АРБИТРАЖНЫЙ СУД г.САНКТ-ПЕТЕРБУРГА И ЛЕНИНГРАДСКОЙ ОБЛАСТИ

РЕШЕНИЕ

    
от 26 апреля 2006 года Дело N А56-42971/2005


[Продажа карт экспресс-оплаты и SIM-карт организациями, не являющимися операторами связи, подпадает под определение розничной торговли, сформулированное в ст.346.27 НК РФ, а потому должна быть признана подпадающей под ЕНВД, который общество правомерно исчисляло]

___________________________________________________________________

Постановлением Федерального арбитражного суда Северо-Западного округа от 18 сентября 2006 года данное решение частично изменено.
___________________________________________________________________

    
    
    Резолютивная часть решения объявлена 19 апреля 2006 года.
    
    Полный текст решения изготовлен 26 апреля 2006 года.
    
    Арбитражный суд города Санкт-Петербурга и Ленинградской области, рассмотрев в судебном заседании дело по заявлению: заявитель - Межрайонная инспекция ФНС России N 2 по ЛО, ответчик - ООО "Нева-Телеком", о взыскании штрафа, установил:
    
    Заявитель обратился в арбитражный суд с требованием о взыскании с ответчика штрафа в сумме 37887 руб.
    
    Ответчик признал требования заявителя в части штрафа в сумме 3 руб. по сбору на нужды образовательных учреждений и штраф в сумме 1735 руб. по НДС (протокол судебного заседания от 19.04.2006). В остальной части ответчик не признал требования заявителя по основаниям, изложенным в отзыве.
    
    Суд, исследовав материалы дела, выслушав доводы представителей сторон, установил следующее.
    
    Налоговым органом проведена выездная налоговая проверка ответчика за период с 01.01.2002 по 30.09.2004, по результатам которой составлен акт от 02.03.2005 N 13-22 (л.д.16) и принято решение о привлечении к налоговой ответственности от 22.03.2005 N 13-10/2815 (л.д.4).
    
    Согласно решения ответчик привлечен к налоговой ответственности по п.1 ст.122 НК РФ по НДС (31432 руб.), сбору на нужды образовательных учреждений (3 руб.), по налогу на имущество (1483 руб.), налогу на прибыль (3763 руб.), ЕНВД (1206 руб.).
    
    В проверяемый период ответчик осуществлял розничную торговлю телефонными аппаратами, аксессуарами к ним, картами экспресс-оплаты и SIM-картами.
    
    Карты экспресс-оплаты и SIM-карты ответчик приобретал по договорам купли-продажи с ОАО "Мегафон", оплачивал их и принимал на учет (счет 41).
    
    При этом ООО "Нева-Телеком" не являлся оператором связи или уполномоченным лицом.
    
    Согласно ст.346.27 НК РФ розничной торговлей для целей применения ЕНВД признается продажа товаров покупателям за наличный расчет или с использованием платежных карт. При этом на ЕНВД переводятся только те организации, площадь торгового зала которых не превышает 150 кв.м (либо которые совсем не имеют торговых залов).
    
    Согласно п.13 Правил оказания услуг телефонной связи, утвержденных постановлением Правительства РФ от 26.09.97 N 1235, предоставление доступа к телефонной сети, равно как и предоставление местного, междугородного и международного телефонного соединения подразумевает услуги телефонной связи, предоставляемые на основании договора об оказании услуг телефонной связи, который, по сути является договором возмездного оказания услуг, регулируемым прежде всего гл.39 ГК РФ. А в п.104 Правил оказания услуг телефонной связи прописано, что предварительно оплаченные телефонные карточки, кредитные карточки и другие пластиковые карточки могут выступать в качестве средства оплаты услуг связи.
    

    Налоговый орган считает, что карточки экспресс-оплаты и SIM-карты не могут быть признаны товаром, а продавцы этих карточек - даже если ими являются не операторы сотовой связи, не считаются розничными продавцами, а деятельность по продаже карт экспресс-оплаты и подключению клиентов к сети оператора сотовой связи на ЕНВД не переводится, и по этим операциям нужно платить налоги в общеустановленном порядке.
    
    Отнесение карт экспресс-оплаты и SIM-карт к средствам оплаты телефонных услуг бесспорно правомерно только в том случае, если реализацию этих карт осуществляет сам оператор сотовой связи.
    
    Ответчик никаких услуг связи покупателю карт экспресс-оплаты не оказывал.
    
    Согласно п.3 ст.38 НК РФ товаром для целей налогообложения признается любое имущество, реализуемое либо предназначенное для реализации. При этом в п.2 ст.38 НК РФ уточняется, что под имуществом в Налоговом кодексе понимаются виды объектов гражданских прав (за исключением имущественных прав), относящихся к имуществу в соответствии с Гражданским кодексом РФ. А согласно ст.128 ГК РФ к объектам гражданских прав относятся вещи, включая деньги и ценные бумаги, иное имущество, в т.ч. имущественные права, работы и услуги, информацию, результаты интеллектуальной деятельности, в т.ч. исключительные права на них (интеллектуальная собственность), а также нематериальные блага. При этом согласно п.1 ст.455 ГК РФ любые вещи могут быть товаром по договору купли-продажи. Согласно п.64 ГОСТ Р 51303-99 "Торговля. Термины и определения" к товарам относятся любые вещи, не ограниченные в обороте, свободно отчуждаемые и переходящие от одного лица к другому по договору купли-продажи. Телефонные карты, как и Интернет-карты, отвечают всем признакам товара.
    
    Продажа карт экспресс-оплаты и SIM-карт организациями, не являющимися операторами связи, подпадает под определение розничной торговли, сформулированное в ст.346.27 НК РФ, а потому должна быть признана подпадающей под ЕНВД.
    
    На основании изложенного и в соответствии со ст.346.26 п.4, п.2 п/п 6, 7, ст.346.27 НК РФ ответчик правомерно исчислял ЕНВД с реализации карт связи и SIM-карт.
    
    Руководствуясь статьями 110, 112, 167, 170, 176, 319, 216 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд решил:
    
    1. Взыскать с ООО "Нева-Телеком" штраф в сумме 3 руб. по сбору на нужды образовательных учреждений, штраф в сумме 1735 руб. по НДС.
    
    2. В остальной части отказать.
    
    3. Взыскать с ООО "Нева-Телеком" в доход ФБ РФ госпошлину в сумме 500 руб.
    
    4. Выдать исполнительные листы.
    
    На решение может быть подана апелляционная жалоба в Тринадцатый арбитражный апелляционный суд в течение месяца со дня принятия решения или кассационная жалоба в Федеральный арбитражный суд Северо-Западного округа в срок, не превышающий двух месяцев со дня вступления решения в силу.
    

Судья
...

    
    
    
Текст документа сверен по:
рассылка