживания, наименованием места происхождения товара обозначения для однородных товаров представляют собой обозначения, тождественные или сходные с чужими знаками и наименованиями до степени их смешения (например, Panasonix вместо Panasonic - для бытовой техники). Они не могут быть зарегистрированы в качестве товарных знаков в случаях тождественности или сходства с товарными знаками, ранее зарегистрированными или заявленными на регистрацию в РФ на имя другого лица в отношении однородных товаров, а также с товарными знаками других лиц, охраняемыми без регистрации в силу международных договоров, с наименованиями мест происхождения товаров, охраняемыми в соответствии с законом (кроме случаев, когда они включены как неохраняемый элемент в товарный знак, регистрируемый на имя лица, имеющего право пользования таким наименованием, с сертификационными знаками, зарегистрированными в установленном порядке).
    
    Чужими считаются товарный знак, знак обслуживания, наименование места происхождения товара, которые зарегистрированы на имя иного лица и не уступлены по договору в отношении всех или части товаров, работ, услуг либо право на использование которых не предоставлено их владельцами другому лицу по лицензионному договору (п. 16 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 26 апреля 2007 г. N 14 "О практике рассмотрения судами уголовных дел о нарушении авторских, смежных, изобретательских и патентных прав, а также о незаконном использовании товарного знака").
    
    3. С точки зрения предмета преступления ст. 180 УК предусматривает два состава преступления (ч. 1 и ч. 2 соответственно).
    
    Объективная сторона состава преступления, предусмотренного ч. 1 комментируемой статьи, характеризуется действием в виде незаконного использования чужого товарного знака, знака обслуживания, наименования места происхождения товара или сходных с ними до степени смешения обозначений.
    
    Под использованием следует понимать различного рода нарушения исключительных прав владельцев соответствующих предметов преступления. Наиболее распространенным видом нарушения является незаконное использование товарного знака или знака обслуживания для индивидуализации товаров, работ или услуг, в отношении которых товарный знак или знак обслуживания зарегистрирован, в частности, путем размещения товарного знака или знака обслуживания: а) на товарах, в том числе на этикетках, упаковках товаров, которые производятся, предлагаются к продаже, продаются, демонстрируются на выставках и ярмарках или иным образом вводятся в гражданский оборот на территории РФ, либо хранятся или перевозятся с этой целью, либо ввозятся на территорию РФ; б) при выполнении работ, оказании услуг; в) на документации, связанной с введением товаров в гражданский оборот; г) в предложениях о продаже товаров, о выполнении работ, об оказании услуг, а также в объявлениях, на вывесках и в рекламе; д) в сети Интернет, в том числе в доменном имени и при других способах адресации (п. 18 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 26 апреля 2007 г. N 14). Наиболее распространенным видом нарушения исключительных прав владельцев наименования места происхождения товара является размещение этого наименования, в частности: а) на товарах, этикетках, упаковках товаров, которые производятся, предлагаются к продаже, продаются, демонстрируются на выставках и ярмарках или иным образом вводятся в гражданский оборот на территории РФ, либо хранятся или перевозятся с этой целью, либо ввозятся на территорию РФ; б) на бланках, счетах, иной документации и в печатных изданиях, связанных с введением товаров в гражданский оборот; в) в предложениях о продаже товаров, а также в объявлениях, на вывесках и в рекламе; г) в сети Интернет, в том числе в доменном имени и при других способах адресации. Незаконным использованием наименования места происхождения товара признается также использование зарегистрированного наименования места происхождения товара лицом, не имеющим соответствующего свидетельства, даже если при этом указывается подлинное место происхождения товара или наименование используется в переводе либо в сочетании с такими словами, как "род", "тип", "имитация" и тому подобными (п. 21 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 26 апреля 2007 г. N 14).
    
    Использованием сходных до степени смешения с чужим товарным знаком, знаком обслуживания обозначений признается использование указанными способами сходных с зарегистрированным товарным знаком, знаком обслуживания обозначений в отношении товаров, работ, услуг, для индивидуализации которых товарный знак или знак обслуживания зарегистрированы, или однородных товаров, если в результате такого использования возникнет вероятность смешения. Использованием сходного до степени смешения с чужим наименованием места происхождения товара обозначения признается использование указанными способами сходного с зарегистрированным местом происхождения товара обозначения для любых товаров, способного ввести потребителей в заблуждение относительно места происхождения и особых свойств товара.
    
    Использование будет незаконным, если у лица нет юридически действительных прав на использование соответствующего предмета преступления и он используется в отношении именно той группы товаров (выполняемых работ, оказываемых услуг), в отношении которой зарегистрирован подлинный товарный знак (знак обслуживания, наименование места происхождения товара), с целью ввести в заблуждение покупателя.
    
    4. Объективная сторона состава преступления, предусмотренного ч. 2 комментируемой статьи, характеризуется действием в виде незаконного использования предупредительной маркировки в отношении не зарегистрированного в РФ товарного знака или наименования места происхождения товара.
    
    Под использованием предупредительной маркировки следует понимать изображение такой маркировки на товарах и (или) на упаковках, а также ее применение в рекламе, печатных изданиях, на официальных бланках, на вывесках, при демонстрации экспонатов на выставках и ярмарках, проводимых в РФ. Незаконным применительно к ч. 2 комментируемой статьи является использование предупредительной маркировки в отношении товарного знака или места происхождения товара, не зарегистрированных в соответствии с гражданским законодательством.
    
    5. Уголовно наказуемый характер использованию придает либо повторность (неоднократность) совершенных действий по использованию (при условии, что лицо не было осуждено за предшествующее использование; состав преступления в таком случае будет формальным с двумя обязательными тождественными действиями), либо причинение вследствие использования (хотя бы и однократного) крупного ущерба (примечание к ст. 169 УК; состав преступления в таком случае будет материальным).
    
    Неоднократность применительно к ч. 1 комментируемой статьи предполагает совершение лицом двух и более деяний, состоящих в незаконном использовании товарного знака, знака обслуживания, наименования места происхождения товара или сходных с ними обозначений для однородных товаров. При этом может иметь место как неоднократное использование одного и того же средства индивидуализации товара (услуги), так и одновременное использование двух или более чужих товарных знаков или других средств индивидуализации на одной единице товара. Применительно к ч. 2 данной статьи неоднократным признается совершение два и более раза незаконного использования предупредительной маркировки в отношении товарного знака или наименования места происхождения товара, не зарегистрированных в Российской Федерации (п. 15 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 26 апреля 2007 г. N 14).
    
    6. Субъективная сторона обоих составов преступления характеризуется прямым умыслом.
    
    7. Ответственность наступает с 16 лет.
    
    8. Квалифицированный состав (ч. 3) един для обоих составов преступления и предполагает совершение деяния группой лиц по предварительному сговору либо организованной группой.      
         
    

Комментарий к статье 181. Нарушение правил изготовления и использования государственных пробирных клейм

    1. Непосредственный объект рассматриваемого состава преступления - общественные отношения, складывающиеся в сфере оборота драгоценных металлов.

     
    2. Предметом преступления является государственное пробирное клеймо. В соответствии с постановлением Правительства РФ от 18 июня 1999 года N 643 "О порядке опробования и клеймения изделий из драгоценных металлов" и Инструкцией по осуществлению пробирного надзора, утвержденной приказом Комитета РФ по драгоценным металлам и драгоценным камням от 23 июня 1995 года N 182, в Российской Федерации подлежат обязательному клеймению государственным пробирным клеймом все ювелирные и другие бытовые изделия из драгоценных металлов отечественного производства (кроме памятных монет и государственных наград, а также ряда иных изделий, перечисленных в п.16 постановления Правительства РФ от 18 июня 1999 года), а также ввезенные на территорию России для продажи. Полномочиями по клеймению изделий и осуществлению связанных с клеймением действий (формированием заказов на изготовление государственных пробирных клейм, опробованием и анализом изделий и т.д.) наделяется Российская государственная пробирная палата при Министерстве финансов РФ, действующая через территориальные государственные инспекции пробирного надзора. Государственное пробирное клеймо представляет собой устройство для механического или электроискрового клеймения изделий, при использовании которых на последние наносится установленный знак единого образца, удостоверяющий содержание драгоценного металла в изделии.
    
    3. Объективная сторона характеризуется альтернативно указанными действиями. Под изготовлением государственного пробирного клейма понимается полное создание поддельного клейма или восстановительный ремонт клейма, пришедшего в негодность. Под сбытом клейма имеются в виду любые формы возмездной и безвозмездной передачи как подлинного, так и поддельного клейма иным лицам (продажа, обмен, дарение, дача на время и т.п.). Использование клейма означает действия, направленные на проставление оттиска как подлинным, так и поддельным клеймом на изделия, подлежащие клеймению. Использование клейма для клеймения изделий, не подлежащих обязательному клеймению (например, ордена, медали, монеты и т.п.), состава преступления в данной разновидности действий не образует. Под подделкой клейма понимается внесение частичных изменений в подлинное государственное пробирное клеймо. Полная подделка клейма образует его изготовление.
    
    Подделка оттиска клейма на изделии либо не образует состава преступления, либо при наличии последующей цели сбыта такого изделия должно квалифицироваться как приготовление к мошенничеству. Завышение (занижение) пробы посредством использования иного клейма либо использование при клеймении клейма, предназначенного для другого драгоценного металла, при наличии последующей цели сбыта такого изделия также должно квалифицироваться как приготовление к мошенничеству.
    

    Все перечисленные действия должны быть несанкционированными, т.е. незаконными: совершаться в нарушение установленного законодательством порядка изготовления, оборота и использования государственных пробирных клейм.
    
    Состав преступления формальный.
    
    4. Субъективная сторона характеризуется прямым умыслом, а также альтернативно указанными мотивами преступления: корыстной или иной личной заинтересованностью.
    
    5. Субъект преступления - лицо, достигшее возраста 16 лет. Субъектом преступления в данном случае может выступать сотрудник территориальной государственной инспекции пробирного надзора, нарушающий установленный законодательством порядок изготовления, оборота и использования государственных пробирных клейм.
    
    6. Квалифицированный состав преступления (ч.2) характеризуется его совершением организованной группой.
    
        

Комментарий к статье 183. Незаконные получение и разглашение сведений, составляющих коммерческую, налоговую или банковскую тайну

    1. Непосредственным объектом рассматриваемого состава преступления является установленный порядок осуществления законной предпринимательской деятельности и добросовестная конкуренция. В качестве дополнительного непосредственного объекта в квалифицированном и особо квалифицированном составах могут выступать имущественные интересы граждан и юридических лиц.

     
    2. Предметом преступления являются коммерческая, налоговая и банковская тайны. Под коммерческой тайной понимается научно-техническая, технологическая, производственная, финансово-экономическая или иная информация (в том числе составляющая секреты производства (ноу-хау)), которая имеет действительную или потенциальную коммерческую ценность в силу неизвестности ее третьим лицам, к которой нет свободного доступа на законном основании и в отношении которой обладателем такой информации введен режим коммерческой тайны (ст.3 Федерального закона от 29 июля 2004 года N 98-ФЗ "О коммерческой тайне"). К налоговой тайне относятся любые полученные налоговым органом, органами внутренних дел, органом государственного внебюджетного фонда и таможенным органом сведения о налогоплательщике, за исключением сведений: а) разглашенных налогоплательщиком самостоятельно или с его согласия; б) об идентификационном номере налогоплательщика; в) о нарушениях законодательства о налогах и сборах и мерах ответственности за эти нарушения; г) предоставляемых налоговым (таможенным) или правоохранительным органам других государств в соответствии с международными договорами (соглашениями), одной из сторон которых является Российская Федерация, о взаимном сотрудничестве между налоговыми (таможенными) или правоохранительными органами (в части сведений, предоставленных этим органам) (ст.102 НК). Банковская тайна предполагает тайну об операциях, о счетах и вкладах клиентов и корреспондентов (ст.26 Федерального закона от 2 декабря 1990 года N 395-I "О банках и банковской деятельности").
    
    3. С точки зрения объективной стороны ст.183 УК предусматривает два состава преступления.
    
    Первый из них (ч.1) характеризуется действием в виде собирания сведений, составляющих ту или иную тайну. Уголовно наказуемый характер собиранию придает способ совершения преступления, являющийся обязательным признаком объективной стороны: похищение документов, подкуп, угроза любого рода (в том числе применением насилия), а также иной незаконный способ (насилие, неправомерный доступ к компьютерной информации, прослушивание телефонных переговоров и т.п.).
    
    Преступление является оконченным с момента совершения действий по собиранию соответствующих сведений независимо от того, завладело лицо ими же нет.
    

    4. Второй состав (ч.2) характеризуется альтернативно предусмотренными действиями: а) разглашением, т.е. доведением до сведения постороннего третьего лица, либо б) использованием в любой форме при ведении экономической деятельности сведений, составляющих ту или иную тайну.
    
    Указанные действия должны быть незаконными, т.е. совершаться либо без согласия владельца соответствующей тайны, либо без оснований, предусмотренных законодательством для разглашения или использования той или иной тайны без согласия владельца.
    
    Преступление признается оконченным с момента совершения действий по разглашению независимо от того, стала ли тайна достоянием третьего лица, либо с момента начала действий по использованию.
    
    5. Субъективная сторона обоих составов преступления характеризуется прямым умыслом.
    
    6. Субъект преступления применительно к ч.1 общий, а применительно к ч.2 специальный - лицо, которому соответствующая тайна была доверена или стала известна по службе или работе.
    
    7. Квалифицированный по отношению к ч.2 состав (ч.3) предполагает ответственность за совершение действий с причинением крупного ущерба (примечание к ст.169 УК) либо из корыстной заинтересованности, а особо квалифицированный по отношению к ч.2 состав (ч.4) - за совершение действий, повлекших тяжкие последствия.
    
   

Комментарий к статье 184. Подкуп участников и организаторов профессиональных спортивных соревнований и зрелищных коммерческих конкурсов

    1. Непосредственным объектом рассматриваемого состава преступления является установленный порядок организации и проведения профессиональных спортивных соревнований и зрелищных коммерческих конкурсов. Предмет подкупа определен в законе как деньги, ценные бумаги, иное имущество и услуги имущественного характера и в целом совпадает с понятием взятки в ст.290 УК.

     
    2. С точки зрения объективной стороны ст.184 УК предусматривает два состава преступления.
    
    Первый из них (ч.1) характеризуется действием в виде подкупа, т.е. незаконного предоставления спортсменам, спортивным судьям, тренерам, руководителям команд и другим участникам или организаторам профессиональных спортивных соревнований, организаторов или членов жюри зрелищных коммерческих конкурсов предмета подкупа. Момент передачи предмета подкупа (до или после соревнования (конкурса)) не имеет значения, однако при последующей передаче предмета подкупа требуется доказать предварительно состоявшуюся договоренность о подкупе.
    
    Адресатами подкупа могут являться лишь лица, вовлеченные в сферу профессионального спорта либо зрелищных коммерческих конкурсов. В соответствии со ст.2 Федерального закона от 13 января (29 апреля) 1999 года N 80-ФЗ "О физической культуре и спорте в Российской Федерации" профессиональный спорт - предпринимательская деятельность, целью которой является удовлетворение интересов профессиональных спортивных организаций, спортсменов, избравших спорт своей профессией, и зрителей; к спортсменам-профессионалам относятся лица, для которых занятия спортом являются основным видом деятельности и которые получают в соответствии с контрактом заработную плату и иное денежное вознаграждение за подготовку к спортивным соревнованиям и участие в них. К зрелищным коммерческим конкурсам следует относить проводимые в рамках предпринимательской деятельности состязания, представляющие интерес для неограниченного числа зрителей.
    
    Квалифицированный состав (ч.2) предполагает ответственность за совершение преступления организованной группой.
    
    3. Второй состав преступления характеризуется действием в виде незаконного получения предмета подкупа спортсменами (ч.3) либо спортивными судьями, тренерами, руководителями команд и другими участниками или организаторами профессиональных спортивных соревнований, организаторами или членами жюри зрелищных коммерческих конкурсов (ч.4).
    
    Состав преступления в обоих случаях признается оконченным с момента принятия адресатом хотя бы части передаваемых ценностей.
    
    4. Субъективная сторона обоих составов преступлений характеризуется прямым умыслом, а также целью передачи (получения) предмета подкупа - оказать влияние на результаты соревнований или конкурсов.
    

    5. Субъект преступления применительно к ч.1 и 2 общий, а применительно к ч.3 и 4 специальный.
    
   

Комментарий к статье 185. Злоупотребления при эмиссии ценных бумаг

    1. Непосредственным объектом преступления являются общественные отношения, складывающиеся на рынке ценных бумаг. Дополнительным непосредственным объектом выступают имущественные интересы граждан, организаций и государства.

     
    2. Объективная сторона преступления характеризуется альтернативно указанными действиями, причинением крупного ущерба гражданам, организациям или государству и причинной связью между действиями и последствием.
    
    Первым из альтернативно указанных действий закон называет внесение в проспект эмиссии ценных бумаг заведомо недостоверной информации. В соответствии с законодательством о рынке ценных бумаг эмиссия ценных бумаг есть установленная законом последовательность действий эмитента по размещению эмиссионных ценных бумаг (ст.2 Федерального закона от 22 апреля 1996 года N 39-ФЗ "О рынке ценных бумаг").
    
    Такая последовательность состоит из нескольких этапов (п.1 ст.19 Федерального закона "О рынке ценных бумаг"), в качестве одного из которых (третьего) закон называет государственную регистрацию выпуска (дополнительного выпуска) эмиссионных ценных бумаг. При этом указанная государственная регистрация должна сопровождаться регистрацией проспекта ценных бумаг (проспекта эмиссии ценных бумаг по терминологии УК) в случае размещения ценных бумаг путем открытой или закрытой подписки среди круга лиц, число которых превышает 500 (п.2 ст.19 Федерального закона "О рынке ценных бумаг"). Общие требования к содержанию проспекта установлены ст.22 данного Закона; искажение содержания проспекта путем включения в любой его раздел заведомо недостоверной информации образует анализируемое преступное действие. При этом в силу особенностей эмиссии ценных бумаг данное действие может быть совершено только на этапе подготовки проспекта внутри самого эмитента.
    
    До регистрации проспекта он должен быть утвержден в порядке, установленном п.1 ст.22_1 Закона "О рынке ценных бумаг", и утверждение содержащего заведомо недостоверную информацию проспекта эмиссии образует вторую разновидность действий, входящих в объективную сторону рассматриваемого состава преступления.
    
    В качестве третьего действия закон называет утверждение содержащего заведомо недостоверную информацию отчета об итогах выпуска ценных бумаг. Эмиссия ценных бумаг завершается государственной регистрацией отчета об итогах выпуска (дополнительного выпуска) эмиссионных ценных бумаг (п.1 ст.19, ст.25 Закона "О рынке ценных бумаг"). При этом отчет до такой регистрации должен быть утвержден советом директоров (наблюдательным советом) или органом, осуществляющим функции совета директоров (наблюдательного совета) хозяйственного общества, а для юридических лиц иных организационно-правовых форм - лицом, осуществляющим функции исполнительного органа эмитента, если иное не установлено законодательством. Утверждение компетентными органами эмитента содержащего заведомо недостоверную информацию отчета об итогах выпуска (дополнительного выпуска) ценных бумаг образует состав преступления в данной его разновидности (объем информации, который должен быть представлен в отчете и который, как следствие, может быть искажен, определяется в ст.25 упомянутого выше Закона).
    
    Последним действием, образующим объективную сторону рассматриваемого состава преступления, является размещение эмиссионных ценных бумаг, выпуск которых не прошел государственную регистрацию. Размещение любых эмиссионных ценных бумаг без государственной регистрации выпуска (дополнительного выпуска) эмиссионных ценных бумаг запрещается (п.1 ст.19 Закона), и размещение, т.е. отчуждение эмиссионных ценных бумаг эмитентом первым владельцам путем заключения гражданско-правовых сделок, без такой регистрации влечет уголовную ответственность.
    

    3. Состав преступления материальный; преступление признается оконченным с момента причинения рассматриваемыми действиями крупного ущерба гражданам, организациям или государству, т.е. ущерба, сумма которого превышает 1 млн руб. (примечание к ст.185 УК). Под ущербом в данном составе преступления следует понимать совокупный реальный ущерб (п.2 ст.15 ГК), понесенный в результате заключения сделок на рынке в отношении ценных бумаг, выпуск которых признан недействительным, теми субъектами рынка, которые являются их владельцами на момент признания выпуска недействительным. Поскольку законодательством в случае признания выпуска недействительным предусмотрена возможность возврата средств, полученных эмитентом от размещения выпуска ценных бумаг, признанного недействительным, лицам, владеющим этими бумагами (ст.26 Федерального закона "О рынке ценных бумаг"), ущерб следует определять как невозвращенные эмитентом средства, т.е. с учетом (за минусом) возвращенных средств.
    
    4. Субъективная сторона преступления характеризуется только прямым умыслом.
    
    5. Субъект преступления специальный. При внесении в проспект заведомо недостоверной информации им является любой работник эмитента, подготовивший проспект на основании утвержденного эмитентом решения о выпуске (дополнительном выпуске) эмиссионных ценных бумаг; при утверждении содержащего заведомо недостоверную информацию проспекта или отчета, а равно размещении ценных бумаг, выпуск которых не прошел государственную регистрацию - член совета директоров (наблюдательного совета) или член органа, осуществляющего функции совета директоров (наблюдательного совета) хозяйственного общества, а для юридических лиц иных организационно-правовых форм - лицо, осуществляющее единолично или коллегиально с другими функции исполнительного органа эмитента либо иной субъект, уполномоченный в соответствии с законодательством на совершение соответствующих действий.
    
    Должностные лица регистрирующих органов (федерального органа исполнительной власти по рынку ценных бумаг или иного регистрирующего органа, определенного законом) не являются субъектами рассматриваемого состава преступления и в определенных случаях могут нести уголовную ответственность по соответствующим нормам главы 30 УК.
    
    6. Квалифицированный состав преступления (ч.2) характеризуется его совершением группой лиц по предварительному сговору или организованной группой.
    
   

Комментарий к статье 185_1. Злостное уклонение от предоставления инвестору или контролирующему органу информации, определенной законодательством Российской Федерации о ценных бумагах

    1. Объект рассматриваемого состава преступления совпадает с объектом преступления, предусмотренного ст.185 УК.

     
    2. Объективная сторона характеризуется альтернативно указанными бездействием и действием, крупным ущербом гражданам, организациям или государству и причинной связью между деянием и последствием.
    
    Уголовно наказуемое бездействие описывается в законе как злостное уклонение от предоставления информации, содержащей данные об эмитенте, о его финансово-хозяйственной деятельности и ценных бумагах, сделках и иных ценных бумагах, инвестору или контролирующему органу. В соответствии с законодательством (ст.6 Федерального закона от 5 марта 1999 года N 46-ФЗ "О защите прав и законных интересов инвесторов на рынке ценных бумаг" и Федеральным законом от 22 апреля 1996 года N 39-ФЗ "О рынке ценных бумаг") эмитент либо иной профессиональный участник рынка ценных бумаг обязаны предоставить инвестору (т.е. физическим и юридическим лицам, объектом инвестирования которых являются эмиссионные ценные бумаги) определенные сведения, перечень которых установлен законодательством. В соответствии с Федеральным законом "О рынке ценных бумаг" контролирующий орган на рынке ценных бумаг (Федеральная комиссия по рынку ценных бумаг) вправе требовать от эмитентов либо иных профессиональных участников рынка ценных бумаг предоставления определенных сведений, перечень которых установлен законодательством (например, ежеквартального отчета эмитента эмиссионных ценных бумаг). Прямой отказ предоставить такие сведения либо их непредставление после направления соответствующего требования являются уголовно наказуемым деянием, но только в случае, если отказ или непредставление носят злостный, т.е. неоднократный характер (признак злостности отграничивает уголовно наказуемое деяние от административного правонарушения, ответственность за которое предусмотрена ст.15.19 КоАП).
    
    Альтернативно указанным действием является предоставление заведомо неполной или ложной информации, содержащей данные об эмитенте, о его финансово-хозяйственной деятельности и ценных бумагах, сделках и иных ценных бумагах, инвестору или контролирующему органу, т.е. раскрытие инвестору или контролирующему органу сведений, требовать доступа к которым они вправе, однако сопряженное либо с неполным раскрытием таких сведений, либо с полным или частичным их искажением.
    
    3. Состав преступления материальный; преступление признается оконченным с момента причинения крупного ущерба гражданам, организациям или государству. Размер крупного ущерба аналогичен крупному ущербу в ст.185 УК. Под ущербом в данном составе преступления следует понимать совокупный реальный ущерб (п.2 ст.15 ГК), понесенный субъектами рынка ценных бумаг в результате заключения сделок на рынке в отношении ценных бумаг, выпуск которых сопровождался сокрытием информации либо ее искажением. Иные особенности исчисления крупного ущерба аналогичны ст.185 УК.
    

    4. Субъективная сторона характеризуется прямым умыслом.
    
    5. Субъект преступления специальный - руководитель организации-эмитента или организации, являющейся иным профессиональным участником рынка ценных бумаг, либо индивидуальный предприниматель, являющийся профессиональным участником рынка ценных бумаг, либо ответственное за раскрытие информации должностное лицо органов исполнительной власти или органов местного самоуправления, являющихся эмитентом.
    
    

Комментарий к статье 186. Изготовление или сбыт поддельных денег или ценных бумаг

    1. Непосредственным объектом преступления являются общественные отношения, возникающие в сфере денежного обращения и кредитного регулирования.

     
    2. Объективная сторона характеризуется двумя альтернативно указанными действиями в отношении предмета подделки.
    
    3. Предметом подделки выступают: 1) валюта Российской Федерации - денежные знаки в виде банкнот и монеты Банка России, находящиеся в обращении в качестве законного средства платежа на территории России, а также изымаемые либо изъятые из обращения, но подлежащие обмену денежные знаки (подп. "а" п.1 ч.1 ст.1 Федерального закона от 10 декабря 2003 года N 173-ФЗ "О валютном регулировании и валютном контроле"; 2) иностранная валюта - денежные знаки в виде банкнот, казначейских билетов, монеты, находящиеся в обращении и являющиеся законным средством платежа на территории соответствующего иностранного государства (группы иностранных государств), а также изымаемые либо изъятые из обращения, но подлежащие обмену денежные знаки (подп. "а" п.2 ч.1 ст.1 указанного Закона); 3) документарные государственные ценные бумаги и другие ценные бумаги, номинированные в валюте Российской Федерации; 4) документарные ценные бумаги, номинированные в иностранной валюте.
    
    Подделка изъятой из обращения и не подлежащей обмену валюты России (СССР, Российской империи), либо иностранной валюты, имеющей лишь коллекционную ценность, либо изготовление несуществующих денежных знаков (например, 60-рублевых или 25-долларовых банкнот) не образуют рассматриваемого состава преступления и могут при наличии к тому оснований (т.е. при установлении умысла на обманное завладение чужим имуществом через использование такой валюты) квалифицироваться как мошенничество. Подделка с целью сбыта и сбыт или использование поддельных документов, не отнесенных к числу ценных бумаг законом (например, лотерейного билета), следует квалифицировать как приготовление к мошенничеству и мошенничество соответственно; также не исключается в отдельных случаях ответственность по ст.187 УК (за подделку платежных документов, не являющихся ценными бумагами).
    
    4. Первым альтернативно указанным действием в отношении предмета подделки выступает его изготовление. Под изготовлением следует понимать как полное изготовление предмета подделки любым способом, так и частичное (например, переделка номинала подлинного денежного знака, подделка номера, серии и других реквизитов денег и ценных бумаг). При этом предмет подделки должен иметь существенное сходство с подлинной валютой или ценными бумагами по форме, размеру, цвету и другим основным реквизитам. Явное несоответствие предмета подделки подлинной валюте или ценным бумагам, исключающее его участие в денежно-кредитном обороте, не дает оснований для квалификации действий лица по ст.186 УК и при наличии умысла на грубый обман ограниченного числа лиц может рассматриваться как мошенничество (п.3 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 28 апреля 1994 года N 2 "О судебной практике по делам об изготовлении или сбыте поддельных денег и ценных бумаг").
    
    Вторым альтернативно указанным действием в отношении предмета подделки является его сбыт. Под сбытом следует понимать любую передачу предмета подделки - при этом обязательно в качестве, под видом подлинного средства платежа - при оплате товаров, работ и услуг, размене, обмене, дарении, даче взаймы и т.п. В п.7 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 28 апреля 1994 года N 2 незаконное приобретение лицом чужого имущества в результате сбыта поддельных денег или ценных бумаг рекомендуется квалифицировать только по ст.186 УК. Возмездное приобретение заведомо поддельных денег или ценных бумаг в целях их последующего сбыта в качестве подлинных должно квалифицироваться для покупателя как приготовление к сбыту, а для продавца - как пособничество в таком приготовлении. При безвозмездной передаче одним лицом другому заведомо для обоих поддельных денег или ценных бумаг в целях их последующего сбыта при удачном сбыте первое лицо несет ответственность как пособник в сбыте, а второе - как исполнитель в сбыте; в случае неудачи в сбыте ответственность наступает за приготовление к преступлению (или покушение на преступление). Ответственность по ст.186 УК несут также лица, которые хотя и не изготавливали поддельных денег или ценных бумаг, однако, став в силу стечения обстоятельств их обладателями и осознававшие это, использовали их как подлинные в денежно-кредитном обороте. Избавление от предмета подделки без непосредственного введения его в обращение (например, разбрасывание на улице, рассылка по почте и т.п.) сбыта не образует.
    

    5. Состав преступления формальный. При изготовлении преступление признается оконченным с момента изготовления хотя бы одного предмета подделки независимо от того, удалось ли осуществить его сбыт (п.4 указанного выше постановления). При сбыте преступление признается оконченным с момента сбыта хотя бы одного предмета подделки.
    
    6. Субъективная сторона характеризуется прямым умыслом. При этом изготовление предмета подделки влечет уголовную ответственность только при наличии у лица цели сбыть в последующем этот предмет. О цели сбыта, в частности, могут свидетельствовать количество изготовленных предметов подделки, наличие специального оборудования и т.д. При сбыте предмета подделки лицом, не принимавшим участие в его изготовлении, требуется установить, осознавало ли лицо фальшивость сбываемого им предмета.
    
    7. Субъект преступления - лицо, достигшее возраста 16 лет.
    
    8. Квалифицированный состав преступления (ч.2) характеризуется крупным размером подделки, т.е. совокупным превышением суммы в 250 тыс. руб. номинально обозначенной на предметах подделки их стоимости в валюте России (примечание к ст.169 УК). Изготовление или сбыт небольших партий поддельных денег или ценных бумаг, образующих в своей совокупной стоимости крупный размер, может квалифицироваться по ч.2 ст.186 УК с учетом общих правил о продолжаемом преступлении.
    
    9. Особо квалифицированный состав преступления (ч.3) характеризуется его совершением организованной группой.
    
    

Комментарий к статье 187. Изготовление или сбыт поддельных кредитных либо расчетных карт и иных платежных документов

    
    1. Непосредственный объект преступления совпадает с объектом преступления, предусмотренного ст.186 УК.
    
    2. Объективная сторона характеризуется двумя альтернативно указанными действиями в отношении предмета подделки.
    
    Предметом подделки выступают: 1) кредитные и расчетные карты (правила их эмиссии и использования определяются положением Центрального банка РФ от 24 декабря 2004 года N 266-П "Об эмиссии банковских карт и об операциях, совершаемых с использованием платежных карт"); 2) платежные документы, не являющиеся ценными бумагами. К ним, в частности, относятся платежные поручения, инкассовые поручения и т.п. Эти документы должны быть способны к обращению (т.е. будь такой документ действителен, он мог бы быть использован в денежно-кредитном обороте); изготовление или сбыт неспособных к обращению платежных документов рассматриваемого состава преступления не образуют и могут при наличии к тому оснований (т.е. при установлении умысла на обманное завладение чужим имуществом через их использование) квалифицироваться как мошенничество. Не являются платежными документами проездные билеты, квитанции об оплате каких-либо товаров, работ или услуг и т.п.; действия с этими документами квалифицируются по нормам главы 21 УК.
    
    3. Первым альтернативно указанным действием является изготовление предмета подделки. Под изготовлением следует понимать как полное изготовление предмета подделки любым способом, так и частичное (например, замена реквизитов владельца кредитной или расчетной карты, подделка содержания платежного документа). При этом изготовляемый предмет подделки должен быть существенно схож с подлинными кредитными или расчетными картами либо платежными документами.
    
    4. Вторым альтернативно указанным действием является сбыт предмета подделки. Сбытом предмета подделки (в отличие от состава преступления, предусмотренного ст.186 УК) надлежит признавать любую передачу предмета подделки другому лицу (кроме безвозмездной передачи соучастнику для сбыта) как под видом подлинного средства платежа, так и для последующего сбыта. Следует отметить, что использование предмета подделки не в форме сбыта (т.е. для оплаты товаров, работ и услуг) исключает ответственность по ст.187 УК и должно квалифицироваться по нормам гл. 21 УК.
    
    5. Состав преступления формальный.
    

    6. Признаки субъективной стороны и субъекта совпадают с соответствующими признаками состава преступления, предусмотренного ст.186 УК.
    
    7. Квалифицированный состав преступления (ч.2) характеризуется его совершением организованной группой.
    
    

Комментарий к статье 188. Контрабанда

    1. Общественная опасность данного преступления заключается в том, что оно нарушает отношения в сфере внешнеэкономической деятельности и таможенного контроля.

     
    2. Предметом преступления, предусмотренного ч.1 ст.188 УК, являются товары и иные предметы, находящиеся в свободном гражданском обороте. В соответствии со ст.128 ГК такими предметами являются любые вещи, включая деньги, иностранную валюту, ценные бумаги, транспортные средства, ювелирные изделия и т.д. Предметы, не предназначенные для производственной или иной коммерческой деятельности, могут свободно перемещаться через таможенную границу при соблюдении установленных ТК и постановлением Правительства РФ от 10 июля 1999 года N 783, правил в отношении количества и стоимости товаров, порядка их оформления и уплаты таможенных платежей. Перемещение тех же предметов, предназначенных для предпринимательской деятельности, регулируется Федеральными законами от 8 декабря 2003 года "Об основах государственного регулирования внешнеторговой деятельности" и от 14 апреля 1998 года "О мерах по защите экономических интересов Российской Федерации при осуществлении внешней торговли товарами".
    
    Часть 2 ст.188 УК устанавливает ответственность за контрабанду предметов, изъятых из гражданского оборота или имеющих ограниченный оборот, в отношении которых установлены специальные правила перемещения их через таможенную границу Федеральным законом от 18 июля 1999 года "Об экспортном контроле"; указами Президента РФ от 11 апреля и 28 сентября 2001 года; Указом Президента РФ "О контроле за экспортом из Российской Федерации товаров и технологий двойного назначения" с изменениями, постановлением Правительства РФ от 14 июня 2001 года N 462, и другими нормативными актами. Закон перечисляет такие предметы в диспозиции ч.2 ст.188 УК.
    
    3. Преступления, предусмотренные ч.1 и 2 ст.188 УК, характеризуются действиями, выражающимися в незаконном перемещении через таможенную границу товаров и иных предметов. Перемещение через таможенную границу в соответствии с п.7 ст.11, ст.291 и 310 ТК означает: а) ввоз на таможенную территорию; б) вывоз с таможенной территории; в) пересылка почтой; г) использование трубопровода или линий электропередач. Таможенная территория РФ включает сухопутную территорию, территориальные и внутренние воды, воздушное пространство, искусственные острова, установки и сооружения, находящиеся в морской исключительной экономической зоне Российской Федерации, ограниченные таможенной границей. В случаях, предусмотренных ТК, таможенной территорией могут считаться свободные таможенные зоны и свободные склады, расположенные за пределами таможенной границы. Пределы таможенной территории РФ являются таможенной границей, которая частично совпадает с Государственной границей РФ (ст.2 ТК). Ввоз товаров, предметов и транспортных средств связан с фактическим их перемещением через таможенную границу. Под вывозом понимается подача таможенной декларации и совершение других действий (вход, въезд физического лица, выезжающего из РФ, в зону таможенного контроля, в пункт пропуска, сдача предметов транспортным органам либо организациям почтовой связи международных почтовых отправлений для отправки за пределы таможенной территории) до фактического пересечения таможенной границы (ст.11 ТК), а также пересечение таможенной границы вне установленных мест.
    
    Перемещение признается незаконным, когда ввоз и вывоз указанных предметов осуществляются одним из указанных в законе способов. УК называет шесть способов совершения преступления.
    

    4. Перемещение помимо таможенного контроля означает физическое перемещение предметов вне таможенных постов, вне времени, установленного для оформления. Перемещение с сокрытием от таможенного контроля включает использование тайников и других способов, затрудняющих обнаружение предметов, придание одним предметам вида других. Перемещение с обманным использованием документов или средств таможенной идентификации заключается в представлении таможенному органу поддельных или недействительных документов или средств таможенной идентификации (накладных, багажных квитанций, актов о выгрузке товаров и т.д.), выданных таможенными органами или оформленных с их участием. Перемещение с недекларированием или недостоверным декларированием означает незаявление по установленной форме достоверных сведений о перевозимых предметах.
    
    Момент окончания преступления имеет свои особенности при ввозе и вывозе предметов: при ввозе преступление признается оконченным с момента перемещения предметов через таможенную границу (государственную границу), при вывозе - с момента ввоза предметов на таможенную территорию и оформления документов для их вывоза (еще до пересечения таможенной границы).
    
    Обязательным признаком объективной стороны контрабанды, предусмотренной ч.1 ст.188 УК, является крупный размер, понятие которого дается в примечании к ст.169 УК. Это сумма, превышающая 250 тыс. руб. Незаконное перемещение товаров и других предметов через таможенную границу на меньшую сумму влечет административную ответственность (ст.16.1 и 16.2 КоАП). Незаконное перемещение через таможенную границу РФ предметов, перечисленных в ч.2 ст.188 УК, даже в малых размерах образует уголовно наказуемую контрабанду, поскольку такие действия могут представлять угрозу для мира и безопасности людей.
    
    5. Преступление совершается с прямым умыслом.
    
    6. Субъект преступления: для ч.1 ст.188 УК - лицо, достигшее возраста 16 лет; для ч.2 и 3 ст.188 УК - должностные лица государственных органов и организаций, лица, осуществляющие управленческие функции в коммерческих организациях, а также индивидуальные предприниматели, имеющие лицензию на осуществление внешнеторговой деятельности.
    
    7. Часть 3 ст.188 УК содержит два квалифицирующих обстоятельства: а) совершение преступления должностным лицом с использованием своего служебного положения (это может быть работник таможенной службы или должностное лицо, освобожденное от некоторых форм таможенного контроля); б) совершение преступления с применением насилия к лицу, осуществляющему таможенный контроль. Насилие может выражаться в виде побоев, телесных повреждений различной тяжести. Контрабанда, сопряженная с лишением жизни таможенного сотрудника, должна квалифицироваться по совокупности преступлений.
    
    8. Часть 4 ст.188 предусматривает ответственность за контрабанду, совершенную организованной группой, понятие которой дается в ч.3 ст.35 УК. В состав такой группы могут входить рядовые граждане, должностные лица органов государственной власти, правоохранительных органов, таможенной службы.
    
   

Комментарий к статье 189. Незаконные экспорт или передача сырья, материалов, оборудования, технологий, научно-технической информации, незаконное выполнение работ (оказание услуг), которые могут быть использованы при создании оружия массового поражения, вооружения и военной техники

    1. Преступление посягает на отношения в сфере внешнеэкономической деятельности, которая является одним из видов предпринимательства в отношениях международного обмена предметами, услугами, информацией, результатами интеллектуальной деятельности. Данные отношения регулируются Федеральными законами от 8 декабря 2003 года "Об основах государственного регулирования внешнеторговой деятельности" и от 19 июля 1998 года "О военно-техническом сотрудничестве Российской Федерации с иностранными государствами".

     
    2. Предметы преступления перечислены в диспозиции уголовно-правовой нормы: сырье, материалы, оборудование, технологии, научно-техническая информация, работы и услуги. Закон указывает характеристику основного свойства перечисленных предметов: они могут быть использованы при создании вооружения и военной техники, и поэтому в отношении этих предметов установлен экспортный контроль (ч.1 ст.189 УК). В отношении предметов (сырья, материалов, оборудования и т.д.), которые могут быть использованы при создании оружия массового поражения, средств его доставки, также установлен экспортный контроль (ч.3 ст.189 УК). Порядок проведения экспортного контроля регулируется Федеральным законом от 18 июля 1999 года "Об экспортном контроле".
    
    Содержание понятий данных предметов раскрывается в специальных списках различных материалов, оборудования, технологий и других предметов, которые могут быть использованы при создании ракетного, химического, ядерного оружия и в связи с этим подпадают под экспортный контроль. Эти списки утверждаются указами Президента РФ (см., например, указы от 14 февраля и 26 августа 1996 года, от 14 июня, 8 июля и 28 августа 2001 года, от 14 января 2003 года и др.).
    
    3. Преступление характеризуется следующими действиями: а) незаконный экспорт и б) передача указанных предметов иностранной организации или ее представителю, в отношении которых установлен экспортный контроль. Порядок экспортного контроля определяется отдельно для различных видов оружия и военной техники.
    
    Под экспортом технологий, научно-технической информации, в том числе исключительных прав на них, а также других предметов понимается их вывоз с таможенной территории без обязательства их возврата.
    
    Экспорт услуг - это выполнение определенных работ за пределами территории РФ.
    
    Передача указанных предметов иностранной организации или ее представителю может осуществляться и на территории РФ, без вывоза их с таможенной территории. Она происходит в виде коммерческой операции, при которой иностранное лицо закупает научную технологию у российского гражданина, передает ее другому российскому лицу для переработки с целью последующего вывоза за границу качественно нового продукта (ст.2 Федерального закона от 19 июля 1998 года).
    
    Существенное значение имеют признаки объективной стороны, по которым данное преступление отличается от контрабанды и государственной измены, когда предметы преступлений номинально совпадают. При контрабанде (ст.188 УК) происходит незаконное перемещение через таможенную границу указанных предметов; при совершении преступления, предусмотренного комментируемой статьей, предметы перемещаются на законных основаниях, при соблюдении правил таможенного контроля. Экспорт указанных предметов признается незаконным в связи с тем, что при выдаче лицензии на осуществление внешнеэкономической деятельности экспортный контроль был проведен с нарушениями, допущенными не таможенными органами, а специально уполномоченным государственным органом исполнительной власти, который осуществляет экспортный контроль.
    

    При отграничении данного преступления от государственной измены (ст.275 УК) следует исходить из того, что указанные предметы не содержат сведений, составляющих государственную тайну, но могут быть "иными сведениями" при шпионаже как одной из форм государственной измены (см. комментарии к ст.275, 276 УК). В этом случае заказчиком и адресатом, которому передаются несекретные технологии и другие предметы, является только иностранная разведка. При совершении анализируемого преступления указанные предметы передаются иностранной организации, коммерческой или научной.
    
    4. Преступление совершается с прямым умыслом. Мотивы и цели чаще всего бывают корыстными.
    
    5. Субъект преступления специальный - лицо, наделенное правом осуществлять внешнеэкономическую деятельность. Таким лицом, согласно примечанию к ст.189 УК, может быть как руководитель юридического лица, так и физическое лицо, зарегистрированное в качестве индивидуального предпринимателя, с соблюдением установленных российским законодательством требований.
    
    6. Часть 2 ст.189 УК предусматривает ответственность за те же деяния, совершенные группой лиц по предварительному сговору. Понятие группы лиц, действующей по предварительному сговору, содержится в ч.2 ст.35 УК.
    
    7. Часть 3 ст.189 УК включает два особо отягчающих обстоятельства: а) совершение преступления организованной группой, понятие которой раскрывается в ч.3 ст.35 УК; б) в отношении сырья, материалов, оборудования, технологий, научно-технической информации, работ (услуг), которые заведомо для виновного могут быть использованы при создании оружия массового поражения, средств его доставки.
    
    

Комментарий к статье 190. Невозвращение на территорию Российской Федерации предметов художественного, исторического и археологического достояния народов Российской Федерации и зарубежных стран

    1. Преступление нарушает отношения в сфере внешнеэкономической деятельности РФ.

     
    2. Предметом преступления являются предметы художественного, исторического и археологического достояния народов РФ и зарубежных стран. Указом Президента РФ от 30 ноября 1992 года, относит к таким предметам объекты, представляющие собой материальные, интеллектуальные и художественные ценности эталонного или уникального характера с точки зрения истории, археологии, культуры, архитектуры, науки и искусства, находящиеся в любой форме собственности.
    
    Предметами художественного достояния народов РФ и зарубежных стран являются картины и рисунки ручной работы, иконы, гравюры, литографии, произведения декоративно-прикладного искусства (изделия из стекла, керамики, дерева, металла), памятники или их фрагменты, старинные книги и рукописи, почтовые марки, старинные монеты и другие движимые предметы материального мира. Предметы исторического достояния - это исторические ценности, связанные с развитием общества и государства, истории науки и техники, а также относящиеся к жизни и деятельности выдающихся личностей. Предметами археологического достояния закон считает предметы и фрагменты, полученные в результате раскопок (ст.6 и 7 Федерального закона от 15 апреля 1993 года "О вывозе и ввозе культурных ценностей").
    
    В Российской Федерации ведется Единый государственный реестр культурного наследия как единая информационная система, включающая в себя банк данных. Каждому объекту присваивается номер, определяется категория историко-культурного наследия, собственнику выдается паспорт (Конвенцией об охране всемирного культурного и природного наследия Комитетом всемирного наследия при ООН по вопросам образования, науки и культуры (ЮНЕСКО).
    
    3. Преступление характеризуется бездействием - невозвращением в установленный срок указанных предметов, вывоз которых запрещен. Допускается вывоз таких предметов только на срок, и законом устанавливается порядок их обязательного возврата. Временный вывоз возможен с согласия Министерства культуры РФ, Государственной архивной службы РФ, Таможенного комитета РФ и других органов исполнительной власти РФ в целях проведения выставок, реставрационных или научно-исследовательских работ. Невозвращение указанных предметов означает вывоз на законных основаниях и оставление данных предметов на территории иностранного государства после окончания обусловленного договором срока, при отсутствии объективных обстоятельств, препятствующих их возврату (военные действия, стихийные бедствия и другие причины). Преступление признается оконченным по истечении срока, обязательного для возврата вывезенных ценностей, при наличии реальных условий для их возврата.
    
    4. Преступление совершается с прямым умыслом.
    

    5. Субъектом преступления может быть любое частное лицо или руководитель организации, ответственные за возвращение указанных ценностей.
    
    

Комментарий к статье 191. Незаконный оборот драгоценных металлов, природных драгоценных камней или жемчуга

    1. Непосредственным объектом преступления являются общественные отношения, складывающиеся в сфере государственного регулирования оборота драгоценных металлов, природных драгоценных камней и жемчуга.
     
    Предметом преступления являются драгоценные металлы, природные драгоценные камни и жемчуг. В соответствии со постановление Правительства РФ от 5 января 1999 года N 8 "Об утверждении Порядка отнесения уникальных янтарных образований к драгоценным камням"). К жемчугу как предмету преступления в рассматриваемом составе относится природный жемчуг в сыром (естественном) и обработанном виде: измеряемые в каратах морской жемчуг сорта "ориенталь", другие сорта морского жемчуга, а также пресноводный (речной) жемчуг.
    
    Исключаются из предметов преступления искусственный жемчуг и просверленный (ниточный) жемчуг, а также ювелирные изделия и бытовые изделия из драгоценных металлов, природных драгоценных камней и жемчуга и лом таких изделий. К ювелирным изделиям относятся украшения различных видов и предназначения; к бытовым - предметы, предназначенные для сервировки стола, украшения помещений; используемые в религиозных, декоративных и стоматологических целях либо для выполнения различных обрядов или ритуалов; денежные и юбилейные знаки, медали и т.п. (приказом Комитета РФ по драгоценным металлам и драгоценным камням от 30 октября 1996 года N 146). К лому ювелирных и бытовых изделий относят все изделия такого рода, которые непригодны в силу каких-либо причин для целевого использования.
    
    2. Объективная сторона характеризуется альтернативно указанными действиями, объединенными под общим понятием незаконного оборота драгоценных металлов, природных драгоценных камней или жемчуга.
    
    В качестве первого альтернативно указанного действия закон называет совершение сделки, связанной с драгоценными металлами, природными драгоценными камнями или жемчугом, в нарушение правил, установленных законодательством. Это предполагает нарушение норм действующего законодательства, относящихся к тем ограничениям, которые установлены для сделок подобного рода (Федеральный закон "О драгоценных металлах и драгоценных камнях"; постановление Правительства РФ от 27 июня 1996 года N 759 "Об утверждении Положения о совершении сделок с природными драгоценными камнями на территории Российской Федерации"; постановление Правительства РФ от 30 июня 1994 года N 756 "Об утверждении Положения о совершении сделок с драгоценными металлами на территории Российской Федерации"). Такие ограничения бывают четырех видов. Они могут:
    
    1) касаться вида и состояния драгоценных металлов, природных драгоценных камней или жемчуга, в отношении которых допускается совершение сделки;
    
    2) предусматривать особые места совершения подобного рода сделок;
    
    3) устанавливать ограниченный перечень субъектов, которые вправе совершать подобного рода сделки;
    
    4) сужать свободу выбора контрагента сделки требованием о приоритетной продаже драгоценных металлов, природных драгоценных камней или жемчуга специально уполномоченному федеральному органу исполнительной власти либо уполномоченным органам исполнительной власти субъектов РФ.
    

    Совершение сделок с ювелирными и бытовыми изделиями не является уголовно наказуемым деянием даже при кустарном (нелегальном) изготовлении таких изделий, но не исключает ответственности за незаконное хранение сырья для их изготовления.
    
    По признаку "совершения сделки" могут квалифицироваться действия лишь с теми драгоценными металлами, природными драгоценными камнями или жемчугом, которые находятся в правомерном владении лица; совершение сделок с указанными предметами, находящимися в неправомерном обладании, само по себе непреступно, однако может быть квалифицировано по другому признаку рассматриваемого состава преступления - "незаконное хранение".
    
    Три иных альтернативно указанных действия близки по своей природе и заключаются в незаконных хранении, перевозке или пересылке драгоценных металлов, природных драгоценных камней или жемчуга. Признак незаконности означает неправомерное нахождение указанных предметов у лица, т.е. нахождение их не на праве собственности (п.6 ст.2, ст.20 Федерального закона "О драгоценных металлах и драгоценных камнях") и не в ином правомерном обладании. Хранение предполагает любые действия, связанные с нахождением у лица драгоценных металлов, природных драгоценных камней или жемчуга в течение некоторого времени. Такие предметы могут находиться в жилище, помещении, ином хранилище, специально оборудованных тайниках, а равно в любом ином месте, обеспечивающем их сохранность на протяжении некоторого периода времени. Перевозкой следует считать перемещение предметов преступления из одного места в другое при непосредственном участии лица на любом виде транспорта; ношение этих предметов при себе в ходе поездки не может рассматриваться как перевозка и должно квалифицироваться как хранение. Под пересылкой следует понимать перемещение предметов преступления из одного места в другое, но уже без непосредственного участия лица, т.е. с использованием почтовой связи или иных способов связи и сообщения (например, курьерская доставка).
    
    3. Состав преступления формальный; преступление признается оконченным с момента совершения сделки, начала хранения (в этой своей форме преступление является длящимся), начала перевозки либо сдачи предметов в соответствующую организацию для пересылки.
    
    4. Субъективная сторона характеризуется прямым умыслом.
    

    5. Субъект преступления - лицо, достигшее возраста 16 лет.
    
    6. Квалифицированный состав преступления (ч.2) характеризуется совершением деяния в отношении драгоценных металлов, природных драгоценных камней или жемчуга в крупном размере (п."а") либо совершением деяния группой лиц по предварительному сговору или организованной группой (п. "б"). Крупным размером признается совокупная стоимость драгоценных металлов, природных драгоценных камней или жемчуга, ставших предметами незаконного оборота, превышающая 250 тыс. руб. (примечание к ст.169 УК).
    
   

Комментарий к статье 192. Нарушение правил сдачи государству драгоценных металлов и драгоценных камней

    1. Непосредственный объект преступления совпадает с объектом преступления, предусмотренного ст.191 УК.

     
    Предметом преступления являются драгоценные металлы (ст.1 Федерального закона от 26 марта 1998 года N 41-ФЗ "О драгоценных металлах и драгоценных камнях"), добытые из недр или полученные из вторичного сырья. К добытым относятся металлы, извлеченные из коренных (рудных), россыпных и техногенных месторождений с получением концентратов и других полупродуктов, содержащих драгоценные металлы. Ко вторичному сырью относятся лом и отходы переработанного минерального сырья, содержащие драгоценные металлы. Следует обратить внимание на то, что предметом преступления здесь могут быть только драгоценные металлы, полученные законным путем; незаконная добыча драгоценных металлов сама по себе состава преступления не образует, но может быть квалифицирована по ст.191 УК в случае последующего незаконного оборота (хранения, перевозки или пересылки) добытого.
    
    Ни поднятые и найденные драгоценные металлы (их самородки), ни поднятые и найденные драгоценные камни не являются предметами анализируемого состава преступления, поскольку в отношении них совершение рассматриваемого преступления юридически невозможно.
    
    Для образования предмета преступления совокупная стоимость драгоценных металлов должна превысить 250 тыс. руб., т.е. составить крупный размер (примечание к ст.169 УК).
    
    2. Объективная сторона характеризуется двумя альтернативно указанными деяниями в форме бездействия.
    
    Первое из них заключается в уклонении от обязательной сдачи на аффинаж драгоценных металлов. Согласно Федеральному закону "О драгоценных металлах и драгоценных камнях" правомерно добытые из недр или полученные из вторичного сырья драгоценные металлы являются по общему правилу собственностью субъектов их добычи или производства. Вместе с тем в силу постановление Правительства РФ от 17 августа 1998 года N 972 "Об утверждении Порядка работы организаций, осуществляющих аффинаж драгоценных металлов, и перечня организаций, имеющих право осуществлять аффинаж драгоценных металлов"). Нарушение этой обязанности (в какой бы форме оно ни выражалось) образует рассматриваемый состав преступления.
    
    Вторым альтернативно указанным деянием в форме бездействия является уклонение от обязательной продажи государству драгоценных металлов или драгоценных камней. Вместе с тем Федеральный закон "О драгоценных металлах и драгоценных камнях" не предусматривает обязанности субъектов добычи или производства драгоценных металлов или драгоценных камней продавать государству последние, оставляя за государством в лице специально уполномоченного федерального органа исполнительной власти или органа исполнительной власти субъекта РФ только право приобретения в приоритетном порядке уникальных самородков драгоценных металлов, не подлежащих переработке, и уникальных самородков драгоценных камней (п.4 ст.20 указанного Закона), а также аффинированных драгоценных металлов в стандартном виде и добытых из недр или рекуперированных драгоценных камней в рассортированном виде (п.5 ст.2 данного Закона). Иными словами, совершение преступления в данной его разновидности юридически невозможно за отсутствием обязанности, которую можно нарушить, а само по себе нарушение указанного приоритетного порядка образует состав преступления, предусмотренный ст.191 УК, по признаку "совершения сделки в нарушение установленных законодательством правил".
    

    3. Состав преступления формальный; преступления является длящимся.
    
    4. Субъективная сторона характеризуется прямым умыслом.
    
    5. Субъект преступления специальный - руководитель организации, осуществляющей добычу и производство драгоценных металлов, который ответственен за сдачу драгоценных металлов на аффинаж. Отдельные граждане, нашедшие драгоценные металлы, и члены старательских артелей не обязаны сдавать драгоценные металлы на аффинаж и потому не являются субъектами рассматриваемого состава преступления.
    
    

Комментарий к статье 193. Невозвращение из-за границы средств в иностранной валюте

    1. Преступление посягает на отношения в сфере внешнеэкономической деятельности.

     
    2. Предметом преступления будут средства в иностранной валюте: а) денежные знаки в виде банкнот, казначейских билетов, монеты, находящиеся в обращении и являющиеся законным средством наличного платежа на территории соответствующего иностранного государства (группы иностранных государств), а также изымаемые либо изъятые из обращения, но подлежащие обмену указанные денежные знаки; б) средства на банковских счетах и в банковских вкладах в денежных единицах иностранных государств и международных денежных или расчетных единицах (ст.1 Федерального закона от 10 декабря 2003 года "О валютном регулировании и валютном контроле" с изменениями и дополнениями на 18 июля 2005 года).
    
    3. Преступление совершается бездействием - невозвращением из-за границы средств в иностранной валюте, когда такое возвращение является обязательным. Согласно установленному порядку все предприятия и организации-резиденты, независимо от форм собственности, заключившие договор (контракт) на проведение операций по экспорту, обязаны обеспечить зачисление валютной выручки от экспорта товаров и результатов интеллектуальной деятельности, выполнения работ, оказания услуг на свои валютные счета в уполномоченных банках РФ. Уполномоченные банки определяются Центральным банком России при выдаче паспорта на проведение сделки. Часть валютной выручки, полученной от сделки (30%), должна быть продана на внутреннем валютном рынке РФ по рыночному курсу. Перечисление валютной выручки должно состояться в течение 7 дней после совершения сделки - поставки товаров, окончания работ или выполнения услуг (ст.21 Федерального закона "О валютном регулировании и валютном контроле"). На некоторые виды работ и услуг установлены более продолжительные сроки (ст.21 Федерального закона от 10 июля 2002 года "О Центральном банке Российской Федерации (Банке России)). Неперечисление валютной выручки в течение установленного срока означает невозвращение из-за границы средств в иностранной валюте.
    
    Порядок валютного режима в РФ распространяется только на организации-экспортеры. Физические лица-резиденты (имеющие постоянное место жительства в РФ) имеют право открывать валютные счета в иностранных банках и без ограничений совершать валютные операции. Порядок и условия открытия счетов в иностранной валюте физическими лицами установлен Инструкцией Центрального банка РФ от 29 августа 2001 года N 100-И.
    
    Обязательным признаком объективной стороны преступления, предусмотренного ст.193 УК, является крупный размер невозвращенной суммы. Понятие крупного размера дано в примечании к ст.193 УК: сумма невозвращенных средств в иностранной валюте должна превышать 5 млн руб.
    

    Преступление признается оконченным с момента истечения срока, в течение которого сумма валютной выручки должна быть перечислена в уполномоченный банк, если срок не был пропущен по объективным причинам.
    
    4. Преступление совершается с прямым умыслом. Мотив чаще всего является корыстным, но может быть связан с интересами предприятия.
    
    5. Субъект преступления специальный - руководитель организации-экспортера.
    
   

Комментарий к статье 194. Уклонение от уплаты таможенных платежей, взимаемых с организации или физического лица

    1. Преступление нарушает отношения в сфере внешнеэкономической деятельности и таможенного контроля, которые регулируются нормами российского права (см. комментарий к ст.188 УК). Дополнительно нарушаются финансовые отношения в части формирования государственного бюджета.

     
    2. Предмет преступления - таможенные платежи, включающие: а) таможенную пошлину (ввозную или вывозную); б) налог на добавочную стоимость, взимаемый при ввозе; в) акциз, взимаемый при ввозе; г) таможенные сборы за выдачу таможенными органами лицензий или аттестата специалиста по таможенному оформлению, сборы за таможенное оформление, хранение товаров и таможенное сопровождение; д) плату за информирование и консультирование, принятие предварительного решения или участие в таможенных аукционах (ст.318 ТК). Таможенные платежи взимаются в соответствии с Федеральным законом от 21 мая 1993 года "О таможенном тарифе" (с последующими изменениями и дополнениями), нормами ТК и НК за перемещение товаров через таможенную границу и являются обязательным условием ввоза и вывоза товаров. Кроме того, могут быть установлены специальные, антидемпинговые и компенсационные пошлины при ввозе в целях защиты экономических интересов РФ при осуществлении внешней торговли (ст.318 ТК, Федеральный закон от 8 декабря 2003 года "О специальных защитных, антидемпинговых и компенсационных мерах при импорте товаров").
    
    3. Преступление характеризуется бездействием - неуплатой таможенных платежей в крупном размере. При пересечении таможенной границы любыми способами, в том числе при пересылке в международных почтовых отправлениях, использовании трубопровода и линий электропередач, законами и подзаконными актами РФ предусматривается обязательная уплата таможенных платежей в определенные сроки. Уклонение от исполнения этой обязанности образует признаки объективной стороны анализируемого преступления. Способы уклонения могут быть различными, например занижение таможенной стоимости перемещаемых товаров, сокрытие товаров, представление недостоверных сведений о стране, из которой импортируется товар, о льготах и т.д. Крупным размером считается сумма неуплаченных таможенных платежей, превышающая 500 тыс. руб. (примечание к ст.194 УК). Неуплата таможенных платежей на меньшую сумму будет рассматриваться как административное правонарушение (ст.16.22 КоАП). Преступление признается оконченным с момента истечения сроков, установленных для платежей.
    
    4. Преступление совершается с прямым умыслом.
    

    5. Субъект преступления - лицо, достигшее возраста 16 лет, обязанное уплатить таможенные платежи: декларант (частное лицо или таможенный брокер) или иные лица (перевозчик товара, работники таможенных складов, магазинов беспошлинной торговли и т.д. - ст.16 и 126 ТК).
    
    6. Часть 2 ст.194 УК содержит два квалифицирующих признака: а) совершение деяния группой лиц по предварительному сговору; б) совершение преступления в особо крупном размере. Понятие группы лиц, совершивших преступление по предварительному сговору, дается в ст.35 УК, особо крупного размера - в примечании к ст.194 УК: сумма неуплаченных платежей, превышающая 1 млн 500 тыс. руб.
    
    

Комментарий к статье 195. Неправомерные действия при банкротстве

    1. Статьи 195-197 УК посвящены уголовно-правовой охране отношений, связанных с банкротством и регулирующихся положениями ГК, Федеральных законов от 27 сентября 2002 года "О несостоятельности (банкротстве)" и от 18 сентября 1998 года "О несостоятельности (банкротстве) кредитных организаций" (далее в комментарии к ст.195-197 УК - Закон о банкротстве и Закон о банкротстве кредитных организаций соответственно).