Предисловие

    
    Федеральный закон "Об акционерных обществах" наряду с другими федеральными законами является правовой основой формирования и регулирования корпоративных отношений в Российской Федерации.
    
    С момента принятия в 1995 г. в Закон неоднократно вносились изменения и дополнения. За последние 10 лет принято значительное количество Федеральных законов "О внесении изменений в Федеральных закон "Об акционерных обществах", включая 4 дополнения, которые были внесены в течение 2004 г. Указанная тенденция свидетельствует не только о постоянном совершенствовании практики правового регулирования корпоративных стандартов, но и о возрастающем внимании законодательства к проблемам предпринимательской деятельности хозяйственных обществ.
    
    Федеральный закон "Об акционерных обществах" является не единственным документом, регламентирующим однородные правоотношения. Многие его нормы конкретизированы указами Президента и постановлениями Правительства Российской Федерации. Особого внимания заслуживают нормативные акты, принятые федеральным органом исполнительной власти по рынку ценных бумаг. Совокупность данных обстоятельств позволила отдельным специалистам сделать вывод о выделении в России новой отрасли права - Корпоративного права. Вместе с тем заслуживает внимания точка зрения, в соответствии с которой в данном случае речь идет не о формировании новой отрасли права, а о развитии соответствующей подотрасли или института гражданского права Российской Федерации. Очевидно, что этот вопрос еще длительное время будет предметом теоретических дискуссий представителей юридической науки.
    
    Несмотря на то что динамичное совершенствование правового механизма регулирования предпринимательской деятельности является несомненным, правоприменительная практика по-прежнему свидетельствует о необходимости совершенствования установленных норм. Об этом свидетельствует подготовка Кодекса корпоративного поведения, одобренного на заседании Правительства Российской Федерации от 28 ноября 2001 г. (Протокол N 49).
    
    Стандарты корпоративного поведения, закрепленные в Кодексе, применимы к хозяйственным обществам всех видов, но в наибольшей степени они важны для акционерных обществ, выходящих на рынок капитала. Распоряжением Федеральной комиссии по рынку ценных бумаг от 4 апреля 2002 г. N 421/р акционерным обществам, созданным на территории Российской Федерации, рекомендовано следовать положениям указанного документа. Организаторам торговли на рынке ценных бумаг и фондовым биржам также высказано пожелание предусматривать в правилах допуска ценных бумаг к обращению в качестве одного из условий включения ценных бумаг эмитентов в котировальные листы представление эмитентами ценных бумаг информации о следовании положениям Кодекса корпоративного поведения. Таким образом ФКЦБ попыталась придать юридическую силу положениям Кодекса, направленным на защиту прав и интересов всех акционеров, независимо от размера пакета акций, которым они владеют.
    
    Кодекс представляет собой свод рекомендаций. Применение акционерным обществом положений Кодекса должно быть добровольным, основанным на стремлении повысить привлекательность общества в глазах существующих и потенциальных инвесторов. В Кодексе раскрываются основные принципы наилучшей практики корпоративного поведения, в соответствии с которыми российские общества могут строить свою систему корпоративного поведения, а также содержатся рекомендации по практической реализации данных принципов и раскрытию соответствующей информации.
    
    Конечно, в значительной степени необходимость его принятия и официального декларирования обусловлена отсутствием соответствующих норм в действующем российском законодательстве об акционерных обществах. В Кодексе совершенно справедливо отмечено, что законодательство должно устанавливать только общие обязательные правила. Оно не может и не должно стремиться подробно регулировать все аспекты корпоративных отношений. Многие вопросы, связанные с корпоративным поведением, лежат за пределами законодательной сферы и имеют этический, а не юридический характер. Поэтому Кодекс корпоративного поведения ФКЦБ можно рассматривать как расширенную инструкцию по применению Федерального закона "Об акционерных обществах". В совокупности с нормами Закона он, несомненно, будет способствовать формированию в России традиций эффективного корпоративного управления, что, конечно, окажет положительное влияние на российскую экономику.
    
    В этой связи тщательное изучение Федерального закона "Об акционерных обществах", уяснение истинного смысла, которым законодатель наделил его нормы, необходимо для единообразного понимания Закона. Правильное толкование его положений имеет важное значение для правоприменения, поскольку направлено на устранение противоречий и двусмысленности использованных формулировок, обусловленных спецификой юридической техники. Представляется, что уяснение подлинного смысла положений Федерального закона "Об акционерных обществах" во взаимосвязи с другими правовыми нормами окажет положительное влияние на правотворческий процесс в целом и правоприменительную практику в частности.
 
         

Глава I
Общие положения

Комментарий к статье 1. Cфера применения настоящего Федерального закона

    
    1. Специальный нормативный правовой акт, определяющий правовое положение акционерного общества, права и обязанности его акционеров напрямую предусмотрен Гражданским кодексом Российской Федерации. Согласно ст. 3 ГК РФ гражданское законодательство состоит из Кодекса и принятых в соответствии с ним иных федеральных законов, регулирующих отношения, участниками которых в том числе являются юридические лица. Таким образом, ГК РФ выступает основным документом и нормы гражданского права, содержащиеся в других законах, должны соответствовать его положениям.
    
    Статьей 96 ГК РФ установлено, что правовое положение акционерного общества, а также права и обязанности акционеров определяются в соответствии с Кодексом и специальным законом. Конкретизируя данную норму, комментируемая статья указывает, что Федеральный закон "Об акционерных обществах" определяет порядок создания, реорганизации, ликвидации акционерных обществ, а также обеспечивает защиту прав и интересов акционеров.
    
    Вместе с тем, следует учесть, что действие Закона не ограничивается регулированием только указанных правоотношений. Наряду с этим Закон регламентирует порядок формирования уставного капитала общества, размещения обществом акций и иных эмиссионных ценных бумаг, объявления и выплаты дивидендов, ведения реестра акционеров общества, деятельности органов управления, совершения отдельных видов сделок, предоставления отчетности, а также осуществления контроля за финансово-хозяйственной деятельностью общества и опубликования соответствующей информации.
    
    2. Закон применяется в отношении всех акционерных обществ как уже созданных, так и создаваемых на территории Российской Федерации, если иное не предусмотрено данным либо иными федеральными законами. Так, п. 3 комментируемой статьи установлено, что особенности создания, реорганизации, ликвидации, правового положения акционерных обществ в сферах банковской, инвестиционной и страховой деятельности устанавливаются соответствующими нормативными актами.
    
    Правовое регулирование банковской деятельности осуществляется Федеральным законом "О банках и банковской деятельности" от 2 декабря 1990 г. N 395-1. Согласно ст. 1 Закона кредитной организацией является юридическое лицо, которое для извлечения прибыли как основной цели своей деятельности имеет право осуществлять банковские операции, предусмотренные федеральным законом. Кредитная организация образуется на основе любой формы собственности как хозяйственное общество.
   

    Отношения, связанные с привлечением денежных средств и иного имущества в целях их объединения и последующего инвестирования, а также с управлением имуществом урегулированы ФЗ РФ "Об инвестиционных фондах" от 29 ноября 2001 г. N 156-ФЗ. В соответствии со ст. 2 Закона акционерным инвестиционным фондом признается открытое акционерное общество, исключительным предметом деятельности которого является инвестирование имущества в ценные бумаги и иные объекты. Положения Федерального закона "Об акционерных обществах" распространяются на акционерные инвестиционные фонды с учетом особенностей, установленных данным Законом.
    
    Закон РФ "Об организации страхового дела в Российской Федерации" от 27 ноября 1992 г. N 4015-1 регулирует отношения между лицами, осуществляющими виды деятельности в сфере страхового дела или с их участием, отношения по осуществлению государственного надзора за деятельностью субъектов страхового дела, а также иные отношения, связанные с организацией страхового дела. Этот закон не содержит определенного требования к организационно-правовой форме субъектов страховых правоотношений, поэтому допускает возможность создания любой организационно-правовой формы коммерческой организации.
    
    Согласно ст. 6 Закона страховщиками признаются юридические лица, созданные в соответствии с законодательством Российской Федерации для осуществления страхования, перестрахования, взаимного страхования и получившие лицензии в установленном законом порядке. Таким образом, субъектами страхового дела могут выступать не только акционерные общества, но и общества с ограниченной (или дополнительной) ответственностью.
    
    3. Пункт 4 комментируемой статьи устанавливает особенности создания, реорганизации, ликвидации, правового положения акционерных обществ, созданных на базе реорганизованных колхозов, совхозов и других сельскохозяйственных предприятий, а также крестьянских (фермерских) хозяйств, обслуживающих и сервисных предприятий для сельскохозяйственных производителей. Данные правоотношения определяются соответствующими федеральными законами.
    
    Особого внимания заслуживают положения, устанавливающие особенности создания акционерных обществ в процессе приватизации государственных и муниципальных предприятий. В том случае если более 25 процентов акций таких акционерных обществ закреплено в государственной или муниципальной собственности или в отношении которых используется специальное право на участие Российской Федерации, субъектов Российской Федерации или муниципальных образований в управлении указанными акционерными обществами ("золотая акция"), то применению также подлежат соответствующие акты о приватизации государственных и муниципальных предприятий.
    

    В соответствии со ст.13 Федерального закона Российской Федерации "О приватизации государственного и муниципального имущества" от 21 декабря 2001 г. N 178-ФЗ унитарное предприятие может быть преобразовано только в открытое акционерное общество.
    
    Права акционера открытых акционерных обществ, акции которых находятся в собственности Российской Федерации, от имени Российской Федерации осуществляют Правительство Российской Федерации, уполномоченный федеральный орган исполнительной власти или специализированное государственное учреждение.
    
    Права акционера открытых акционерных обществ, акции которых находятся в собственности субъектов Российской Федерации или муниципальных образований, от имени субъектов Российской Федерации, муниципальных образований осуществляют соответственно органы государственной власти субъектов Российской Федерации и органы местного самоуправления. Представителями интересов Российской Федерации, субъектов Российской Федерации, муниципальных образований в органах управления и ревизионных комиссиях открытых акционерных обществ могут быть лица, замещающие соответственно государственные и муниципальные должности.
    
    Порядок управления находящимися в государственной или муниципальной собственности акциями открытых акционерных обществ, созданных в процессе приватизации, определяется Правительством Российской Федерации, органами государственной власти субъектов Российской Федерации или органами местного самоуправления.
    
    В случае, когда в государственной или муниципальной собственности находится 100 процентов акций открытого акционерного общества, полномочия высшего органа управления общества - общего собрания акционеров - осуществляются от имени соответствующего собственника акций в порядке, определенном соответственно Правительством Российской Федерации, органами государственной власти субъектов Российской Федерации или органами местного самоуправления. При этом предусмотренные Федеральным законом "Об акционерных обществах" процедуры подготовки и проведения общего собрания акционеров не применяются.
    
    При наличии в государственной или муниципальной собственности акций открытого акционерного общества, созданного в процессе приватизации, предоставляющих более 25 процентов голосов на общем собрании акционеров, увеличение уставного капитала указанного общества путем дополнительного выпуска акций осуществляется с сохранением доли государства или муниципального образования. Такой порядок обеспечивается внесением в уставный капитал общества государственного или муниципального имущества либо средств соответствующего бюджета для оплаты дополнительно выпускаемых акций.
    

    Решение Правительства Российской Федерации или органов государственной власти субъектов Российской Федерации об использовании специального права на участие в управлении приватизированным предприятием ("золотая акция") предусматривает назначение соответствующих представителей в совет директоров (наблюдательный совет) и представителя в ревизионную комиссию открытого акционерного общества.
    
    Представители Российской Федерации, субъектов Российской Федерации, назначенные в совет директоров открытого акционерного общества, участвуют в общем собрании акционеров с правом вето при принятии общим собранием акционеров решений:
    
    - о внесении изменений и дополнений в устав открытого акционерного общества или об утверждении устава открытого акционерного общества в новой редакции;
    
    - о реорганизации открытого акционерного общества;
    
    - о ликвидации открытого акционерного общества, назначении ликвидационной комиссии и об утверждении промежуточного и окончательного ликвидационных балансов;
    
    - об изменении уставного капитала открытого акционерного общества;
    
    - о совершении открытым акционерным обществом крупных сделок и сделок, в совершении которых имеется заинтересованность.
    
    Специальное право ("золотая акция") используется с момента отчуждения из государственной собственности 75 процентов акций открытого акционерного общества. Решение о прекращении действия специального права принимается соответственно Правительством Российской Федерации или органами государственной власти субъектов Российской Федерации, принявшими решение об использовании специального права ("золотой акции"). Специальное право действует до принятия решения о его прекращении. "Золотая акция" не подлежит замене на акции открытого акционерного общества, в отношении которого принято решение об использовании указанного права.
         
    

Арбитражная практика

    
    Постановлением Пленума Высшего Арбитражного суда РФ "О некоторых вопросах применения Федерального закона “Об акционерных обществах”" от 18 ноября 2003 г. N 19 разъяснено, что действие Федерального закона "Об акционерных обществах" распространяется на все акционерные общества, созданные или создаваемые на территории Российской Федерации, если иное не установлено данным Законом и другими федеральными законами.
    
    Пунктами 3, 4 и 5 ст. 1 Закона предусмотрены частичные изъятия из сферы его действия. Особенности создания, реорганизации, ликвидации и правового положения акционерных обществ в сферах банковской, страховой и инвестиционной деятельности, а также обществ, созданных на базе реорганизованных предприятий и организаций агропромышленного комплекса, определяются федеральными законами.
    
    В соответствии с п. 5 ст. 1 Закона особенности создания акционерных обществ при приватизации государственных и муниципальных предприятий определяются федеральным законом и иными правовыми актами о приватизации государственных и муниципальных предприятий Российской Федерации.
    
    При применении законов о приватизации государственного и муниципального имущества необходимо учитывать, что действие специального права на участие Российской Федерации, субъекта Российской Федерации или муниципального образования в управлении обществом ("золотой акции") прекращается с момента принятия соответственно Правительством Российской Федерации, органом власти субъекта Российской Федерации или органом местного самоуправления решения о прекращении действия этого права.
    
    Кроме того, после введения в действие Закона о приватизации от 21 декабря 2001 г. в соответствии с п. 1 ст. 38 этого Закона решение об использовании специального права ("золотая акция") может быть принято только уполномоченными органами Российской Федерации и субъектов Российской Федерации.
    
    
    4. Пункт 5 комментируемой статьи также устанавливает, что особенности правового положения акционерных обществ, созданных при приватизации государственных и муниципальных предприятий, действуют с момента принятия решения о приватизации до момента отчуждения государством или муниципальным образованием 75 процентов принадлежащих им акций в таком акционерном обществе. В соответствии с п. 10 Указа Президента РФ "О мерах по защите прав акционеров и обеспечению интересов государства как собственника и акционера" от 18 августа 1996 г. N 1210 окончанием срока приватизации, определенного планом приватизации предприятия, следует считать последнюю из дат, фиксирующих срок окончания продажи акций либо окончания их закрепления в государственной собственности. В дальнейшем эти предприятия должны руководствоваться нормами ФЗ РФ "Об акционерных обществах".
    
    Исключения из общего режима правового регулирования распространяются также на акционерные общества работников (народные предприятия). Особенности создания и правового положения таких акционерных обществ работников, права и обязанности их акционеров регламентированы Федеральным законом РФ "Об особенностях правового положения акционерных обществ работников (народных предприятий)" от 19 июля 1998 г. N 115-ФЗ. К народным предприятиям применяются правила Федерального закона "Об акционерных обществах" о закрытых акционерных обществах, если самим Законом не предусмотрено иное.
    

Комментарий к статье 2. Основные положения об акционерных обществах

    
    1. В соответствии со ст. 50 ГК РФ юридические лица могут существовать в форме коммерческих (преследующих извлечение прибыли в качестве основной цели своей деятельности) либо некоммерческих (не имеющих в качестве такой цели извлечение прибыли и не распределяющие полученную прибыль между участниками) организаций. Одним из видов коммерческих организаций являются хозяйственные общества, с разделенным на доли (вклады) учредителей (участников) уставным (складочным) капиталом. Имущество, созданное за счет вкладов учредителей (участников), а также произведенное и приобретенное хозяйственным обществом в процессе его деятельности, принадлежит ему на праве собственности (ст. 66 ГК РФ).
    
    Отличие акционерных обществ от других хозяйственных обществ заключается в том, что его уставный капитал разделен на акции, а не доли, как это предусмотрено в случае образования общества с ограниченной (или) дополнительной ответственностью. Поскольку ст. 143 ГК РФ выделяет акции как ценные бумаги среди других объектов гражданских прав, то отношения, связанные с деятельностью акционерных обществ, регулируются также ФЗ РФ "О рынке ценных бумаг" от 22 апреля 1996 г. N 39-ФЗ и нормативными правовыми актами федерального органа исполнительной власти по рынку ценных бумаг.
    
    2. Комментируемая статья определяет акционерное общество как коммерческую организацию, уставный капитал которой разделен на определенное число акций, удостоверяющих обязательственные права участников общества (акционеров) по отношению к обществу.
    
    При этом важно обратить внимание, что отношения между обществом и акционером имеют исключительно обязательственный характер. Факт приобретения акции общества закрепляет права ее владельца (акционера) на получение части прибыли акционерного общества в виде дивидендов, на участие в управлении акционерным обществом и на часть имущества, остающегося после его ликвидации.
    
    Акционеры не отвечают по обязательствам общества и несут риск убытков, связанных с его деятельностью, в пределах стоимости принадлежащих им акций. Под убытками в данном случае можно понимать отсутствие прибыли и, как следствие, дивидендов от предпринимательской деятельности общества.
    
    Все акционеры должны полностью оплатить акции. Их финансовые средства или имущественные права направляются на формирование уставного капитала, определяющего минимальный размер имущества общества, гарантирующего интересы его кредиторов. Акционеры, не полностью оплатившие акции, несут солидарную ответственность по обязательствам общества в пределах неоплаченной части стоимости принадлежащих им акций.
    

    Для определения юридической судьбы акций разрешение общества или иных акционеров не требуется. Акционеры вправе отчуждать принадлежащие им акции без их согласия. Данное правило действует в отношении как открытых, так и закрытых акционерных обществ.
    
    3. Закон допускает возможность, когда 100 процентов акций общества могут принадлежать одному лицу. В этом случае действие Закона распространяются на общества с одним акционером постольку, поскольку не предусмотрено иное и это не противоречит существу соответствующих отношений.
    
    Так, согласно ст. 9 Закона создание общества путем учреждения осуществляется по решению учредителей либо учредителя. В случае учреждения общества одним лицом решение о его учреждении принимается этим лицом единолично. Учредителем может выступать как юридическое, так и физическое лицо, обладающее соответствующей правоспособностью и дееспособностью. Решение такого лица должно также определять размер уставного капитала общества, категории (типы) акций, размер и порядок их оплаты.
    
    В соответствии со ст. 47 Закона в обществе, все голосующие акции которого принадлежат одному акционеру, решения по вопросам, относящимся к компетенции общего собрания акционеров, принимаются этим акционером единолично и оформляются письменно. При этом положения настоящего Закона о порядке подготовки, созыва и проведения общего собрания акционеров не применяются. В таком обществе единственный акционер единолично принимает решения, которые обычно принимаются общим собранием. Единственное требование обусловлено необходимостью соблюдения сроков проведения годового общего собрания акционеров.
    
    4. Акционерное общество отвечает всем признакам юридического лица (ст. 48 ГК РФ), имеет в собственности обособленное имущество, учитываемое на его самостоятельном балансе, может от своего имени приобретать и осуществлять имущественные и личные неимущественные права, нести обязанности, быть истцом и ответчиком в суде. Порядок представительства в суде определен гражданским и арбитражным процессуальным законодательством.
    
    До оплаты 50 процентов акций общества, распределенных среди его учредителей, общество не вправе совершать сделки, не связанные с учреждением общества. Данное правило действует в течение трех месяцев с момента государственной регистрации общества. Именно такой срок установлен ст. 34 Закона для оплаты не менее 50 процентов акций общества. Остальные акции общества, распределенные при его учреждении, должны быть полностью оплачены в течение года с момента государственной регистрации общества, если меньший срок не предусмотрен договором о создании общества.
    

    К сделкам, связанным с учреждением общества, помимо сделок по оплате распределенных среди учредителей акций, могут относиться сделки по приобретению (аренде) помещения для размещения общества, оборудования для офиса, заключение договора банковского счета и другие, не относящиеся непосредственно к коммерческой (производственно-хозяйственной) деятельности общества. Сделки, заключенные обществом в указанный период и не связанные с учреждением данного общества, могут быть признаны недействительными.
    
    5. Общество имеет гражданские права и несет обязанности, необходимые для осуществления любых видов деятельности, не запрещенные федеральными законами. Отдельными видами деятельности, перечень которых определяется федеральными законами, общество может заниматься только на основании специального разрешения (лицензии).
    
    Подробно перечень видов деятельности, на осуществление которых требуются лицензии, определен ст. 17 ФЗ РФ "О лицензировании отдельных видов деятельности" от 8 августа 2001 г. N 128-ФЗ. Согласно ст. 2 Закона лицензией признается специальное разрешение на осуществление конкретного вида деятельности при обязательном соблюдении лицензионных требований и условий, выданное лицензирующим органом юридическому лицу. Решение о предоставлении лицензии на определенный вид деятельности принимается уполномоченным лицензирующим органом. Срок действия лицензии не может быть менее чем пять лет. Продление этого срока осуществляется в порядке переоформления документа, подтверждающего наличие лицензии. Положениями о лицензировании конкретных видов деятельности может быть предусмотрено бессрочное действие лицензии.
    
    Однако действие данного Закона строго ограничено. Он не распространяется на следующие виды деятельности:
    
    - деятельность кредитных организаций;
    
    - деятельность в области связи;
    
    - биржевую деятельность;
    
    - нотариальную деятельность;
    
    - страховую деятельность, за исключением пенсионного страхования, осуществляемого негосударственными пенсионными фондами;
    
    - деятельность профессиональных участников рынка ценных бумаг а также некоторые другие виды деятельности.
    

    В этом случае применению подлежат специальные нормативные правовые акты. В соответствии со ст. 5,13 Федерального закона "О банках и банковской деятельности" от 2 декабря 1990 г. N 395-1 банком может являться кредитная организация, которая имеет исключительное право осуществлять следующие банковские операции:
    
    - привлечение денежных средств физических и юридических лиц во вклады (до востребования и на определенный срок);
    
    - размещение привлеченных средств от своего имени и за свой счет;
    
    - открытие и ведение банковских счетов физических и юридических лиц;
    
    - осуществление расчетов по поручению физических и юридических лиц, в том числе банков-корреспондентов, по их банковским счетам;
    
    - инкассацию денежных средств, векселей, платежных и расчетных документов и кассовое обслуживание физических и юридических лиц;
    
    - куплю-продажу иностранной валюты в наличной и безналичной формах;
    
    - привлечение во вклады и размещение драгоценных металлов;
    
    - выдачу банковских гарантий;
    
    - осуществление переводов денежных средств по поручению физических лиц без открытия банковских счетов (за исключением почтовых переводов).
    
    Кредитная организация помимо перечисленных банковских операций вправе осуществлять следующие сделки:
    
    - выдачу поручительств за третьих лиц, предусматривающих исполнение обязательств в денежной форме;
    
    - приобретение права требования от третьих лиц исполнения обязательств в денежной форме;
    
    - доверительное управление денежными средствами и иным имуществом по договору с физическими и юридическими лицами;
    
    - осуществление операций с драгоценными металлами и драгоценными камнями в соответствии с законодательством Российской Федерации;
    
    - предоставление в аренду физическим и юридическим лицам специальных помещений или находящихся в них сейфов для хранения документов и ценностей;
    
    - лизинговые операции;
    
    - оказание консультационных и информационных услуг.
    
    Осуществление банковских операций производится только на основании лицензии, выдаваемой Банком России. В такой лицензии указываются банковские операции, на осуществление которых данная кредитная организация имеет право, а также валюта, в которой эти банковские операции могут осуществляться. Лицензия на осуществление банковских операций выдается без ограничения сроков ее действия.
    

    Кредитной организации запрещается заниматься производственной, торговой и страховой деятельностью.
    
    Статьей 2 ФЗ РФ "Об инвестиционных фондах" от 29 ноября 2001 г. N 156-ФЗ установлено, что акционерный инвестиционный фонд действует только на основании специального разрешения (лицензии) и не вправе осуществлять иные виды предпринимательской деятельности.
    
    Если условиями предоставления специального разрешения (лицензии) на занятие определенным видом деятельности предусмотрено требование о занятии такой деятельностью как исключительной, то общество в течение срока действия лицензии не вправе осуществлять иные виды деятельности, за исключением тех, которые предусмотрены специальным разрешением (лицензией) и им сопутствующих.
    
    6. Общество считается созданным и приобретает статус юридического лица с момента его государственной регистрации в установленном федеральными законами порядке. Общие требования к государственной регистрации юридических лиц определены ФЗ РФ "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей" от 8 августа 2001 г. N 129-ФЗ. Согласно ст. 8 Закона государственная регистрация юридического лица осуществляется по местонахождению указанного учредителями в заявлении о государственной регистрации постоянно действующего исполнительного органа, в случае отсутствия такого исполнительного органа - по местонахождению иного органа или лица, имеющих право действовать от имени юридического лица без доверенности. Государственная регистрация осуществляется в срок не более чем пять рабочих дней со дня представления документов в регистрирующий орган.
    
    Решение о государственной регистрации, принятое регистрирующим органом, является основанием для внесения соответствующей записи в Единый государственный реестр юридических лиц. Как правило, общество создается без ограничения срока, если иное не установлено его уставом.
    
    7. Для ведения предпринимательской деятельности общество вправе открывать банковские счета на территории Российской Федерации и за ее пределами. В соответствии со ст. 5 Федерального закона "О банках и банковской деятельности" от 2 декабря 1990 г. N 395-1 кредитные организации открывают банковские счета юридическим лицам на основании свидетельств о государственной регистрации юридических лиц, а также свидетельств о постановке на учет в налоговом органе.
    
    В связи с принятием Федерального закона "О внесении изменений в законодательные акты Российской Федерации в части совершенствования процедур государственной регистрации и постановки на учет юридических лиц и индивидуальных предпринимателей" от 23 декабря 2003 г. N 185-ФЗ предоставление юридическими лицами документов, подтверждающих регистрацию данных лиц в качестве плательщиков взносов в государственные внебюджетные фонды, для открытия банковского счета в кредитную организацию более не требуется.
    

    8. Одним из обязательных индивидуализирующих признаков общества является круглая печать, содержащая его полное фирменное наименование на русском языке и указание на место его нахождения. В печати может быть также указано фирменное наименование общества на любом иностранном языке или языке народов Российской Федерации. Официальная печать общества, имеющая только круглую форму, используется во всех случаях, предусмотренных действующим законодательством.
    
    Так, в соответствии со ст.185 ГК РФ доверенность от имени юридического лица выдается за подписью его руководителя или иного лица, уполномоченного на это его учредительными документами, с приложением печати этой организации. При оформлении полномочий на представление интересов общества важно учесть, что на доверенности должен содержаться оттиск печати самой организации, а не ее подразделений или управляющей компании. Если на доверенности, например, будет проставлена печать филиала общества, то такая доверенность признается недействительной. В то же время при совершении сделок ее использование может определяться и соглашением сторон. Скрепление гражданско-правового договора печатью не является обязательным условием для соблюдения простой письменной формы сделки.
    
    Общество вправе иметь штампы и бланки со своим наименованием, собственную эмблему, а также зарегистрированный в установленном порядке товарный знак и другие средства визуальной идентификации. Отношения, возникающие в связи с регистрацией, правовой охраной и использованием товарных знаков подробно урегулированы Законом РФ "О товарных знаках, знаках обслуживания и наименования мест происхождения товаров" от 23 сентября 1992 г. N 3520-1. Согласно ст. 1, 5 Закона товарный знак и знак обслуживания - это обозначения, служащие для индивидуализации товаров, выполняемых работ или оказываемых услуг юридических лиц. В качестве товарных знаков могут быть зарегистрированы словесные, изобразительные, объемные и другие обозначения или их комбинации в любом цвете или цветовом сочетании.
    
    На зарегистрированный товарный знак выдается свидетельство, которое удостоверяет приоритет товарного знака, исключительное право на товарный знак в отношении товаров, указанных в свидетельстве. Правообладатель вправе использовать товарный знак и запрещать использование товарного знака другими лицами. Никто не может использовать охраняемый в Российской Федерации товарный знак без разрешения правообладателя.
         

Комментарий к статье 3. Ответственность общества

    
    1. В соответствии с п. 1 ст. 48 Гражданского кодекса РФ юридическим лицом признается организация, которая имеет в собственности обособленное имущество и отвечает по своим обязательствам этим имуществом (см. также ст. 56 ГК РФ), может от своего имени приобретать и осуществлять имущественные и личные неимущественные права, нести обязанности, быть истцом и ответчиком в суде. Согласно п. 1 ст. 66 ГК РФ имущество, созданное за счет вкладов учредителей (участников), а также произведенное и приобретенное обществом в процессе его деятельности, принадлежит ему на праве собственности.
    
    К объектам гражданских прав, которые могут находиться в распоряжении общества, ст. 128 ГК РФ относит вещи, включая деньги и ценные бумаги, иное имущество, в том числе имущественные права; работы и услуги; информацию; результаты интеллектуальной деятельности, в том числе исключительные права на них (интеллектуальную собственность); нематериальные блага.
    
    Согласно ст. 237 ГК РФ изъятие имущества путем обращения взыскания на него по обязательствам собственника производится на основании решения суда, если иной порядок обращения взыскания не предусмотрен законом или договором. Право собственности на имущество, на которое обращается взыскание, прекращается у собственника с момента возникновения права собственности на изъятое имущество у лица, к которому переходит это имущество.
    
    2. Акционерное общество не отвечает по обязательствам его акционеров. Участники акционерного общества (акционеры) не отвечают по его обязательствам и несут риск убытков, связанных с деятельностью общества, в пределах стоимости принадлежащих им акций. Акционеры, не полностью оплатившие акции, несут солидарную ответственность по обязательствам акционерного общества в пределах неоплаченной части стоимости принадлежащих им акций (п.1 ст. 96 ГК РФ).
    
    3. Пункт 3 комментируемой статьи рассматривает возможную несостоятельность (банкротство) общества, вызванную действиями (бездействием) его акционеров или других лиц, которые имеют право давать обязательные для общества указания либо иным образом имеют возможность определять его действия. В этом случае на указанных акционеров или других лиц при недостаточности имущества общества может быть возложена дополнительная ответственность по его обязательствам.
    
    В данном случае к таким лицам, кроме акционеров, могут относиться:
    
    - основное общество, имеющее преобладающее участие в уставном капитале дочернего общества (п. 2 ст. 6 Закона), либо имеющее право давать дочернему обществу обязательные для него указания на основании договора или устава дочернего общества (п. 3 ст. 6 Закона);
    
    - совет директоров (наблюдательный совет) (ст. 65 Закона);
    
    - единоличный исполнительный орган (директор; генеральный директор) (ст. 69 Закона);
    
    - коллегиальный исполнительный орган (правление, дирекция) (ст. 70 Закона);
    
    - управляющая организация (управляющий) (ст. 71 Закона).
    
    При этом несостоятельность (банкротство) общества считается вызванной действиями (бездействием) его акционеров или других лиц только в случае, если они использовали указанные право и (или) возможность в целях совершения обществом действия, заведомо зная, что вследствие этого наступит несостоятельность (банкротство) общества.
    
    4. Указание на то, что государство и его органы не несут ответственности по обязательствам общества, соответствует положениям Конституции Российской Федерации о свободе экономической деятельности. Согласно ч. 2 ст. 8 Основного закона России частная (в том числе принадлежащая коммерческим организациям), государственная, муниципальная и иные формы собственности признаются и защищаются равным образом. Акционерное общество не отвечает по обязательствам государства и его органов.
         

Комментарий к статье 4. Фирменное наименование и местонахождение общества

    
    1. Фирменное наименование, как и местонахождение, являются средствами индивидуализации юридического лица (ст. 54 ГК РФ). Общество должно иметь полное фирменное наименование на русском языке, содержащее указание на его организационно-правовую форму (акционерное общество), тип общества (открытое или закрытое) и собственно наименование, которым может являться уникальное имя или аббревиатура. Закон не запрещает также использовать в фирменном наименовании общества числительных, как правило, указывающих на год создания общества. Зачастую фирменное наименование общества включает и другие элементы, указывающие на характер деятельности юридического лица. В предусмотренных законом случаях такое требование является обязательным.
   
    В соответствии со ст. 6 ФЗ РФ "О банках и банковской деятельности" фирменное наименование кредитной организации должно содержать указание на характер деятельности этого юридического лица посредством использования слов "банк" или "небанковская кредитная организация", а также указание на его организационно-правовую форму. Банк России обязан при рассмотрении заявления о государственной регистрации кредитной организации запретить использование наименования кредитной организации, если предполагаемое наименование уже содержится в Книге государственной регистрации кредитных организаций.
    
    Ни одно юридическое лицо в Российской Федерации, за исключением получившего от Банка России лицензию на осуществление банковских операций, не может использовать в своем наименовании слова "банк", "кредитная организация" или иным образом указывать на то, что данное юридическое лицо имеет право на осуществление банковских операций.
    
    2. Действующим законодательством предусмотрены определенные особенности для организаций, в фирменном наименовании которых отражается связь с российской государственностью. Такие общества в соответствии со ст. 333_34 Налогового кодекса РФ за право использования наименований "Россия", "Российская Федерация" и образованных на их основе слов и словосочетаний уплачивают установленную пошлину при государственной регистрации юридического лица при его создании либо при регистрации соответствующих изменений учредительных документов (устава).
    
    От уплаты государственной пошлины освобождаются:
    

    - федеральные органы государственной власти;
    
    - государственные внебюджетные фонды Российской Федерации;
    
    - бюджетные учреждения и организации, полностью финансируемые из федерального бюджета;
    
    - редакции средств массовой информации, за исключением средств массовой информации рекламного и эротического характера;
    
    - общероссийские общественные объединения;
    
    - религиозные объединения;
    
    - политические партии.
    
    3. Другим средством индивидуализации акционерного общества является место его нахождения. Оно определяется местом его государственной регистрации, которая осуществляется по местонахождению постоянно действующего исполнительного органа, а в случае отсутствия постоянно действующего исполнительного органа - иного органа или лица, имеющих право действовать от имени юридического лица без доверенности (п. 2 ст. 54 ГК РФ).
    
    Общество должно иметь юридический адрес, указываемый в уставе. Почтовый адрес общества, используемый для связи с партнерами и акционерами, может не совпадать с юридическим адресом. Местонахождение общества имеет значение для определения места исполнения обязательств, установления территориальной подсудности, постановки на налоговый учет. Местонахождение, как и фирменное наименование, указывается в уставе общества и на его печати.
    
    

Комментарий к статье 5. Филиалы и представительства общества

    
    1. Филиал и представительство являются структурными подразделениями создавшего их юридического лица. Основная цель их создания заключается в обеспечении ведения финансовой и хозяйственной деятельности вне местонахождения акционерного общества. Такая форма присутствия на другой территории позволяет также расширять сферу деятельности и отстаивать интересы организации в перспективных для ведения предпринимательской деятельности регионах. Отличительным признаком филиала и представительства как структурных подразделений общества является их территориальная обособленность.
    
    На филиалы и представительства распространяются общие положения ст. 55 Гражданского кодекса РФ. Данные подразделения могут создаваться за пределами территории Российской Федерации. В этом случае их открытие осуществляется также в соответствии с законодательством иностранного государства по местонахождению филиалов и представительств, если иное не предусмотрено международным договором Российской Федерации.
    
    В соответствии со ст. 21 Федерального закона РФ "Об иностранных инвестициях в Российской Федерации" от 9 июля 1999 г. N 160-ФЗ на территории России в целях осуществления той деятельности, которую осуществляет за пределами Российской Федерации головная организация, допускается создание и ликвидация филиала иностранного юридического лица.
    
    Государственный контроль за созданием, деятельностью и ликвида-цией филиала иностранного юридического лица осуществляется посредством его аккредитации в порядке, определяемом Правительством Российской Федерации.
    
    Пунктом 3 ст. 4 названного Закона предусмотрено, что филиал иностранного юридического лица, созданный на территории Российской Федерации, выполняет часть функций или все функции, включая функции представительства, от имени создавшего его иностранного юридического лица. Условием аккредитации филиала является коммерческий характер деятельности и непосредственная имущественная ответственность головной организации по принятым ею в связи с ведением на территории Российской Федерации деятельности обязательствам. Филиалу иностранного юридического лица может быть отказано в аккредитации в целях защиты основ конституционного строя, нравственности, здоровья, прав и законных интересов других лиц, обеспечения обороны страны и безопасности государства.
    
    2. По своему правовому статусу филиал обладает большим объемом правомочий, чем представительство. Так, если основной целью представительства является представление интересов общества и осуществление их защиты, то филиал акционерного общества призван осуществлять все его функции или их часть, в том числе функции представительства. Это означает, что филиал может осуществлять предпринимательскую деятельность (или ее часть) от имени акционерного общества, а также представлять организацию в отношениях с третьими лицами. Работа представительства ограничивается, как правило, возможностью совершения только некоторых правовых действий, включая заключение сделок, в пределах предоставленных обществом полномочий. Согласно ст. 19 Налогового кодекса РФ филиалы и представительства как обособленные подразделения юридического лица исполняют обязанности этой организации по уплате налогов и сборов по месту своего фактического нахождения.
    

    3. Основными документами, регламентирующими деятельность филиала (представительства), является положение о филиале (представительстве). В соответствии со ст. 65 Закона создание филиала и открытие представительства общества отнесено к компетенции совета директоров (наблюдательного совета) общества. В тоже время Закон не содержит указания на орган, уполномоченный утверждать положение о филиале (представительстве), а также назначать его руководителя. Данные вопросы решаются в соответствии с уставом самого общества.
    
    Необходимо также учесть, что соответствующие полномочия руководителя филиала (представительства) перед третьими лицами должны быть удостоверены доверенностью и не могут основываться лишь на указаниях, содержащихся в учредительных документах юридического лица, положении о филиале (представительстве) либо явствовать из обстановки, в которой действует соответствующий руководитель. Сделки, совершенные руководителем филиала (представительства) при наличии необходимых полномочий, следует считать совершенными от имени юридического лица. Руководитель филиала (представительства) вправе передоверить совершение действий, на которые он уполномочен доверенностью, другому лицу с соблюдением правил, предусмотренных ст.187 ГК РФ.
    
    4. Не обладая статусом юридического лица, филиал и представительство наделяются имуществом создавшего их акционерного общества. Это имущество учитывается как на отдельном балансе территориально-обособленного структурного подразделения, так и на балансе самого общества.
    
    Учитывая, что смены собственника при таком наделении не происходит, наблюдается распределение имущества внутри одного юридического лица. Имущество, находящееся во владении и пользовании филиала (представительства), может быть изъято у него или заменено на другие объекты гражданских прав. При этом имущество, приобретаемое филиалом (представительством) по сделкам, заключенным от имени общества, поступает в собственность головной организации.
    
    5. Осуществляя деятельность от имени акционерного общества, филиал и представительство совершают действия, направленные на установление, изменение или прекращение гражданских прав и обязанностей для создавшего их общества.
    
    В этом случае и всю ответственность за деятельность филиала и представительства несет создавшее их общество (ст. 3 Закона). На основании п. 5, 7 ст. 36 АПК РФ иск к юридическому лицу, вытекающий из деятельности его филиала, представительства, расположенных вне местонахождения юридического лица, может быть предъявлен в арбитражный суд по местонахождению юридического лица или его филиала, представительства. Выбор между арбитражными судами, которым подсудно дело, принадлежит истцу.
    
    6. Устав общества должен содержать сведения о его филиалах и представительствах. Дополнения и изменения в устав общества, связанные с его филиалами и представительствами, представляются органу государственной регистрации юридических лиц в уведомительном порядке. Согласно п. 5 ст. 12 Закона внесение в устав общества изменений, связанных с созданием филиалов, открытием представительств общества и их ликвидацией, осуществляется на основании решения совета директоров (наблюдательного совета) общества. Данные изменения в уставе акционерного общества вступают в силу для третьих лиц с момента уведомления о таких изменениях органа, осуществляющего государственную регистрацию юридических лиц.
    
    

Арбитражная практика  

    Постановлением Федерального арбитражного суда Центрального округа от 11 марта 2004 г. по делу N А48-695/03-4 определено, что в соответствии с ч. 2 ст. 52, ст. 55 ГК РФ и ст. 11 Федерального закона "Об акционерных обществах" в учредительных документах юридического лица должны содержаться сведения о представительствах и филиалах общества.
  
    Согласно ч. 5 ст. 12 Федерального закона "Об акционерных обществах" внесение в устав общества изменений, связанных с созданием филиалов, открытием представительств общества и их ликвидацией, осуществляется на основании решения совета директоров (наблюдательного совета) общества.
    
    В соответствии со ст. 13, 14 Федерального закона "Об акционерных обществах" изменения и дополнения в устав общества подлежат государственной регистрации в органе, осуществляющем государственную регистрацию юридических лиц в порядке, предусмотренном Федеральным законом о государственной регистрации юридических лиц.
    
    Согласно ч. 2 ст. 14 Федерального закона "Об акционерных обществах" изменения и дополнения в устав общества приобретают силу для третьих лиц с момента их государственной регистрации, а в случаях, установленных федеральным законом, - с момента уведомления органа, осуществляющего государственную регистрацию.
    
    

Комментарий к статье 6. Дочерние и зависимые общества

    
    1. В отличие от филиалов и представительств дочерние и зависимые общества не являются обособленными структурными подразделениями акционерного общества. Они создаются и обладают правами юридического лица в соответствии с законодательством Российской Федерации. Статус дочернего или зависимого общества зависит от степени участия другого (основного) общества в уставном капитале или возможности влиять на решения, принимаемые другим обществом.
    
    Предоставленное акционерному обществу право иметь дочерние и зависимые общества выступает правовой основой для создания холдингов и формирования финансово-промышленных групп. Дочерние и основные, а равно зависимые и преобладающие общества являются взаимосвязанными организациями. Понятие дочерних и зависимых обществ также представлено в ст. 105-106 ГК РФ и других федеральных законах.
    
    2. Действующее российское законодательство не содержит специальных требований к созданию дочерних и зависимых обществ. Их государственная регистрация осуществляется в порядке, предусмотренном Федеральным законом РФ "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей" от 8 августа 2001 г. N 129-ФЗ. А на территории иностранного государства - в соответствии с национальным законодательством по местонахождению дочернего или зависимого обществ, если иное не предусмотрено международным договором Российской Федерации. Они могут также создаваться в результате приобретения долей в уставном капитале другого общества или заключения соответствующего договора.
    
    3. Согласно п. 2 ст. 6 Закона общество считается дочерним, если другое (основное) хозяйственное общество имеет преобладающее участие в его уставном капитале или в соответствии с заключенным между ними договором, а равно иным образом, имеет возможность определять решения, принимаемые таким (дочерним) обществом.
    
    Дочернее общество не отвечает по долгам основного общества. В то же время Закон указывает на возможность, когда основное отвечает по долгам дочернего.
    
    В договоре с дочерним обществом или уставе дочернего общества может быть предусмотрено право основного общества давать дочернему обществу обязательные для последнего указания. В этом случае основное общество несет солидарную с дочерним обществом ответственность по сделкам, заключенным последним во исполнение этих указаний.
    
    Основное общество может нести и субсидиарную (дополнительную) ответственность по долгам дочернего общества. Условием ее наступления является несостоятельность (банкротство) дочернего общества по вине основного. Квалифицирующим признаком вины в этом случае будет совершение дочерним обществом действия, основанного на выполнении обязательного для него указания основного общества. Последнему должно быть заведомо известно, что вследствие выполнения его указаний наступит несостоятельность (банкротство) дочернего общества.
    
    Основное общество может быть также привлечено и к имущественной ответственности в случае, если по его вине дочернее общество понесло убытки. Согласно п. 2. ст. 15 ГК РФ убытками признаются расходы, которые лицо, чье право нарушено, произвело для восстановления нарушенного права, утрата или повреждение его имущества (реальный ущерб), а также неполученные доходы, которые это лицо получило бы при обычных условиях гражданского оборота, если бы его право не было нарушено (упущенная выгода). При этом следует иметь в виду, что в состав реального ущерба входят не только фактически понесенные соответствующим лицом расходы, но и расходы, которые это лицо должно будет произвести для восстановления нарушенного права. Необходимость таких расходов и их предполагаемый размер должны быть подтверждены обоснованным расчетом, доказательствами, в качестве которых могут быть представлены смета (калькуляция) соответствующих затрат.
    
    Право требовать возмещения ущерба возникает у акционеров дочернего общества. Но только в том случае, если основное общество заведомо знало, что его указания или возможность определять действия дочернего общества приведут к таким убыткам. Для удовлетворения подобных требований необходимо установить:
    
    - наличие убытков;
    
    - использование основным обществом права и (или) возможности в целях совершения дочерним обществом действия, приведшего к возникновению убытков;
    
    - умысел основного общества на причинение дочернему обществу убытков.
    
    

Арбитражная практика  

    
    Согласно п. 28 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 18 ноября 2003 г. N 19 "О некоторых вопросах применения Федерального закона “Об акционерных обществах”" при разрешении споров, связанных с привлечением акционерных обществ к ответственности по обязательствам (долгам) дочерних обществ, необходимо руководствоваться п. 2 ст. 105 Гражданского кодекса Российской Федерации и п. 3 ст. 6 Закона.
    
    Согласно этим нормам основное общество, имеющее право давать дочернему обществу обязательные для него указания, в том числе по договору с ним, отвечает солидарно с дочерним обществом по сделкам, заключенным последним во исполнение таких указаний. Основное общество может быть привлечено к субсидиарной ответственности по долгам дочернего общества, если по его вине наступит несостоятельность (банкротство) дочернего общества.
    
    Согласно ст. 6 Закона ответственность основного общества по долгам дочернего общества в случаях несостоятельности (банкротства) последнего, а также причинения убытков дочернему обществу может наступать лишь при наличии вины основного общества (ст. 401 ГК РФ).
    
    
    4. Правовые последствия признания общества зависимым менее значительны, чем последствия признания его дочерним. Зависимым считается общество, более 20 процентов голосующих акций которого принадлежит другому (преобладающему) обществу. Под голосующими акциями следует понимать обыкновенные акции акционерного общества и привилегированные акции определенного типа, если уставом акционерного общества или в силу закона (ст. 32 Закона) владельцам привилегированных акций определенного типа предоставлено право голоса.
    
    Общество, которое приобрело более 20 процентов голосующих акций другого акционерного общества, т. е. ставшее преобладающим, обязано незамедлительно опубликовать сведения об этом в порядке, установленном федеральным органом исполнительной власти по рынку ценных бумаг и федеральным антимонопольным органом.
    
    В соответствии с Положением "О порядке опубликования сведений о приобретении акционерным обществом более 20 процентов голосующих акций другого общества", утвержденным постановлением ФКЦБ от 14 мая 1996 г. N 10, на акционерное общество возлагается обязанность в течение месяца с момента приобретения более 20 процентов голосующих акций другого акционерного общества опубликовать соответствующие сведения в "Приложении к Вестнику Федеральной комиссии по ценным бумагам". Публикации подлежит не только информация об акционерном обществе, которое приобрело более 20 процентов голосующих акций другого акционерного общества и обществе, голосующие акции которого приобретены, но и результат предварительного согласования с антимонопольным органом данного приобретения.
    
    Аналогичная обязанность возникает у преобладающего общества при любом увеличении доли владения голосующими акциями зависимого общества до уровня, кратного 5 процентам, свыше 20 процентов. Действие указанного правила не распространятся на случаи приобретения акций при учреждении акционерного общества.
    

Комментарий к статье 7. Открытые и закрытые общества

    1. В зависимости от порядка размещения акций и количества акционеров акционерные общества подразделяются на два типа: открытые и закрытые. Тип общества имеет юридическое значение постольку, поскольку Закон устанавливает соответствующие права и обязанности общества и его акционеров. Указание на тип общества содержится в фирменном наименовании, а также отражается в уставе и печати акционерного общества.
    
    Открытое акционерное общество вправе проводить открытую подписку на выпускаемые им акции и осуществлять их свободную продажу неограниченному кругу лиц на условиях, устанавливаемых действующим законодательством Российской Федерации. Закрытая подписка на акции также возможна, но лишь в случае, если такая возможность не ограничена уставом общества или требованиями правовых актов Российской Федерации.
    
    Закон не ограничивает число акционеров (учредителей) открытого акцио-нерного общества ни минимальным, ни максимальным пределом. Минимальный уставный капитал открытого общества должен составлять не менее тысячекратной суммы минимального размера оплаты труда, установленного федеральным законом на дату регистрации общества (ст. 26 Закона).
    
    Открытое общество обязано раскрывать годовой отчет общества, проспект эмиссии акций общества и другую информацию в предусмотренном законом порядке (ст. 92 Закона).
    
    2. Акции закрытого акционерного общества распределяются только среди его учредителей или иного заранее определенного круга лиц. Такое общество не вправе проводить открытую подписку на выпускаемые им акции либо иным образом предлагать их для приобретения неограниченному кругу лиц.
    
    Число акционеров (участников) закрытого акционерного общества не должно превышать пятидесяти. В противном случае оно подлежит преобразованию в открытое акционерное общество в течение года, а по истечении этого срока - ликвидации в судебном порядке, если их число не уменьшится до установленного законом предела.
    
    Указанное правило не действует в отношении закрытых обществ, созданных до введения комментируемого Закона в действие (1 января 1996 г.). В дальнейшем при увеличении числа акционеров такие общества в течение одного года после указанного увеличения (по данным реестра владельцев именных ценных бумаг) должны преобразоваться в открытые акционерные общества в соответствии с п. 3 ст. 7 Закона.
    
    При этом необходимо учитывать, что изменение типа общества не является реорганизацией юридического лица, так как его организационно-правовая форма не изменяется. В соответствии с п.1 ст. 68 ГК РФ хозяйственное общество одного вида может быть преобразовано в хозяйственное общество другого вида, при этом не исключается возможность преобразования обществ, относящихся к одной организационно-правовой форме юридического лица (акционерных обществ): закрытых в открытые и наоборот.
   

    Поэтому требования, установленные ст. 58 ГК РФ и ст. 15, 20 Закона, о необходимости составления передаточного акта, об уведомлении кредиторов о предстоящем изменении типа акционерного общества в таких случаях не действуют. Не применяются при этом и другие нормы, касающиеся реорганизации общества, в том числе предоставляющие акционерам право требовать выкупа принадлежащих им акций общества, если они голосовали против преобразования или не участвовали в голосовании по данному вопросу (ст. 75 Закона). Очевидно, что в данном случае используемый Законом термин "преобразование" не является абсолютно корректным, поскольку не предполагает реорганизации общества. В соответствии со ст.15, 20 Закона общество вправе преобразоваться в общество с ограниченной ответственностью, производственный кооператив или некоммерческое партнерство. Представленный перечень не подлежит расширенному толкованию.
    
    Преобразование акционерного общества одного типа в акционерное общество другого типа осуществляется по решению общего собрания акционеров. Оно сопровождается только внесением соответствующих изменений в устав общества (или утверждением устава в новой редакции) и их государственной регистрацией в установленном порядке.
    
    Для подобного рода преобразований законодательством установлены, в частности, следующие ограничения:
    
    - численность акционеров созданного в результате преобразования открытого общества в закрытое не должна превышать 50 (п. 3 ст. 7 Закона);
    
    - определенные группы акционерных обществ возможны исключительно в виде открытых (п. 1 ст. 2 ФЗ РФ "Об инвестиционных фондах" - в отношении акционерных инвестиционных фондов) либо закрытых (п. 2 ст. 1 ФЗ РФ "Об особенностях правового положения акционерных обществ работников (народных предприятий)";
    
    - размер уставного капитала закрытого акционерного общества, участники которого намерены преобразовать его в открытое, не должен быть ниже минимального уровня, установленного ст. 26 Закона для открытых акционерных обществ. Минимальный уставный капитал закрытого общества должен составлять не менее стократной суммы минимального размера оплаты труда, установленного федеральным законом на дату государственной регистрации общества (ст. 26 Закона).
    
    3. Акционеры закрытого общества пользуются преимущественным правом приобретения акций, продаваемых другими акционерами, по рыночной цене. Количество приобретаемых акций определяется пропорционально количеству акций, уже принадлежащих акционеру. Уставом общества может быть предусмотрен и иной порядок осуществления данного права, например закреплено преимущественное право общества на приобретение таких акций. Условием его реализации является отказ акционеров от приобретения акций, продаваемых другими акционерами.
    

    Обращает на себя внимание тот факт, что комментируемая статья прямо не указывает, каким образом общество должно распорядится приобретенными акциями. Следуя аналогии закона, на такие акции можно распространить положения, установленные для других случаев приобретения обществом права собственности на размещенные акции. Такие акции не должны предоставлять права голоса, учитываться при подсчете голосов, по ним не начисляются дивиденды. Акции, право собственности на которые перешло к обществу, должны быть реализованы по цене не ниже их номинальной стоимости не позднее одного года после их приобретения обществом, в противном случае общество обязано принять решение об уменьшении своего уставного капитала (ст. 34 Закона). Учитывая также, что указанные положения применяются в отношении закрытых акционерных обществ, в последующем такие акции могут быть распределены только среди заранее определенного круга лиц.
    
    Акционер, намеревающийся продать свои акции, обязан письменно известить через общество об этом остальных акционеров. В извещении указывается цена и другие условия продажи акций. Как правило, извещение акционеров и общества осуществляется акционером за счет собственных средств, если иное не предусмотрено уставом общества. Правом приобретения акций можно воспользоваться только в течение двух месяцев со дня извещения. После истечения этого срока акции могут быть проданы любому лицу по цене и на условиях, которые сообщены обществу и его акционерам. При этом следует иметь в виду, что акционеры общества и (или) общество должны выкупить весь пакет акций, а не часть отчуждаемых акций.
    
    Уставом общества может быть предусмотрен и более короткий срок осуществления права. В этом случае он должен быть не менее десяти дней со дня извещения акционером, намеренным продать свои акции третьему лицу, остальных акционеров и общества. Срок осуществления преимущественного права прекращается, если от всех акционеров общества получены письменные заявления об использовании или отказе от использования преимущественного права.
    
    Если сделка купли-продажи акций совершена с нарушением преимущественного права приобретения, любой акционер общества и (или) общество, вправе в течение трех месяцев потребовать в судебном порядке перевода на них прав и обязанностей покупателя. Началом течения этого срока считается дата, когда акционер или общество узнали либо должны были узнать о таком нарушении. Если уставом общества не предусмотрено преимущественное право приобретения обществом акций, то неисполнение данного обязательства продавца акций таких правовых последствий не порождает. Уступка указанного преимущественного права не допускается.
    
    

Арбитражная практика  

    
    В Постановлении Пленума Высшего Арбитражного суда РФ "О некоторых вопросах применения Федерального закона “Об акционерных обществах”" от 18 ноября 2003 г. N 19 указано, что правило ч. 5 п. 3 ст. 7 Закона, закрепляющее за акционерами право преимущественного приобретения акций, является императивным, в связи с чем оно не может быть ограничено договором о создании общества, его уставом либо иным внутренним документом общества.
    
    В то же время положение, согласно которому акционеры, использующие преимущественное право приобретения акций, продаваемых другими акционерами, могут приобретать такие акции пропорционально количеству акций, принадлежащих каждому из них, носит диспозитивный характер и применяется, если уставом общества не предусмотрен иной порядок осуществления этого права.
    
    Акционеры, а в надлежащих случаях само общество могут воспользоваться преимущественным правом приобретения акций, продаваемых акционером, если они согласны приобрести предложенные им акции по цене и на условиях, указанных в извещении (цене предложения третьему лицу). Если цена, по которой акционеры (общество) изъявляют готовность приобрести акции, ниже предложенной третьим лицом или участники общества (общество) согласны купить лишь часть отчуждаемых акций, акционер вправе продать их третьему лицу по цене и на условиях, сообщенных им другим акционерам и обществу.
    
    Если акционеры (общество) не воспользуются преимущественным правом приобретения всех акций, предлагаемых к продаже, в течение двух месяцев со дня извещения их акционером либо в более короткий срок (но не менее 10 дней), предусмотренный уставом общества, акции могут быть проданы третьему лицу по цене и на условиях, сообщенных обществу и его акционерам.
    
    Исчисление предусмотренного Законом или уставом срока осуществления преимущественного права приобретения акций в закрытом обществе ведется от даты получения обществом соответствующего извещения акционера, продающего акции. Срок осуществления преимущественного права прекращается, если до его истечения от всех акционеров общества получены заявления об использовании или отказе от использования указанного права.
    
    Предусмотренное Законом преимущественное право приобретения акций не применяется в случаях безвозмездного отчуждения их акционером (по договору дарения) либо перехода акций в собственность другого лица в порядке универсального правопреемства. Преимущественное право акционеров (общества) действует при отчуждении участником этого общества акций только путем продажи.
    
    
    4. Законом предусмотрено, что учредителями общества могут выступать Российская Федерация, субъект Российской Федерации или муниципальное образование (за исключением обществ, образованных в процессе приватизации государственных и муниципальных предприятий). В этом случае такие организации могут иметь только организационно-правовую форму открытого акционерного общества. Данная норма содержится и в Указе Президента РФ "О мерах по защите прав акционеров и обеспечению интересов государства как собственника и акционера" от 18 августа 1996 г. N 1210. Пункт 3 Указа вводит ограничение, согласно которому открытые акционерные общества, акции которых находятся в государственной (муниципальной) собственности, не могут быть преобразованы в юридическое лицо иной организационно-правовой формы или участвовать в реорганизации, приводящей к созданию такого юридического лица.
    
    Закрытые акционерные общества, акционерами которых являются Российская Федерация и субъекты Российской Федерации, подлежат преобразованию в открытые акционерные общества в порядке, установленном законом, за исключением случаев, когда более 75 процентов голосующих акций этих обществ принадлежит в совокупности вышеуказанным акционерам и муниципальным образованиям.
    
    

Глава II
Учреждение, реорганизация и ликвидация общества

Комментарий к статье 8. Создание общества

    
    1. Закон устанавливает два способа создания акционерного общества. В первом случае создание общества осуществляется в результате возникновения нового юридического лица, не существовавшего прежде. При этом появляется новый участник гражданского оборота, не обремененный какими-либо обязательствами, существовавшими до его возникновения.
    
    При реорганизации новое общество создается в результате слияния, разделения, выделения или преобразования существовавшего юридического лица. В этом случае имеет факт правопреемства, возникшему обществу переходят права и обязанности реорганизованных юридический лиц (ст. 51 ГК РФ). Согласно п. 4. ст. 57 ГК РФ юридическое лицо считается реорганизованным, за исключением случаев реорганизации в форме присоединения, с момента государственной регистрации вновь возникших юридических лиц.
    
    При этом п. 1 ст. 13 и ст. 37 ФЗ РФ "О приватизации государственного и муниципального имущества" от 21 декабря 2001 г. N 178-ФЗ установлено, что при приватизации государственного или муниципального имущества унитарное предприятие может быть преобразовано только в открытое акционерное общество. Оно становится правопреемником этого унитарного предприятия в соответствии с передаточным актом.
    
    Таким образом, Закон предусматривает, что общество может быть создано путем учреждения вновь и путем реорганизации существующего юридического лица. При этом понятие "создание" относится как к учреждению, так и к реорганизации общества. Между тем в ст. 16, 20 Закона допускается использование другого понятия, а именно - "возникновение". В любом случае юридическое различие между "созданием" и "возникновением" достаточно условно и применимо не во всех случаях. Различие в терминологии является скорее следствием недостаточной юридической техники, нежели определяющим сущностные особенности данных категорий. Так, например, в ст. 15 Закона отдельные пункты содержат понятие "создание" (п. 3, 6), а другие используют понятие "возникновение" (п. 4, 5).
    
    2. Созданное общество подлежит государственной регистрации, которая осуществляется в порядке, предусмотренном Федеральным законом "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей". Данные государственной регистрации включаются в Единый государственный реестр юридических лиц, открытый для всеобщего ознакомления. Именно со дня внесения соответствующей записи в Единый государственный реестр юридических лиц общество считается созданным и получает статус юридического лица. С этого момента общество также приобретает возможность иметь гражданские права, соответствующие целям деятельности, предусмотренным в его учредительных документах, и нести связанные с этой деятельностью обязанности (общую правоспособность) (ст. 49, 51 ГК РФ).
    
    

Комментарий к статье 9. Учреждение общества

    1. Для создания общества путем учреждения требуется волеизъявление его учредителей, которые должны обладать гражданской правоспособностью и дееспособностью. При наличии нескольких учредителей решение о создании общества принимается ими совместно на учредительном собрании. При учреждении общества одним лицом решение принимается единолично.
    
    Решение об учреждении общества должно содержать:
    
    - результаты голосования учредителей;
    
    - принятые ими решения по вопросам учреждения общества;
    
    - утверждение устава общества;
    
    - утверждение денежной оценки ценных бумаг, других вещей, имущественных или иных прав, имеющих денежную оценку, вносимых учредителем в оплату акций общества;
    
    - результат избрания органов управления общества.
    
    Решение об избрании совета директоров (наблюдательного совета) общества и образовании исполнительного органа общества принимаются учредителями большинством в три четверти голосов, представляющим подлежащие размещению акции. Решения по другим принципиальным вопросам принимаются учредителями единогласно. Все решения принимаются в указанной последовательности и отражаются в протоколе учредительного собрания или решении единственного учредителя.
    
    Применительно к последнему варианту учреждения в решении должно содержаться:
    
    - определение размера уставного капитала общества;
    
    - категории (типы) акций;
    
    - размер и порядок оплаты акций.
    
    Учредителю надлежит решить и другие вопросы, в том числе о типе создаваемого общества, вкладе в уставный капитал, назначении исполнительного органа.
    
    2. При наличии нескольких учредителей заключается письменный договор о создании общества, который определяет:
    
    - порядок осуществления совместной деятельности по учреждению общества;
    
    - размер уставного капитала общества;
    
    - категории и типы акций, подлежащих размещению среди учредителей;
    
    - размер и порядок оплаты акций;
    
    - права и обязанности учредителей по созданию общества.
    
    Договором определяются также условия и порядок распределения между участниками прибыли и убытков, управления деятельностью юридического лица, выхода учредителей (участников) из его состава (ст. 52 ГК РФ). Договор о создании общества в отличие от утвержденного учредителями устава не является учредительным документом общества (ст. 98 ГК РФ).
    
    

Арбитражная практика  

    
    Постановлением Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ "О некоторых вопросах применения Федерального закона “Об акционерных обществах”" от 18 ноября 2003 г. N 19 разъяснено, что учредителями (участниками) акционерных обществ могут быть граждане и юридические лица (п. 4 ст. 66 ГК РФ).
    
    Финансируемые собственниками учреждения также могут быть учредителями (участниками) хозяйственных обществ с разрешения собственника, в том числе с использованием для этих целей доходов учреждения от разрешенной ему деятельности (п. 4 ст. 66 и п. 2 ст. 298 ГК РФ).
    
    Заключаемый учредителями акционерного общества договор о создании общества является договором о совместной деятельности по учреждению общества и не относится к учредительным документам.
    
    
    3. Учреждение общества с участием иностранных инвесторов осуществляется на условиях и в порядке, которые предусмотрены Гражданским кодексом Российской Федерации и другими федеральными законами. Ограничения этого порядка могут быть установлены только федеральными законами и только в той мере, в какой это необходимо в целях защиты основ конституционного строя, нравственности, здоровья, прав и законных интересов других лиц, обеспечения обороны страны и безопасности государства.
    
    Юридические лица, являющиеся коммерческими организациями с иностранными инвестициями, подлежат государственной регистрации в общем порядке, определяемом Федеральным законом о государственной регистрации юридических лиц (ст. 4, 20 ФЗ РФ "Об иностранных инвестициях в Российской Федерации").
    
    Федеральным законом РФ "О банках и банковской деятельности" установлены дополнительные требования к созданию и деятельности кредитных организаций с иностранными инвестициями. В соответствии со ст.18 документа размер (квота) участия иностранного капитала в банковской системе Российской Федерации устанавливается федеральным законом по предложению Правительства Российской Федерации, согласованному с Банком России. Указанная квота рассчитывается как отношение суммарного капитала, принадлежащего нерезидентам в уставных капиталах кредитных организаций с иностранными инвестициями, и капитала филиалов иностранных банков к совокупному уставному капиталу кредитных организаций, зарегистрированных на территории Российской Федерации.
    
    Банк России имеет также право устанавливать дополнительные требования к кредитным организациям с иностранными инвестициями относительно обязательных нормативов, порядка представления отчетности, утверждения состава руководства и перечня осуществляемых банковских операций, а также относительно минимального размера уставного капитала вновь регистрируемых кредитных организаций с иностранными инвестициями.
    

    Создание кредитных организаций с иностранными инвестициями осуществляется только с предварительного разрешения Банка России. При этом под предварительным разрешением понимается принципиальное согласие Банка России на участие конкретного нерезидента в создании кредитной организации - резидента.
    
    Особенности регистрации кредитных организаций с иностранными инвестициями, а также порядок получения предварительного разрешения Банка России на увеличение уставного капитала зарегистрированной на территории Российской Федерации кредитной организации за счет средств нерезидентов определены Приказом ЦБ РФ от 23 апреля 1997 г. N 02-195.
    
    

Комментарий к статье 10. Учредители общества

    
    1. В качестве учредителей акционерного общества могут выступать граждане и (или) юридические лица. Закон не устанавливает ограничений на государственную принадлежность учредителей. Поэтому последние могут быть иностранными гражданами и юридическими лицами, созданными и осуществляющими свою деятельность в соответствии с законодательством других стран.
    
    Статьей 20 ФЗ РФ "Об иностранных инвестициях в Российской Федерации" от 9 июля 1999 г. N 160-ФЗ предусмотрено, что создание и ликвидация коммерческой организации (в том числе акционерного общества) с иностранными инвестициями осуществляются на условиях и в порядке, которые предусмотрены Гражданским кодексом Российской Федерации и другими федеральными законами. Юридические лица, являющиеся коммерческими организациями с иностранными инвестициями, подлежат государственной регистрации в порядке, определяемом федеральным законом о государственной регистрации юридических лиц.
    
    При этом иностранным инвестором считается иностранное юридическое лицо, гражданская правоспособность которого определяется в соответствии с законодательством государства, в котором оно учреждено, и которое вправе в соответствии с законодательством указанного государства осуществлять инвестиции на территории Российской Федерации.
    
    Правоспособность и дееспособность иностранного гражданина определяются в соответствии с законодательством государства его гражданства, согласно которому он вправе осуществлять инвестиции на территории Российской Федерации.
    
    Иностранной инвестицией следует считать вложение иностранного капитала в объект предпринимательской деятельности на территории Российской Федерации в виде объектов гражданских прав, принадлежащих иностранному инвестору, если такие объекты гражданских прав не изъяты из оборота или не ограничены в обороте в Российской Федерации. К таким объектам могут относиться деньги, ценные бумаги (в иностранной валюте и валюте Российской Федерации), иное имущество, имущественные права, имеющие денежную оценку, исключительные права на результаты интеллектуальной деятельности (интеллектуальная собственность), а также услуги и информация (ст. 2 ФЗ РФ "Об иностранных инвестициях в РФ").
    
    Применительно к кредитным организациям применяется также ст.14 ФЗ РФ "О банках и банковской деятельности", определяющая специальные требования к учредителям. Для государственной регистрации кредитной организации и получения лицензии на осуществление банковских операций в Банк России юридические лица - учредители должны представить копии документов о государственной регистрации, аудиторские заключения о достоверности их финансовой отчетности, а также подтверждения налоговыми органами выполнения обязательств перед федеральным бюджетом, бюджетами субъектов Российской Федерации и местными бюджетами за последние три года. Учредители - физические лица представляют документы, подтверждающие источники происхождения средств, вносимых в уставный капитал кредитной организации.
    

    2. По общему правилу органы государственной власти и местного самоуправления не вправе принимать решений о создании акционерного общества, т. е. выступать его учредителями. Аналогичное положение ст. 66 ГК РФ распространяется и на участие последних в хозяйственных обществах.
    
    

Арбитражная практика  

    
    Президиум Высшего Арбитражного суда РФ в Информационном письме от 21 февраля 2001 г. N 60 указывает, что государственные органы, в том числе комитеты по управлению имуществом субъектов Российской Федерации, и органы местного самоуправления, а также комитеты по управлению имуществом муниципальных образований не могут выступать участниками, в том числе учредителями хозяйственных обществ, за исключением случаев, когда комитеты по управлению имуществом являются учредителями акционерных обществ, созданных в процессе приватизации в соответствии с законодательством о приватизации.
    
    Постановлением Пленумов ВС РФ и ВАС РФ "О некоторых вопросах, связанных с применением части первой Гражданского кодекса Российской Федерации" от 1 июля 1996 г. N 6/8 разъяснено, что акты о регистрации юридических лиц, одним из учредителей которых является государственный орган или орган местного самоуправления, должны признаваться недействительными, за исключением случаев, когда право учреждать хозяйственные общества предоставлено соответствующим государственным органам или органам местного самоуправления федеральным законом.
    
    В случаях, когда учредителем (участником) хозяйственного общества или товарищества, выступил государственный орган или орган местного самоуправления, после введения в действие ГК РФ его учредителем (участником) признаются соответственно Российская Федерация, субъект Российской Федерации или муниципальное образование.
    
    Исключение составляют случаи, предусмотренные федеральными законами. Согласно ст. 51 ФЗ РФ "Об общих принципах организации местного самоуправления в Российской Федерации" от 6 октября 2003 г. N 131-ФЗ органы местного самоуправления могут создавать муниципальные предприятия и учреждения, участвовать в создании хозяйственных обществ, в том числе межмуниципальных, необходимых для осуществления полномочий по решению вопросов местного значения.
    
    Однако участие государственных органов и органов местного самоуправления может быть и опосредованным. На основании ст. 294-295 ГК РФ государственное или муниципальное унитарное предприятие, которому имущество принадлежит на праве хозяйственного ведения, вправе с согласия собственника имущества сдавать его в аренду, отдавать в залог, вносить в качестве вклада в уставный (складочный) капитал хозяйственных обществ и товариществ или иным способом распоряжаться этим имуществом.
    
    

    3. Закон не ограничивает предельное количество учредителей открытого акционерного общества. Число учредителей (акционеров) закрытого акционерного общества не должно превышать пятидесяти. В случае, если число акционеров закрытого общества превысит установленный предел (50), указанное общество в течение одного года должно преобразоваться в открытое. Если число его акционеров не уменьшится до установленного законом предела, общество подлежит ликвидации в судебном порядке (п. 3 ст. 7 Закона).
    
    Учредителем общества может выступать единственное физическое и (или) юридическое лицо. В случае если таковым является другое хозяйственное общество, то оно само не может состоять из одного лица.
    
    4. До государственной регистрации общества его учредители несут солидарную ответственность по обязательствам, связанным с его созданием и обеспечением деятельности. В последующем указанные обязательства учредителей могут перейти к самому обществу. Для этого потребуется лишь одобрения их действий общим собранием акционеров общества.
    
    

Комментарий к статье 11. Устав общества

    
    1. Устав, единогласно утвержденный учредителями, является единственным учредительным документом акционерного общества (п. 3 ст. 9 Закона). На основании устава юридическое лицо действует как самостоятельный участник гражданских правоотношений (п. 1 ст. 52 ГК РФ). Его требования обязательны для исполнения всеми органами управления общества и акционерами. Устав представляет собой локальный нормативный акт, регулирующий внутренние корпоративные отношения.
    
    2. Пункт 3 комментируемой статьи устанавливает минимальный объем сведений об обществе, содержащихся в уставе. Однако приведенный перечень не является исчерпывающим. В уставе могут повторяться положения, изложенные в учредительном договоре и действующем российском законодательстве.
    
    Устав должен содержать сведения об использовании в отношении общества специального права на участие Российской Федерации, субъекта Российской Федерации или муниципального образования в управлении указанным обществом ("золотая акция"). Уставом общества могут быть установлены ограничения количества акций, принадлежащих одному акционеру, и их суммарной номинальной стоимости, а также максимального числа голосов, предоставляемых одному акционеру.
    
    Кроме того, уставом должны быть определены:
    
    - количество, номинальная стоимость акций, приобретенных акционерами (размещенные акции), и права, предоставляемые этими акциями (ст. 27 Закона);
    
    - размер дивиденда и (или) стоимость, выплачиваемая при ликвидации общества (ликвидационная стоимость) по привилегированным акциям каждого типа (ст. 32 Закона);
    
    - размер ежегодных отчислений в резервный фонд общества (ст. 35 Закона).
    
    Акционерное общество может быть создано одним лицом или состоять из одного лица в случае приобретения одним акционером всех акций общества. Сведения об этом должны также содержаться в уставе общества (п. 6 ст. 98 ГК РФ).
    
    В соответствии со ст. 6 ФЗ "Об инвестиционных фондах" устав акционерного инвестиционного фонда в дополнение к сведениям, предусмотренным Федеральным законом "Об акционерных обществах", должен содержать положение о том, что исключительным предметом деятельности этого фонда является инвестирование в имущество, определенное в соответствии с федеральным законом и указанное в его инвестиционной декларации.
    
    Статьей 10 ФЗ РФ "О банках и банковской деятельности" закреплено, что устав кредитной организации должен содержать:
    

    - фирменное (полное официальное) наименование, а также все другие наименования, установленные законом;
    
    - указание на организационно-правовую форму;
    
    - сведения об адресе (местонахождении) органов управления и обособленных подразделений;
    
    - перечень осуществляемых банковских операций и сделок;
    
    - сведения о размере уставного капитала;
    
    - сведения о системе органов управления, в том числе исполнительных органов, и органов внутреннего контроля о порядке их обра-зования и об их полномочиях;
    
    - иные сведения, предусмотренные федеральными законами для уставов юридических лиц указанной организационно-правовой формы.
    
    Согласно п. 4 ст. 3 ФЗ РФ "Об особенностях правового положения акционерных обществ работников (народных предприятий)" устав народного предприятия, помимо сведений, указанных в п. 3 комментируемой статьи, должен также содержать сведения о:
    
    - максимальной доле акций народного предприятия в общем количестве акций, которой могут владеть в совокупности физические лица, не являющиеся работниками народного предприятия, и (или) юридические лица;
    
    - максимальной доле акций народного предприятия в общем количестве акций, которой может владеть один работник народного предприятия.
    
    3. Устав общества, а также внесенные в него изменения и дополнения, хранятся обществом по местонахождению его исполнительного органа (ст. 89 Закона). Возможность ознакомиться с содержанием устава общества предоставлена широкому кругу лиц. Таким правом обладают акционеры, аудитор общества, а также любые заинтересованные лица.
    
    По требованию акционера общество обязано предоставить ему копию действующего устава. Плата за предоставление такой копии не может превышать затрат на ее изготовление. Следует отметить, что указанное не означает, что прочие лица не могут получить копию устава. Согласно ст. 6 ФЗ РФ "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей" содержащиеся в государственных реестрах сведения и документы (в том числе устав) могут быть предоставлены любому заинтересованному лицу. Содержащиеся в реестрах сведения и документы о конкретном юридическом лице предоставляются в том числе в виде копии соответствующего документа.
    
    

Комментарий к статье 12. Внесение изменений и дополнений в устав общества или
утверждение устава общества в новой редакции

    
    1. По общему правилу внесение изменений и дополнений в устав общества, а также утверждение устава в новой редакции осуществляется на основании решения общего собрания акционеров. В таком порядке осуществляется, например, внесение изменений в случае изменения место- нахождения общества, структуры и компетенции органов управления общества, а также порядка подготовки и проведения общего собрания.
    
    Исключения, предусмотренные Законом, обусловлены:
    
    - размещением акций общества;
    
    - увеличением уставного капитала общества;
    
    - уменьшением уставного капитала общества;
    
    - созданием и ликвидацией филиалов и представительств общества;
    
    - использованием или прекращением действия специального права ("золотая акция").
    
    2. Если внесение в устав общества изменений и дополнений связано с размещением акций общества или увеличением уставного капитала, то соответствующее решение принимается общим собранием акционеров либо советом директоров (наблюдательным советом) общества. Правомочия последнего по решению данного вопроса должны быть отнесены к компетенции совета директоров уставом общества (п.1 ст. 48 ГК РФ). Если увеличение уставного капитала общества осуществляется на основе размещения дополнительных акций, то уставный капитал увеличивается на сумму номинальных стоимостей размещенных дополнительных акций. При этом количество объявленных акций определенных категорий и типов уменьшается на число размещенных дополнительных акций этих категорий и типов.
    
    3. Если внесение изменений в устав общества связано с уменьшением уставного капитала в результате приобретения акций общества для их дальнейшего погашения, то решение о таком уменьшении принимается общим собранием акционеров. К компетенции совета директоров (наблюдательного совета) общества относится утверждение отчета об итогах приобретения акций. В этом случае уставный капитал общества уменьшается на сумму номинальных стоимостей погашенных акций.
    
    4. Требование указывать в уставе общества действующие филиалы и представительства предусмотрено п. 6 ст. 5 и п. 3. ст. 11 Закона. При создании филиалов, открытии представительств общества и их ликвидации соответствующее решение о внесении изменений в устав принимается советом директоров (наблюдательным советом) общества.
    
    5. Основанием для внесения и исключения из устава общества сведений об использовании в отношении общества специального права ("золотая акция) является соответственно решения Правительства Российской Федерации, органа государственной власти субъекта Российской Федерации или органа местного самоуправления, оформленное в установленном порядке.
    
    

Комментарий к статье 13. Государственная регистрация общества

    
    1. Отношения, возникающие в связи с государственной регистрацией акционерных обществ и других субъектов гражданского права при их создании, реорганизации и ликвидации, а также в связи с ведением Единого государственного реестра юридических лиц, подробно урегулированы ФЗ РФ "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей" от 8 августа 2001 г. N 129-ФЗ.
    
    Сущность государственной регистрации заключается во внесении в государственные реестры сведений о создании, реорганизации и ликвидации юридических лиц, а также иной информации о юридических лицах. В соответствии с постановлением Правительства РФ от 30 сентября 2004 г. N 506 уполномоченным федеральным органом исполнительной власти, осуществляющим государственную регистрацию юридических лиц, является Федеральная налоговая служба.
    
    В Едином государственном реестре юридических лиц содержатся следующие сведения и документы о юридическом лице:
    
    - полное и (в случае, если имеется) сокращенное фирменное наименование;
    
    - организационно-правовая форма;
    
    - адрес, по которому осуществляется связь с юридическим лицом;
    
    - способ образования юридического лица (создание или реорганизация);
    
    - сведения об учредителях (участниках) юридического лица, в отношении акционерных обществ также сведения о держателях реестров их акционеров;
    
    - подлинники или засвидетельствованные в нотариальном порядке копии учредительных документов юридического лица;
    
    - сведения о правопреемстве - для юридических лиц, созданных в результате реорганизации иных юридических лиц, для юридических лиц, в учредительные документы которых вносятся изменения в связи с реорганизацией, а также для юридических лиц, прекративших свою деятельность в результате реорганизации;
    
    - дата регистрации изменений, внесенных в учредительные документы юридического лица, или в случаях, установленных законом, - дата получения регистрирующим органом уведомления об изменениях, внесенных в учредительные документы;
    
    - способ прекращения деятельности юридического лица (путем реорганизации или путем ликвидации);
    

    - размер указанного в учредительных документах коммерческой организации уставного капитала (складочного капитала, уставного фонда, паевых взносов или другого);
    
    - фамилия, имя, отчество и должность лица, имеющего право без доверенности действовать от имени юридического лица, а также паспортные данные такого лица или данные иных документов, удостоверяющих личность в соответствии с законодательством Российской Федерации, и идентификационный номер налогоплательщика при его наличии;
    
    - сведения о лицензиях, полученных юридическим лицом;
    
    - сведения о филиалах и представительствах юридического лица;
    
    - идентификационный номер налогоплательщика, код причины и дата постановки на учет юридического лица в налоговом органе;
    
    - коды по Общероссийскому классификатору видов экономической деятельности;
    
    - номер и дата регистрации юридического лица в качестве страхователя:
    
    а) в территориальном органе Пенсионного фонда Российской Федерации;
    
    б) в исполнительном органе Фонда социального страхования Российской Федерации;
    
    а) в территориальном фонде обязательного медицинского страхования;
    
    - сведения о банковских счетах юридического лица.
    
    Записи в государственный реестр вносятся на основании документов, представленных при государственной регистрации. Каждой записи присваивается государственный регистрационный номер, и указывается дата внесения ее в соответствующий государственный реестр.
    
    Содержащиеся в государственных реестрах сведения и документы являются открытыми и общедоступными. Сведения о номере, о дате выдачи и об органе, выдавшем документ, удостоверяющий личность физического лица, сведения о банковских счетах юридических лиц могут быть предоставлены исключительно органам государственной власти, органам государственных внебюджетных фондов в случаях и в порядке, которые установлены Правительством Российской Федерации. Данное ограничение не применяется при предоставлении содержащих указанные сведения копий учредительных документов юридических лиц, а также сведений о месте жительства индивидуальных предпринимателей.
    
    Государственная регистрация юридического лица осуществляется по местонахождению указанного учредителями в заявлении о государственной регистрации постоянно действующего исполнительного органа, в случае отсутствия такого исполнительного органа - по местонахождению иного органа или лица, имеющих право действовать от имени юридического лица без доверенности в течение пяти рабочих дней со дня представления документов в регистрирующий орган.
    

    При государственной регистрации создаваемого юридического лица в регистрирующий орган представляются:
    
    - подписанное заявителем заявление о государственной регистрации;
    
    - решение о создании юридического лица в виде протокола, договора или иного документа;
    
    - учредительные документы юридического лица (подлинники или засвидетельствованные в нотариальном порядке копии);
    
    - выписка из реестра иностранных юридических лиц соответствующей страны происхождения или иное равное по юридической силе доказательство юридического статуса иностранного юридического лица - учредителя;
    
    - документ об уплате государственной пошлины.
    
    Решение о государственной регистрации, принятое регистрирующим органом, является основанием внесения соответствующей записи в соответствующий государственный реестр.
    
    Моментом государственной регистрации признается внесение регистрирующим органом соответствующей записи в соответствующий государственный реестр.
    
    Регистрирующий орган не позднее одного рабочего дня с момента государственной регистрации выдает (направляет) заявителю документ, подтверждающий факт внесения записи в соответствующий государственный реестр.
    
    2. Федеральными законами может устанавливаться специальный порядок регистрации отдельных видов юридических лиц. Так, в соответствии со ст.12 ФЗ РФ "О банках и банковской деятельности" решение о государственной регистрации кредитной организации принимается Банком России. Внесение в Единый государственный реестр юридических лиц сведений о создании, реорганизации и ликвидации кредитных организаций, а также иных предусмотренных федеральными законами сведений осуществляется уполномоченным регистрирующим органом на основании решения Банка России о соответствующей государственной регистрации. Взаимодействие Банка России с уполномоченным регистрирующим органом по вопросам государственной регистрации кредитных организаций осуществляется в порядке, согласованном Банком России с уполномоченным регистрирующим органом. Банк России в целях осуществления им контрольных и надзорных функций ведет Книгу государственной регистрации кредитных организаций.
    
    Кредитная организация обязана информировать Банк России об изменении сведений, содержащихся в реестре, в течение трех дней с момента таких изменений. Банк России не позднее одного рабочего дня со дня поступления соответствующей информации от кредитной организации сообщает об этом в уполномоченный регистрирующий орган, который вносит в Единый государственный реестр юридических лиц запись об изменении сведений о кредитной организации.
    

Комментарий к статье 14. Государственная регистрация изменений и дополнений в устав общества или устава общества в новой редакции

    
    1. В соответствии со ст. 1, 17 ФЗ РФ "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей" изменения, вносимые в учредительные документы юридического лица (в данном случае - устав акционерного общества) или устав общества в новой редакции, подлежат обязательной государственной регистрации.
    
    Для этого уполномоченные лица представляют в регистрирующий орган следующие документы:
    
    - заявление о государственной регистрации;
    
    - решение о внесении изменений в учредительные документы юридического лица;
    
    - изменения, вносимые в учредительные документы юридического лица;
    
    - документ об уплате государственной пошлины.
    
    Государственная регистрация осуществляется в срок не более чем пять рабочих дней со дня представления документов в регистрирующий орган.
    
    Статья 10 ФЗ РФ "О банках и банковской деятельности" также обязывает кредитные организации регистрировать все изменения, вносимые в их учредительные документы. Для этого Банк России в месячный срок со дня подачи всех надлежащим образом оформленных документов принимает решение о государственной регистрации изменений, вносимых в учредительные документы кредитной организации. Затем соответствующие сведения и документы направляются в уполномоченный регистрирующий орган. На основании решения, принятого Банком России, и представленных им необходимых сведений и документов уполномоченный регистрирующий орган в течение пяти рабочих дней вносит в Единый государственный реестр юридических лиц соответствующую запись и сообщает об этом в Банк России.
    
    2. Изменения учредительных документов приобретают силу для третьих лиц с момента их государственной регистрации, а в случаях, установленных законом, - с момента уведомления органа, осуществляющего государственную регистрацию о таких изменениях. При этом юридические лица и их учредители (участники) не вправе ссылаться на отсутствие регистрации таких изменений в отношениях с третьими лицами, действовавшими с учетом этих изменений (п. 3 ст. 52 ГК РФ).
    
    3. В соответствии со ст. 333_33 Налогового кодекса РФ за государственную регистрацию юридического лица уплачивается государственная пошлина в размере 2000 руб. При этом за государственную регистрацию изменений, вносимых в учредительные документы юридического лица, размер государственной пошлины составляет 20 процентов от указанной суммы. Размер взимаемой пошлины является фиксированным показателем и не зависит от величины уставного капитала общества.
    

Комментарий к статье 15. Реорганизация общества

    
    1. В соответствии со ст. 57 ГК РФ реорганизация юридического лица осуществляется в форме слияния, присоединения, разделения, выделения и преобразования. Реорганизация (за исключением присоединения) является одним из способов создания акционерного общества (ст. 8 Закона) и всегда связана с правопреемством. Ценные бумаги юридических лиц, реорганизуемых путем присоединения, слияния, разделения, выделения и преобразования, при их конвертации погашаются.
    
    2. Добровольная реорганизация общества осуществляется по решению его учредителей (участников) либо органа юридического лица, уполномоченного на то учредительными документами. Согласно п.1 ст. 48 Закона решение вопроса о реорганизации относится к компетенции общего собрания акционеров. Если такое решение состоялось, то в течение тридцати дней с момента его принятия общество обязано письменно уведомить об этом своих кредиторов и опубликовать сообщение о принятом решении. При реорганизации в форме слияния или присоединения отчетной считается дата принятия решения об этом последним из обществ, участвующих в слиянии или присоединении.
    
    Приказом МНС РФ от 29 сентября 2004 г. N САЭ-3-09/508@ предусмотрено, что соответствующие сведения и сообщения должны публиковаться в "Вестнике государственной регистрации". Этот журнал специально создан в целях обеспечения для юридических лиц исполнения обязанности публикации сведений, содержащихся в Едином государственном реестре юридических лиц.
    
    В течение тридцати дней с даты направления уведомлений или в течение тридцати дней с даты опубликования сообщения кредиторы общества вправе письменно потребовать досрочного прекращения или исполнения соответствующих обязательств общества и возмещения им убытков. Факт уведомления кредиторов является условием государственной регистрации обществ, созданных в результате реорганизации. В том случае, если разделительный баланс или передаточный акт не дает возможности определить правопреемника реорганизованного общества, юридические лица, созданные в результате реорганизации, несут солидарную ответственность по обязательствам реорганизованного общества перед его кредиторами. К такой же ответственности должны привлекаться созданные в результате реорганизации общества (включая то, из которого выделилось новое общество), если из разделительного баланса видно, что при его утверждении допущено нарушение принципа справедливого распределения активов и обязательств реорганизуемого общества между его правопреемниками, приводящее к явному ущемлению интересов кредиторов этого общества.
   
    3. Принудительная реорганизация акционерного общества возможна в случаях, предусмотренных действующим законодательством Российской Федерации. В соответствии со ст. 3 ФЗ РФ "О несостоятельности (банкротстве) кредитных организаций" от 25 февраля 1999 г. N 40-ФЗ одной из мер по предупреждению банкротства является обязательная реорганизация кредитной организации. Статьей 32 данного Закона предусмотрено право Банка России требовать реорганизации, если кредитная реорганизация в течение последнего месяца более чем на 20 процентов нарушает норматив текущей ликвидности, а также в других установленных случаях. В течение пяти дней с момента получения требования Банка России о реорганизации кредитной организации ее руководитель обязан обратиться в органы управления общества с ходатайством о необходимости реорганизации. Извещение о принятом ими решении должно быть направлено в Банк России не позднее десяти дней с момента получения требования о реорганизации.
    

    Особенности реорганизации общества - субъекта естественной монополии, более 25 процентов акций которого закреплено в федеральной собственности, определяются соответствующим федеральным законом.
    
    4. При создании общества в результате реорганизации источником формирования его имущества может быть только имущество реорганизуемых юридических лиц. При этом имущественный комплекс нового общества формируется не только за счет их уставных капиталов. Уставный капитал акционерного общества, созданного в результате реорганизации, может быть больше суммы уставных капиталов акционерных обществ, участвующих в такой реорганизации, а также больше уставного капитала (складочного капитала, паевого фонда, уставного фонда) преобразованного в него другого юридического лица. Вместе с тем уставный капитал акционерного общества, созданного в результате реорганизации, не должен превысить стоимость его чистых активов, за исключением случаев создания акционерных обществ при приватизации государственных и муниципальных предприятий, когда федеральным законом предусмотрен иной порядок формирования уставного капитала (п. 8.3.10. Стандартов эмиссии ценных бумаг и регистрации проспектов ценных бумаг, утвержденных постановлением ФКЦБ от 18 июня 2003 г. N 03-30/пс).
    
    Дополнительные взносы и иные платежи за ценные бумаги, размещаемые при реорганизации юридического лица, а также связанные с таким размещением, не допускаются, за исключением возмездного приобретения акций при преобразовании юридического лица в акционерное общество работников (народное предприятие).
    
    

Арбитражная практика  

    
    Постановлением Пленума Высшего Арбитражного суда РФ "О некоторых вопросах применения Федерального закона "Об акционерных обществах" от 18 ноября 2003 г. N 19 разъяснено, что положения Закона об акционерных обществах, определяющие порядок их реорганизации путем слияния, присоединения, разделения или выделения, не предусматривают возможность проведения реорганизации этих обществ посредством объединения с юридическими лицами иных организационно-правовых форм (в том числе с обществами с ограниченной ответственностью) либо разделения их (выделения) на акционерное общество и юридическое лицо другой организационно-правовой формы. Слияние или присоединение двух или нескольких акционерных обществ может осуществляться в целях создания более крупного общества, а разделение (выделение) - в целях образования одного или нескольких новых акционерных обществ.
    
    Необходимо также учитывать, что изменение типа общества (открытого на закрытое и наоборот) не является реорганизацией юридического лица (его организационно-правовая форма не изменяется). Поэтому требования о составлении передаточного акта, об уведомлении кредиторов о предстоящем изменении типа акционерного общества в таких случаях не предъявляться. Не применяются при этом и другие нормы, касающиеся реорганизации общества, в том числе предоставляющие акционерам право требовать выкупа принадлежащих им акций общества, если они голосовали против преобразования или не участвовали в голосовании по данному вопросу (ст. 75 Закона).
    
    Преобразование акционерного общества одного типа в акционерное общество другого типа осуществляется по решению общего собрания акционеров с внесением соответствующих изменений в устав общества (утверждением устава в новой редакции) и государственной регистрацией их в установленном порядке.
    
    
    5. Реорганизация общества завершается государственной регистрацией вновь возникших юридических лиц. Согласно ст. 14 ФЗ РФ "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей" при государственной регистрации юридического лица, создаваемого путем реорганизации (преобразования, слияния, разделения, выделения), в регистрирующий орган представляются следующие документы:
    
    - заявление о государственной регистрации каждого вновь возникающего юридического лица;
    
    - учредительные документы каждого вновь возникающего юридического лица, создаваемого путем реорганизации (подлинники или засвидетельствованные в нотариальном порядке копии);
    
    - решение о реорганизации юридического лица;
    
    - договор о слиянии в случаях, предусмотренных федеральными законами;
    
    - передаточный акт или разделительный баланс;
    
    - документ об уплате государственной пошлины.
    
    Акционерное общество считается реорганизованным, за исключением случаев реорганизации в форме присоединения, с момента государственной регистрации вновь возникших юридических лиц. При реорганизации общества в форме присоединения к нему другого юридического лица первое из них считается реорганизованным с момента внесения в единый государственный реестр юридических лиц записи о прекращении деятельности присоединенного юридического лица (п. 4 ст. 57 ГК РФ).
    
    

Комментарий к статье 16. Слияние обществ

    
    1. При слиянии юридических лиц права и обязанности каждого из них переходят к вновь возникшему юридическому лицу (п. 1 ст. 58 ГК РФ). Общества, участвующие в слиянии, прекращают свое существование, и их правопреемником становится новое акционерное общество.
    
    Основным документом, регламентирующим процесс слияния, является договор о слиянии, в котором определяются:
    
    - порядок и условия слияния;
    
    - порядок конвертации акций каждого общества в акции нового общества;
    
    Договором о слиянии обществ может быть также определен порядок голосования на совместном общем собрании акционеров.
    
    Примечательно, что комментируемый Закон не содержит определения конвертации. Установить ее юридический смысл возможно только с учетом положений других нормативных правовых актов, регулирующих порядок и условия обращения ценных бумаг. Исходя из изложенного конвертацию акций можно определить как размещение акций нового выпуска с одновременным погашением всех или части ранее размещенных акций другого выпуска.
    
    2. Закон предусматривает следующую процедуру слияния обществ.
    
    По предложению совета директоров (наблюдательного совета) общее собрание акционеров каждого общества, участвующего в слиянии:
    
    - рассматривает вопрос о реорганизации в форме слияния;
    
    - утверждает договора о слиянии и устав общества, создаваемого в результате слияния;
    
    - утверждает передаточный акт.
    
    Решение общего собрания принимается большинством в три четверти голосов акционеров - владельцев голосующих акций, принимающих участие в общем собрании акционеров (ст. 49 Закона). Далее проводится совместное общее собрание акционеров обществ, участвующих в слиянии, на котором формируются органы вновь возникающего общества.
    
    3. При слиянии акции общества, принадлежащие другому обществу, участвующему в слиянии, а также собственные акции, принадлежащие участвующему в слиянии обществу, погашаются. Обязанности каждого из них переходят к вновь возникшему обществу в соответствии с передаточным актом, который должен содержать положения о правопреемстве по всем обязательствам реорганизованного юридического лица в отношении всех его кредиторов и должников, включая и обязательства, оспариваемые сторонами (ст. 59 ГК РФ). Передаточный акт представляется вместе с уставом для государственной регистрации вновь возникшего акционерного общества.
    
    Непредставление вместе с учредительными документами соответственно передаточного акта или разделительного баланса, а также отсутствие в них положений о правопреемстве по обязательствам реорганизованного юридического лица влекут отказ в государственной регистрации вновь возникших юридических лиц.
    

    4. Законодательством могут устанавливаться специальные требования к слиянию. В соответствии со ст.17 ФЗ РФ "О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках" от 22 марта 1991 г. N 948-1 слияние и присоединение коммерческих организаций, суммарная балансовая стоимость активов которых по последнему балансу превышает 200 000 установленных федеральным законом минимальных размеров оплаты труда, осуществляются с предварительного согласия антимонопольного органа.
    
    При этом лица или органы, принимающие решение о слиянии либо присоединении коммерческих организаций, представляют в антимонопольный орган:
    
    - ходатайство о даче согласия на слияние коммерческих организаций;
    
    - сведения об основных видах деятельности и объеме производимой и реализуемой на соответствующих товарных рынках продукции (работ, услуг);
    
    - иную необходимую информацию.
    
    Решение антимонопольного органа о принятом решении сообщается заявителю в письменной форме в течение тридцати дней со дня получения необходимых документов. Этот срок может быть увеличен антимонопольным органом, но не более чем на двадцать дней.
    
    Условиями отклонения ходатайства являются следующие обстоятельства:
    
    - если при рассмотрении представленных документов обнаружено, что содержащаяся в них информация, имеющая значение для принятия решения, является недостоверной;
    
    - если удовлетворение ходатайства может привести к ограничению конкуренции на товарном рынке;
    
    - если существует вероятность возникновения или усиления доминирующего положения хозяйствующего субъекта или хозяйствующих субъектов.
    
    5. Кодекс корпоративного поведения предусматривает активное участие в реорганизации общества совета директоров. Решение совета директоров о вынесении вопроса о реорганизации на собрание акционеров должно быть принято лишь в том случае, если последний уверен в необходимости реорганизации и условия реорганизации, о которых договорились исполнительные органы юридических лиц - участников предполагаемой реорганизации, являются приемлемыми. До принятия решения о реорганизации рекомендуется, чтобы отдельные члены совета директоров участвовали в переговорах исполнительных органов о реорганизации и организовывали обсуждение хода этих переговоров советом директоров.
    
    Для принятия решения о вынесении вопроса о реорганизации на общее собрание акционеров совету директоров должны быть представлены информация и материалы, связанные с предполагаемой реорганизацией. В их перечень рекомендуется включить следующие документы:
    

    1) проект договора о слиянии (присоединении) или проект решения о разделении (выделении);
    
    2) проект учредительных документов вновь создаваемых в результате слияния, разделения (выделения) или преобразования организаций либо учредительные документы организации, к которой осуществляется присоединение;
    
    3) годовые отчеты и годовые бухгалтерские балансы всех организаций, участвующих в слиянии (присоединении) за три последних финансовых года;
    
    4) ежеквартальные отчеты, составленные не позднее чем за шесть месяцев до даты проведения собрания, на которое выносится вопрос о реорганизации, если с окончания последнего финансового года прошло более шести месяцев;
    
    5) проекты передаточного акта и разделительного баланса;
    
    6) обоснование реорганизации.
    
    Кодекс также рекомендует, чтобы уведомление о проведении совместного общего собрания осуществлялось каждым обществом, участвую-щим в слиянии (присоединении), в порядке, установленном для этого общества. При этом советам директоров реорганизуемых обществ рекомендуется провести совместное заседание с целью определения даты, места и времени проведения совместного общего собрания акционеров, а в случае голосования в заочной форме - даты, до которой следует направлять заполненные бюллетени, и почтового адреса, по которому они должны быть направлены. Необходимо, чтобы принятые на совместном заседании советов директоров решения учитывали интересы акционеров всех обществ, участвующих в слиянии (присоединении).
    
    Законодательство не устанавливает порядка голосования на совместном общем собрании участников юридических лиц, принимающих участие в слиянии или присоединении, оставляя возможность определить такой порядок в договоре о слиянии (присоединении). Определяя порядок голосования на совместном общем собрании, рекомендуется придерживаться порядка голосования, установленного законодательством для общего собрания создаваемого юридического лица. При этом в договоре о слиянии (присоединении) должны быть определены лица, которые будут осуществлять функции органов общего собрания, желательно из числа выполняющих соответствующие функции в юридических лицах, участвующих в слиянии (присоединении). Кроме того, в этом договоре должны быть указаны лица, которые будут определять результаты голосования.
    
    

Комментарий к статье 17. Присоединение общества

    
    1. При присоединении одного общества к другому к последнему переходят права и обязанности присоединенного юридического лица в соответствии с передаточным актом. Присоединение влечет прекращение одного или нескольких обществ и сопровождается передачей всех их прав и обязанностей другому обществу (п. 2. ст. 58 ГК РФ).
    
    2. Порядок присоединения во многом аналогичен процедуре слияния и предусматривает следующие этапы:
    
    - решение общего собрания о реорганизации в форме присоединения;
    
    - утверждение проекта договора присоединения и передаточного акта;
    
    - заключение договора о присоединении;
    
    - определение порядка конвертации акций присоединяемого общества в акции общества, к которому осуществляется присоединение;
    
    - внесение изменений и дополнений в устав общества;
    
    - государственная регистрация изменений.
    
    3. В соответствии с п.1, 2 Указа Президента РФ "О мерах по защите прав акционеров и обеспечению интересов государства как собственника и акционера" от 18 августа 1996 г. N 1210 договором о присоединении устанавливаются типы акций, выпускаемых каждым эмитентом, права владельцев этих акций, сроки и порядок обмена на них акций реорганизуемых обществ, соотношение типов и номинальных стоимостей выпускаемых акций, применяемые при обмене для всех типов ранее выпущенных акций каждого реорганизуемого акционерного общества. При реорганизации акционерных обществ не допускается размещение акций среди лиц, не являющихся акционерами реорганизуемых обществ.
    
    Договор о присоединении акционерных обществ должен определять:
    
    - права владельцев всех типов размещаемых при реорганизации акций создаваемого или продолжающего существовать акционерного общества, сроки и порядок обмена акций реорганизуемых акционерных обществ на размещаемые акции этого общества, а также условия такого обмена, в том числе соотношение типов и номинальных стоимостей размещаемых акций, применяемое при обмене для каждого типа ранее выпущенных акций каждого реорганизуемого акционерного общества;
    
    - дату составления списка акционеров всех реорганизуемых обществ, имевших право на участие в их совместном общем собрании акционеров, а также порядок их голосования на этом собрании, если необходимое для этого число голосов, принадлежащих каждому акционеру, не совпадает с числом принадлежащих ему акций;
    
    - условия, гарантирующие соблюдение прав владельцев голосующих акций всех реорганизуемых обществ, а также иных акций этих обществ, подлежащих обмену на голосующие акции создаваемого или продолжающего существовать акционерного общества.
    
    При присоединении выкуп акций реорганизуемых акционерных обществ у акционеров, предъявивших требования о их выкупе в соответствии со ст. 75 Закона осуществляется создаваемым или продолжающим существовать акционерным обществом.
    
    4. Пунктом 8.5. Стандартов эмиссии ценных бумаг и регистрации проспектов ценных бумаг, утвержденных постановлением ФКЦБ от 18 июня 2003 г. N 03-30/пс, предусмотрено, что размещение ценных бумаг при присоединении юридических лиц осуществляется путем конвертации.
    
    Конвертация акций присоединенного акционерного общества может осуществляться в акции, приобретенные и (или) выкупленные акционерным обществом, к которому осуществляется присоединение, и (или) поступившие в распоряжение этого акционерного общества, и (или) в его дополнительные акции.
    
    В случае, если конвертация осуществляется в дополнительные акции акционерного общества, к которому осуществляется присоединение, государственная регистрация выпуска (дополнительного выпуска) акций такого акционерного общества осуществляется до внесения в Единый государственный реестр юридических лиц записи о прекращении деятельности присоединяемого акционерного общества. Порядок конвертации ценных бумаг, размещаемых при реорганизации юридических лиц в форме присоединения, предусмотренный договором о присоединении, должен определять способ размещения - конвертация и количество ценных бумаг каждой категории (типа, серии) присоединяемого юридического лица, которые конвертируются в одну ценную бумагу юридического лица, к которому осуществляется присоединение (коэффициент конвертации).
    
    При присоединении акционерного общества акции присоединяемого акционерного общества, принадлежащие обществу, к которому осуществляется присоединение, а также собственные акции, принадлежащие присоединяемому обществу, погашаются.
    
    5. В соответствии с п. 9, 13 Методических указаний по формированию бухгалтерской отчетности при осуществлении реорганизации организаций на день, предшествующий дате внесения в Единый государственный реестр юридических лиц записи о прекращении деятельности последней из присоединенных организаций - при реорганизации в форме присоединения, реорганизуемой организацией, прекращающей свою деятельность, составляется заключительная бухгалтерская отчетность. Во вступительной бухгалтерской отчетности, возникшей в результате реорганизации организации на начало отчетного периода (дату государственной регистрации), данные об имуществе, обязательствах и других числовых показателях заполняются на основе утвержденных в установленном порядке передаточного акта или разделительного баланса, а также данных заключительной бухгалтерской отчетности реорганизованных организаций, составленной с учетом возникших изменений в составе и стоимости передаваемого имущества и обязательств.
    
    В случае прекращения обязательства совпадением должника и кредитора в одном лице при реорганизации в форме присоединения во вступительный бухгалтерский баланс организации, возникшей в результате реорганизации в форме слияния (присоединения), не включаются:
    
    - числовые показатели, отражающие взаимную дебиторскую и кредиторскую задолженность между реорганизуемыми организациями, включая расчеты по дивидендам;
    
    - финансовые вложения одних реорганизуемых организаций в уставные капиталы других реорганизуемых организаций;
    
    - иные активы и обязательства, характеризующие взаимные расчеты реорганизуемых организаций, включая прибыль и убытки в результате взаимных операций.
    
    

Комментарий к статье 18. Разделение общества

    
    1. При разделении юридического лица его права и обязанности переходят к вновь возникшим юридическим лицам в соответствии с разделительным балансом. Так создаются новые акционерные общества, а реорганизуемое юридическое лицо прекращает свое существование.
    
    2. Предложение о разделении общества выносится советом директоров (наблюдательным советом) на решение общего собрания. Решая вопрос о реорганизации в форме разделения общества, общее собрание определяет также:
    
    - порядок и условия разделения;
    
    - создание новых обществ;
    
    - порядок конвертации акций реорганизуемого общества в акции создаваемых обществ;
    
    - структуру и содержание разделительного баланса.
    
    Закон защищает права акционеров реорганизуемого общества, голосовавших против или не принимавших участия в голосовании по вопросу о реорганизации общества. Каждый такой акционер должен получить акции каждого общества, создаваемого в результате разделения, предоставляющие те же права, что и акции, принадлежащие ему в реорганизуемом обществе, пропорционально числу принадлежащих ему акций этого общества.
    
    3. Решение об утверждении устава и образовании органов нового общества принимает общее собрание каждого вновь создаваемого общества. Примечательно, что законодатель осознанно или неумышленно избегает указывать состав общего собрания, утверждающего устав. Назвать этих лиц учредителями не представляется возможным, так как факт учреждения имеет место только при создании нового общества, но не реорганизации. К тому же решение об учреждении общества принимается не общим, а учредительным собранием (п. 1 ст. 9 Закона).
    
    Указанные лица не приобретают также пока статуса акционеров новых общества, поскольку не обладают обязательственными правами по отношению к новому обществу. Его акции размещаются только в момент государственной регистрации общества. Вместе с тем и третьи лица, не имеющие акций реорганизуемого общества, не вправе вмешиваться в процесс реорганизации. Возможный ответ на поставленный вопрос содержится в п. 3. ст. 19 Закона, использующем понятие общего собрания акционеров каждого создаваемого общества, которое также принимает решение об утверждении устава. Очевидно, что в данном случае использована формулировка, требующая дальнейшего уточнения.
    
    4. Согласно п. 8.6.1. Стандартов эмиссии ценных бумаг при разделении общества размещение ценных бумаг осуществляется путем конвертации. Порядок конвертации, предусмотренный решением о разделении, должен определять способ размещения - конвертация и количество ценных бумаг каждой категории (типа, серии) разделяемого юридического лица, которые конвертируются в одну ценную бумагу каждого юридического лица, создаваемого в результате разделения (коэффициент конвертации).
    
    Решение о реорганизации в форме разделения должно предусматривать, что в результате конвертации каждый акционер реорганизуемого общества, голосовавший против или не принимавший участия в голосовании по вопросу о реорганизации общества в форме разделения, должен получить акции каждого общества, создаваемого в результате разделения, предоставляющие те же права, что и акции, принадлежащие ему в реорганизуемом обществе, в количестве, пропорциональном числу принадлежащих ему акций этого общества.
    
    Сумма уставных капиталов акционерных обществ, созданных в результате разделения, может быть больше уставного капитала акционерного общества, реорганизованного путем такого разделения.
    
    

Комментарий к статье 19. Выделение общества

    
    1. При выделении из состава юридического лица одного или нескольких юридических лиц к каждому из них переходят права и обязанности реорганизованного юридического лица в соответствии с разделительным балансом. Создание одного или нескольких обществ не влечет прекращения деятельности реорганизуемого общества.
    
    2. Рассматривая вопрос о реорганизации в форме выделения, общее собрание акционеров реорганизуемого общества по предложению совета директоров (наблюдательного совета) общества принимает следующие решения:
    
    - о реорганизации общества в форме выделения;
    
    - о порядке и об условиях выделения;
    
    - о создании нового общества (обществ);
    
    - о конвертации акций реорганизуемого общества в акции создаваемого общества;
    
    - о распределении акций создаваемого общества среди акционеров реорганизуемого общества;
    
    - о приобретении акций создаваемого общества самим реорганизуемым обществом;
    
    - о порядке конвертации (распределения, приобретения);
    
    - об утверждении разделительного баланса.
    
    В соответствии с п. 1 Указа Президента РФ от 18 августа 1996 г. N 1210 решением общего собрания о выделении должно быть также установлено:
    
    - типы акций, выпускаемых каждым эмитентом;
    
    - права владельцев акций каждого типа;
    
    - сроки и порядок обмена акций реорганизуемых обществ;
    
    - соотношение типов и номинальных стоимостей выпускаемых акций, применяемое при обмене для всех типов ранее выпущенных акций каждого реорганизуемого акционерного общества.
    
    3. В случае если единственным акционером создаваемого общества будет являться реорганизуемое общество, то утверждение устава создаваемого общества и образование его органов осуществляются также общим собранием акционеров реорганизуемого общества. Иначе решение этого вопроса будет осуществляться на общем собрании акционеров каждого создаваемого общества (см. комментарий к ст. 18 Закона).
    
    Уставный капитал акционерного общества, созданного в результате выделения, может быть сформирован за счет уменьшения уставного капитала акционерного общества, из которого осуществлено выделение, и (или) за счет иных собственных средств (в том числе за счет добавочного капитала, нераспределенной прибыли и др.).
    
    В случае если стоимость чистых активов организации, возникшей в результате реорганизации в форме выделения, окажется больше величины уставного капитала, зафиксированного в решении учредителей, то разница подлежит урегулированию во вступительном бухгалтерском балансе числовым показателем "Нераспределенная прибыль (непокрытый убыток)".
    

    В аналогичном порядке подлежит урегулированию указанная разница и в бухгалтерском балансе реорганизуемой организации на дату государственной регистрации организации, возникшей в результате реорганизации в форме выделения (п. 39 Методических указаний по формированию бухгалтерской отчетности при осуществлении реорганизации организаций, утвержденных Приказом Минфина РФ от 20 мая 2003 г. N 44н).
    
    3. Пунктом 8.7. Стандартов эмиссии ценных бумаг предусмотрено, что размещение ценных бумаг при выделении юридических лиц осуществляется путем:
    
    - конвертации;
    
    - распределения акций созданного при выделении акционерного общества среди акционеров акционерного общества, реорганизованного путем такого выделения;
    
    - приобретения акций созданного при выделении акционерного общества самим акционерным обществом, реорганизованным путем такого выделения.
    
    Порядок конвертации (распределения, приобретения) ценных бумаг, размещаемых при реорганизации юридических лиц в форме выделения, предусмотренный решением о выделении, должен определять:
    
    - способ размещения ценных бумаг юридического лица, созданного в результате выделения, - конвертация, распределение акций создаваемого акционерного общества среди акционеров реорганизуемого акционерного общества, приобретение акций создаваемого общества самим реорганизуемым акционерным обществом;
    
    - количество ценных бумаг каждой категории (типа, серии) юридического лица, из которого осуществляется выделение, которые конвертируются в одну ценную бумагу выделяемого юридического лица (коэффициент конвертации), или на которую распределяется одна акция выделяемого акционерного общества (коэффициент распределения).
    
    Если решение о реорганизации общества в форме выделения предусматривает конвертацию акций реорганизуемого общества в акции создавае-мого общества или распределение акций создаваемого общества среди акционеров реорганизуемого общества, каждый акционер реорганизуемого общества, голосовавший против или не принимавший участия в голосовании по вопросу о реорганизации общества, должен получить акции каждого общества, создаваемого в результате выделения, предоставляющие те же права, что и акции, принадлежащие ему в реорганизуемом обществе, пропорционально числу принадлежащих ему акций этого общества.
    
    

Арбитражная практика  

    
    Постановлением Пленума Высшего Арбитражного суда РФ "О некоторых вопросах применения Федерального закона "Об акционерных обществах" от 18 ноября 2003 г. N 19 разъяснено, что в случае нарушения указанных требований акционер может обратиться в суд с иском о признании недействительным решения общего собрания акционеров реорганизуемого общества.
    
    На основании ст. 75 Закона в случае реорганизации общества акционер - владелец голосующих акций, голосовавший против ее проведения либо не принимавший участия в голосовании, вправе потребовать выкупа обществом всех или части принадлежащих ему акций. Выкупленные обществом акции в связи с проведением его реорганизации погашаются.
    
    Если у акционера выкуплена часть принадлежащих ему акций, то он имеет право на конвертацию (получение акций) оставшихся у него акций на условиях, предусмотренных ст. 18 и 19 Закона. При выкупе у акционера всех имеющихся у него акций участие акционера в реорганизуемом обществе прекращается, и в состав участников создаваемых в результате реорганизации обществ он не входит.
    
    Данное правило не распространяется на случаи, когда приобретение акций акционерных обществ, создаваемых в результате выделения осуществляется самим акционерным обществом, из которого осуществляется выделение.
    
    

Комментарий к статье 20. Преобразование общества

    
    1. Акционерное общество может быть преобразовано в общество с ограниченной ответственностью или в производственный кооператив, а также в некоммерческую организацию. При преобразовании юридического лица одного вида в юридическое лицо другого вида (изменении организационно-правовой формы) к вновь возникшему юридическому лицу переходят права и обязанности реорганизованного юридического лица в соответствии с передаточным актом (ст. 107, 58 ГК РФ).
    
    2. Процедура преобразования предусматривает, что общее собрание акционеров преобразуемого общества должно принять решение:
    
    - о преобразовании общества;
    
    - о порядке и об условиях осуществления преобразования;
    
    - о порядке обмена акций общества на вклады участников общества с ограниченной ответственностью или паи членов производственного кооператива.
    
    Участники создаваемого при преобразовании нового юридического лица принимают на своем совместном заседании решение об утверждении его учредительных документов и избрании (назначении) органов управления в соответствии с требованиями федеральных законов об этих организациях.
    
    Решение общего собрания принимается большинством в три четверти голосов акционеров - владельцев голосующих акций, принимающих участие в общем собрании акционеров (ст. 49 Закона). Для преобразования общества в некоммерческое партнерство требуется единогласное решение всех акционеров. Отметим, что некоммерческое партнерство - единственная форма некоммерческой организации, в которую может быть преобразовано акционерное общество.
    
    3. При преобразовании общества в юридическое лицо другой организационно-правовой формы необходимо учитывать требования соответствующих правовых норм.
    
    Особенности создания и правового положения общества с ограниченной ответственностью определены ст.87-94 ГК РФ и ФЗ РФ "Об обществах с ограниченной ответственностью". В соответствии со ст. 88 ГК РФ и ст. 7 указанного Закона число участников ООО не должно быть более пятидесяти. Общество с ограниченной ответственностью не может иметь в качестве единственного участника другое хозяйственное общество, состоящее из одного лица. Учредительными документами общества с ограниченной ответственностью являются учредительный договор, подписанный его учредителями, и утвержденный ими устав (ст. 89 ГК РФ).
    
    Порядок образования производственного кооператива определен ст. 107-112 ГК РФ, а также соответствующими федеральными законами. Учредительным документом производственного кооператива является его устав, утверждаемый общим собранием его членов членами (участниками) имущественных паевых взносов. Законом и учредительными документами производственного кооператива может быть предусмотрено участие в его деятельности юридических лиц. Число членов кооператива не должно быть менее пяти (ст. 108 ГК РФ).
    

    В соответствии со ст. 2, 8 ФЗ РФ "О некоммерческих организациях" от 12 января 1996 г. N 7-ФЗ некоммерческое партнерство в отличие от акционерного общества обладает специальной правоспособностью. Оно может создаваться для достижения социальных, благотворительных, культурных, образовательных, научных и управленческих целей, а также в целях удовлетворения духовных и иных нематериальных потребностей граждан. Право некоммерческого партнерства осуществлять предпринимательскую деятельность ограничено целями, для достижения которых оно создано.
    
    

Комментарий к статье 21. Ликвидация общества

    
    1. Ликвидация общества является одним из способов прекращения его деятельности. Ее результатом становится исчезновение субъекта гражданских правоотношений и предпринимательской деятельности. Ликвидация юридического лица влечет его прекращение без перехода прав и обязанностей в порядке правопреемства к другим лицам (ст. 61 ГК РФ). Акционерное общество может быть ликвидировано добровольно по решению его учредителей (участников) или органа юридического лица, уполномоченного на то учредительными документами, либо по решению суда.
    
    Добровольная ликвидация осуществляется по инициативе совета директоров (наблюдательного совета) общества, который выносит соответствующее предложение на решение общего собрания акционеров общества. Общее собрание в этом случае большинством, в три четверти голосов, акционеров - владельцев голосующих акций, принимающих участие в общем собрании, принимает решение о ликвидации, устанавливает порядок и сроки ликвидации и назначает ликвидационную комиссию. Решение о ликвидации незамедлительно доводится до уполномоченного государственного органа, который вносит в Единый государственный реестр юридических лиц сведения о том, что юридическое лицо находится в процессе ликвидации. С момента назначения ликвидационной комиссии к ней переходят полномочия по управлению делами юридического лица. Ликвидационная комиссия от имени ликвидируемого общества выступает в суде.
    
    В случае, когда акционером ликвидируемого общества является государство или муниципальное образование, в состав ликвидационной комиссии включается представитель соответствующего комитета по управлению имуществом, или фонда имущества, или соответствующего органа местного самоуправления.
    
    Решение о добровольной ликвидации принимается закрытым акционерным обществом в случае, если число акционеров закрытого общества превысит установленный предел - пятьдесят. Такое общество в течение одного года должно преобразоваться в открытое. Если число его акционеров не уменьшится до установленного настоящим пунктом предела, общество подлежит ликвидации в судебном порядке (п. 3 ст. 7 Закона).
    
    В соответствии со ст. 35 Закона общество обязано следить за соотношением чистых активов общества и размером его уставного капитала. Если по окончании второго и каждого последующего финансового года в соответствии с годовым бухгалтерским балансом, предложенным для утверждения акционерам общества, или результатами аудиторской проверки стоимость чистых активов общества оказывается меньше его уставного капитала, общество обязано объявить об уменьшении своего уставного капитала до величины, не превышающей стоимости его чистых активов. В том случае, если стоимость чистых активов общества оказывается меньше величины минимального уставного капитала, указанной в ст. 26 Закона, общество обязано принять решение о своей ликвидации. В этих случаях орган, осуществляющий государственную регистрацию юридических лиц, либо иные государственные органы или органы местного самоуправления, которым право на предъявление такого требования предоставлено федеральным законом, вправе предъявить в суд требование о ликвидации общества.
    

    2. Указанный перечень оснований принудительной ликвидации юридического лица является исчерпывающим. В то же время в ряде нормативных правовых актов содержатся ссылки на нарушения, которые также могут служить основанием для принудительной ликвидации юридического лица. Так, например, согласно п. 2. ст. 61 ГК РФ юридическое лицо может быть ликвидировано по решению суда в случае допущенных при его создании грубых нарушений закона, если эти нарушения носят неустранимый характер, либо в случае осуществления деятельности без надлежащего разрешения (лицензии) либо деятельности, запрещенной законом, либо с иными неоднократными или грубыми нарушениями закона или иных правовых актов.
    
    Невыполнение решения учредителей (участников) юридического лица либо органа юридического лица о добровольной его ликвидации не является основанием для возбуждения иска о принудительной ликвидации этого юридического лица, если в его деятельности не установлены неоднократные или грубые нарушения закона или иных правовых актов. Принятие учредителями или органом юридического лица решения о добровольной его ликвидации без назначения ликвидационной комиссии и определения порядка проведения ликвидации не может быть отнесено к этим основаниям (п. 8 Информационного письма Президиума ВАС РФ от 13 января 2000 г. N 50).
    
    3. Акционерное общество как коммерческая организация ликвидируется также вследствие признания его несостоятельным (банкротом) (ст. 65 ГК РФ). Общество по решению суда может быть признано несостоятельным (банкротом), если оно не в состоянии удовлетворить требования кредиторов. Признание юридического лица банкротом осуществляется судом и влечет его ликвидацию. Основания признания судом юридического лица банкротом либо объявления им о своем банкротстве, а также порядок ликвидации такого юридического лица устанавливаются Законом "О несостоятельности (банкротстве)".
    
    В соответствии со ст. 2 указанного документа несостоятельностью (банкротством) является признанная арбитражным судом неспособность должника в полном объеме удовлетворить требования кредиторов по денежным обязательствам и (или) исполнить обязанность по уплате обязательных платежей. Соответствующие обязательства и (или) обязанность должны быть исполнены обществом в течение трех месяцев с даты, когда они должны были быть исполнены.
    
    Для определения наличия признаков банкротства должника учитываются:
    

    - размер денежных обязательств, в том числе размер задолженности за переданные товары, выполненные работы и оказанные услуги, суммы займа с учетом процентов, подлежащих уплате должником, размер задолженности, возникшей вследствие неосновательного обогащения, и размер задолженности, возникшей вследствие причинения вреда имуществу кредиторов, за исключением обязательств перед гражданами, перед которыми должник несет ответственность за причинение вреда жизни или здоровью, обязательств по выплате выходных пособий и оплате труда лиц, работающих по трудовому договору, обязательств по выплате вознаграждения по авторским договорам, а также обязательств перед учредителями (участниками) должника, вытекающих из такого участия;
    
    - размер обязательных платежей без учета установленных законодательством Российской Федерации штрафов (пеней) и иных финансовых санкций.
    
    Подлежащие применению за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательства неустойки (штрафы, пени), проценты за просрочку платежа, убытки, подлежащие возмещению за неисполнение обязательства, а также иные имущественные и (или) финансовые санкции, в том числе за неисполнение обязанности по уплате обязательных платежей, при определении наличия признаков банкротства должника не учитываются. Дела о банкротстве рассматриваются арбитражным судом.
    
    3. Особенности ликвидации акционерных общества в сферах банковской, инвестиционной и страховой деятельности определяются соответствующими федеральными законами (п. 3 ст. 1 Закона). Согласно ст. 2 ФЗ РФ "О несостоятельности (банкротстве) кредитных организаций" от 25 февраля 1999 г. N 40-ФЗ под несостоятельностью (банкротством) кредитной организации понимается признанная арбитражным судом ее неспособность удовлетворить требования кредиторов по денежным обязательствам и (или) исполнить обязанность по уплате обязательных платежей.
    
    

Арбитражная практика  

    
    В Информационном письме от 13 января 2000 г. N 50 Президиум ВАС РФ разъяснил (п. 2), что Центральный банк Российской Федерации вправе предъявить иск о ликвидации кредитной организации в порядке, предусмотренном Законом Российской Федерации "О банках и банковской деятельности".
    
    Примером тому является дело, когда Банк России обратился в арбитражный суд с иском о ликвидации кредитной организации, у которой была отозвана лицензия на осуществление банковских операций. Истец обосновал свои требования ссылкой на Закон Российской Федерации "О банках и банковской деятельности", наделяющий его правом лицензирования деятельности кредитных организаций и контроля за ее осуществлением. В соответствии с указанным Законом Банк России может отозвать лицензию у кредитной организации на осуществление банковских операций в связи с нарушением требований законодательства (ст. 20). Банк России вправе обратиться в арбитражный суд с иском о ликвидации кредитной организации, если в течение одного месяца с момента отзыва у нее лицензии не создана ликвидационная комиссия или в отношении организации не применяется процедура банкротства (ст. 23_1 Закона).
    
    Поскольку кредитная организация, у которой была отозвана лицензия, не приступила к процедуре ликвидации в установленный Законом срок, суд обоснованно признал требования Банка России правомерными и удовлетворил иск.
    
    Кредитная организация считается неспособной удовлетворить требования кредиторов по денежным обязательствам и (или) исполнить обязанность по уплате обязательных платежей при наступлении следующих обстоятельств:
    
    - если соответствующие обязанности не исполнены ею в течение четырнадцати дней со дня наступления даты их исполнения;
    
    - если после отзыва у кредитной организации лицензии на осуществление банковских операций стоимость ее имущества (активов) недостаточна для исполнения обязательств кредитной организации перед ее кредиторами и (или) обязанности по уплате обязательных платежей.
    
    

Комментарий к статье 22. Порядок ликвидации общества

    
    1. Положения комментируемой статьи корреспондируются с аналогичными нормами действующего российского законодательства. Статьей 63 ГК РФ также предусмотрена обязанность ликвидационной комиссии поместить в органах печати, публикующих данные о государственной регистрации юридического лица, публикацию о ликвидации общества, о порядке и сроке заявления требований его кредиторами. Этот срок не может быть менее двух месяцев с момента публикации о ликвидации. Ликвидационная комиссия принимает также меры к выявлению кредиторов и получению дебиторской задолженности, письменно уведомляет кредиторов о ликвидации юридического лица. Если же на момент принятия решения о ликвидации общество не имеет обязательств перед кредиторами, его имущество распределяется только между акционерами.
    
    2. По окончании срока, отведенного для предъявления требований кредиторами, ликвидационная комиссия составляет промежуточный ликвидационный баланс, который содержит сведения о составе имущества ликвидируемого общества, предъявленных кредиторами требованиях, а также результатах их рассмотрения. Промежуточный ликвидационный баланс утверждается общим собранием акционеров.
    
    Выплата денежных сумм кредиторам ликвидируемого юридического лица производится ликвидационной комиссией, начиная со дня утверждения промежуточного ликвидационного баланса, за исключением кредиторов пятой очереди, выплаты которым производятся по истечении месяца со дня утверждения промежуточного ликвидационного баланса.
    
    Статья 64 ГК РФ предусматривает следующий порядок удовлетворения требований кредиторов:
    
    - в первую очередь удовлетворяются требования граждан, перед которыми ликвидируемое юридическое лицо несет ответственность за причинение вреда жизни или здоровью, путем капитализации соответствующих повременных платежей;
    
    - во вторую очередь производятся расчеты по выплате выходных пособий и оплате труда с лицами, работающими по трудовому договору, в том числе по контракту, и по выплате вознаграждений по авторским договорам;
    
    - в третью очередь удовлетворяются требования кредиторов по обязательствам, обеспеченным залогом имущества ликвидируемого юридического лица;
    

    - в четвертую очередь погашается задолженность по обязательным платежам в бюджет и во внебюджетные фонды;
    
    - в пятую очередь производятся расчеты с другими кредиторами в соответствии с законом.
    
    При ликвидации банков или других кредитных учреждений, привлекающих средства физических лиц, в первую очередь удовлетворяются требования граждан, а также требования организации, осуществляющей функции по обязательному страхованию вкладов.
    
    Требования каждой очереди удовлетворяются после полного удовлетворения требований предыдущей очереди. При недостаточности имущества ликвидируемого юридического лица оно распределяется между кредиторами соответствующей очереди пропорционально суммам требований, подлежащих удовлетворению, если иное не установлено законом. Требования кредитора, заявленные после истечения срока, установленного ликвидационной комиссией для их предъявления, удовлетворяются из имущества ликвидируемого юридического лица, оставшегося после удовлетворения требований кредиторов, заявленных в срок. При этом требования, не удовлетворенные из-за недостаточности имущества ликвидируемого юридического лица, считаются погашенными. Если имеющихся у ликвидируемого общества денежных средств недостаточно для удовлетворения требований кредиторов, ликвидационная комиссия осуществляет продажу иного имущества общества с публичных торгов в порядке, установленном для исполнения судебных решений.
    
    После завершения расчетов с кредиторами ликвидационная комиссия составляет ликвидационный баланс, который утверждается общим собранием акционеров.
    
    3. Ликвидация юридического лица считается завершенной, а юридическое лицо - прекратившим существование после внесения об этом записи в Единый государственный реестр юридических лиц (п. 8. ст. 63 ГК РФ). Для этого в соответствии со ст. 20 ФЗ РФ "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей" учредители (участники) юридического лица или орган, принявшие решение о ликвидации юридического лица, обязаны в трехдневный срок в письменной форме уведомить об этом регистрирующий орган с приложением решения о ликвидации юридического лица. Регистрирующий орган вносит в Единый государственный реестр юридических лиц запись о том, что юридическое лицо находится в процессе ликвидации. С этого момента не допускается государственная регистрация изменений, вносимых в учредительные документы ликвидируемого юридического лица, а также государственная регистрация юридических лиц, учредителем которых выступает указанное юридическое лицо, или государственная регистрация юридических лиц, которые возникают в результате его реорганизации.
    

    Государственная регистрация при ликвидации юридического лица осуществляется в срок не более чем пять рабочих дней со дня представления документов в регистрирующий орган. Ликвидационная комиссия (ликвидатор) уведомляет регистрирующий орган о завершении процесса ликвидации юридического лица не ранее чем через два месяца с момента помещения в органах печати ликвидационной комиссией (ликвидатором) публикации о ликвидации юридического лица.
    
    

Комментарий к статье 23. Распределение имущества ликвидируемого общества
между акционерами

    
    В том случае, если после завершения расчетов с кредиторами осталось какое-либо имущество, оно подлежит передаче лицам, имеющим обязательственные права в отношении этого юридического лица (п. 7 ст. 63 ГК РФ).
    
    Имущество, оставшееся в распоряжении ликвидационной комиссией, распределятся между акционерами в определенной последовательности.
    
    В первую очередь осуществляются выплаты акционерам, имеющим право требовать выкупа обществом их акций. Основания для выкупа акций установлены ст. 75 Закона и не связаны напрямую с решением общего собрания общества о ликвидации. Обязанность общества по выкупу акций обусловлена неисполнением соответствующего требования к моменту принятия решения о ликвидации.
    
    Далее осуществляются выплаты начисленных, но не выплаченных дивидендов по привилегированным акциям. Владельцы привилегированных акций получают также ликвидационную долю, размер которой определяется уставом общества.
    
    После полного удовлетворения требований представителей первой и второй очереди оставшееся имущество распределяется среди акционеров - владельцев обыкновенных акций. При этом владельцы всех типов привилегированных акций имеют также право на получение дополнительных выплат.
    
    Расчеты с акционера производятся, как правило, деньгами. Однако, употребление в комментируемой статье термина "имущество" не исключает осуществление выплат и в натуре, в том числе вещами.
    
    

Комментарий к статье 24. Завершение ликвидации общества

    
    Ликвидация общества считается завершенной, а общество - прекратившим существование с момента внесения органом государственной регистрации соответствующей записи в Единый государственный реестр юридических лиц.
    
    1. Представленная статья дублирует положения п. 3 ст. 63 ГК РФ, согласно которому ликвидация юридического лица завершается с внесением записи об этом в Единый государственный реестр юридических лиц. С этого момента юридическое лицо прекращает свое существование.
    
    В соответствии со ст. 22 ФЗ РФ "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей" государственная регистрация при ликвидации юридического лица осуществляется регистрирующим органом по местонахождению ликвидируемого юридического лица.
    
    Для государственной регистрации в связи с ликвидацией юридического лица в регистрирующий орган представляются следующие документы:
    
    - подписанное заявителем заявление о государственной регистрации, подтверждающее, что порядок ликвидации юридического лица соблюден, а расчеты с его кредиторами - завершены;
    
    - ликвидационный баланс;
    
    - документ об уплате государственной пошлины.
    
    При ликвидации юридического лица в случае применения процедуры банкротства в регистрирующий орган представляются:
    
    - определение арбитражного суда о завершении конкурсного производства;
    
    - документ об уплате государственной пошлины.
    
    2. Государственная регистрация при ликвидации юридического лица осуществляется в срок не более чем пять рабочих дней со дня представления документов в регистрирующий орган. По завершении всех процедур регистрирующий орган публикует информацию о ликвидации юридического лица.
    
    

Глава III
Уставный капитал общества. Акции, облигации и
иные эмиссионные ценные бумаги общества.
Чистые активы общества

Комментарий к статье 25. Уставный капитал и акции общества

    
    1. В соответствии со ст. 99 ГК РФ уставный капитал акционерного общества составляется из номинальной стоимости акций общества, приобретенных его акционерами. Уставный капитал общества определяет минимальный размер имущества общества, гарантирующего интересы его кредиторов. Он не может быть менее размера, предусмотренного законом.
    
    В отличие от прочих хозяйственных обществ только акционерные общества вправе выпускать акции. В соответствии со ст. 2 ФЗ РФ "О рынке ценных бумаг" акцией признается эмиссионная ценная бумага, закрепляющая права ее владельца (акционера) на получение части прибыли акционерного общества в виде дивидендов, на участие в управлении акционерным обществом и на часть имущества, остающегося после его ликвидации. Акция является именной ценной бумагой. Указанное означает, что соответствующие права акционера может осуществлять только ее владелец или уполномоченное им лицо. В целях учета владельцев именных ценных бумаг обществом или специальным регистратором ведется реестр акционеров общества. Реестр представляет собой совокупность данных, зафиксированных на бумажном носителе и (или) с использованием электронной базы данных, которая обеспечивает идентификацию зарегистрированных лиц, удостоверение прав на ценные бумаги, учитываемые на лицевых счетах зарегистрированных лиц, а также позволяет получать и направлять информацию зарегистрированным лицам. К зарегистрированным лицам могут относиться любые физические или юридические лица, информация о которых внесена в реестр.
    
    Акции как именные эмиссионные ценные бумаги могут выпускаться только в бездокументарной форме (с помощью средств электронно-вычислительной техники и т. п.) (ч. 1 ст. 16 ФЗ РФ "О рынке ценных бумаг"). Это также определяет необходимость ведения реестра, фиксирующего обязательственные права акционеров по отношению к обществу. Выпуск именных акций в документарной форме возможен лишь в том случае, если это прямо предусмотрено в Законе.
    
    2. При учреждении акционерного общества все его акции должны быть размещены среди учредителей. Не допускается освобождение акционера от обязанности оплаты акций общества, в том числе освобождение его от этой обязанности путем зачета требований к обществу (п. 2 ст. 99 ГК РФ).
    
    По общему правилу акции общества, распределенные при его учреждении, должны быть полностью оплачены в течение года с момента государственной регистрации общества, если меньший срок не предусмотрен договором о создании общества. И не менее 50 процентов акций общества, распределенных при его учреждении, должно быть оплачено в течение трех месяцев с момента государственной регистрации общества (п. 1 ст. 34 Закона).
    

    В соответствии со ст.11, 15 ФЗ РФ "О банках и банковской деятельности" уставный капитал кредитной организации составляется из величины вкладов ее участников и определяет минимальный размер имущества, гарантирующего интересы ее кредиторов.
    
    Для формирования уставного капитала кредитной организации не могут быть использованы привлеченные денежные средства. В целях оценки средств, вносимых в оплату уставного капитала кредитной организации, Банк России вправе установить порядок и критерии оценки финансового положения ее учредителей (участников). Порядок государственной регистрации кредитной организации и выдачи лицензии на осуществление банковских операций предусматривает, что объявленный уставный капитал кредитной организации должен быть полностью оплачен учредителями в месячный срок с момента государственной регистрации (предъявления Банком России соответствующего требования). Только при предъявлении документов, подтверждающих оплату 100 процентов объявленного уставного капитала кредитной организации, Банк России в трехдневный срок выдает кредитной организации лицензию на осуществление банковских операций. Учредители банка не имеют права выходить из состава участников банка в течение первых трех лет со дня его регистрации.
    
    3. Закон устанавливает различия между обыкновенными и привилегированными акциями. Так, если размещение обыкновенных акций составляет обязанность общества, то размещение привилегированных - это право акционерного общества, которое оно может использовать по своему усмотрению. Номинальная стоимость размещенных привилегированных акций не должна превышать 25 процентов от уставного капитала общества. Обществом могут размещаться один или несколько типов привилегированных акций.
    
    Другое различие обусловлено правами, предоставляемыми обыкновенными и привилегированными акциями своим владельцам. Акционеры - владельцы обыкновенных акций общества могут участвовать в общем собрании акционеров с правом голоса по всем вопросам его компетенции. Акционеры - владельцы привилегированных акций общества не имеют права голоса на общем собрании акционеров, если иное не установлено настоящим Законом. Конвертация обыкновенных акций в привилегированные акции, облигации и иные ценные бумаги не допускается (ст. 32-33 Закона).
    
    4. Согласно ст. 146 ГК РФ права, удостоверенные именной ценной бумагой, передаются в порядке, установленном для уступки требований (цессии). Лицо, передающее право по ценной бумаге, несет ответственность за недействительность соответствующего требования, но не за его неисполнение. Первоначальный кредитор, уступивший требование, отвечает перед новым кредитором за недействительность переданного ему требования, но не отвечает за неисполнение этого требования должником (ст. 390 ГК РФ). Указанное означает, что прежний владелец акции гарантирует новому собственнику предмет обязательства, но не отвечает, например, за выплату дивидендов.
    

    Акции как ценные бумаги охватываются понятием имущества (ст.128 ГК РФ) и являются объектом гражданских прав. В этой связи их отчуждение одним лицом и приобретение права собственности другим может осуществляться на основании договора купли-продажи, мены или иной сделки об отчуждении этого имущества. Отчуждение акций сопровождается составлением передаточного распоряжения, на основании которого в реестр акционеров вносятся сведения о новом владельце акций. Акции могут также являться предметом залога, договора дарения.
    
    В случае смерти гражданина право собственности на принадлежавшее ему имущество переходит по наследству к другим лицам в соответствии с завещанием или законом (ст. 218 ГК РФ). В этом случае на основании ст.1176 ГК РФ в состав наследства участника акционерного общества включаются принадлежавшие ему акции. Наследники, к которым перешли эти акции, становятся участниками акционерного общества.
    
    5. В определенных законом случаях, количество акций может не иметь целого числа. Так, при осуществлении преимущественного права на при-обретение акций, продаваемых акционером закрытого общества, или при осуществлении преимущественного права на приобретение дополнительных акций могут образовываться части акций (далее - дробные акции). Дробная акция предоставляет ее владельцу права, предоставляемые акцией соответствующей категории (типа), в объеме, соответствующем части целой акции, которую она составляет.
    
    Однако для указания в уставе общества общего количества размещенных акций все дробные акции суммируются. Если при этом образуется дробное число, в уставе общества количество размещенных акций выражается дробным числом. Закон не предусматривает специальные способы и ограничения гражданско-правового оборота дробных акций. Порядок их отчуждения не отличается от правил совершения сделок с целыми акциями. В случае, если одно лицо приобретает две и более дробные акции одной категории (типа), эти акции образуют одну целую и (или) дробную акцию, равную сумме этих дробных акций.
    
    В соответствии с разд. 5 Инструкции ЦБ РФ от 22 июля 2002 г. N102-И по решению общего собрания акционеров кредитная организация может проводить дробление и консолидацию уже размещенных акций путем осуществления нового выпуска акций той же категории без изменения величины уставного капитала.
    
    Если при консолидации акций приобретение акционером целого числа акций невозможно, образуются части акций (дробные акции). В процессе размещения ранее размещенные акции конвертируются во вновь выпущенные акции и после регистрации итогов выпуска погашаются.
    
    

Комментарий к статье 26. Минимальный уставный капитал общества

    
    1. В соответствии с п. 1 ст. 99 ГК РФ уставный капитал общества определяет минимальный размер имущества общества, гарантирующего интересы его кредиторов. Он не может быть менее размера, предусмотренного Законом об акционерных обществах.
    
    Согласно данному положению минимальный уставный капитал открытого общества должен составлять не менее 1000 МРОТ, а закрытого общества - не менее 100 МРОТ. Таким образом, Закон устанавливает, что размер уставного капитала общества определяется на дату его создания, т. е. на момент государственной регистрации.
    
    В последующем минимальный размер оплаты труда может меняться, что будет также приводить к изменению минимального значения уставного капитала общества, установленному ст. 26 Закона. Вместе с тем такие изменения законодательства не обязывают общество изменять размер собственного уставного капитала. Его размер имеет значение только на дату регистрации общества.
    
    2. Действующее российской законодательство содержит нормы, закрепляющие специальные требования к минимальному уставному капиталу акционерных обществ.
    
    В соответствии со ст. 11 ФЗ РФ "О банках и банковской деятельности" норматив минимального размера уставного капитала вновь регистрируемой кредитной организации, предельные размеры неденежных вкладов в уставный капитал кредитной организации, а также перечень видов имущества в неденежной форме, вносимого в оплату уставного капитала, устанавливает Банк России.
    
    Указанием ЦБ РФ от 1 декабря 2003 г. N 1346-У определено, что  минимальный размер уставного капитала для создаваемых банков независимо от доли участия в них иностранного капитала на день подачи документов в территориальное учреждение Банка России должен составлять сумму, эквивалентную 5 млн евро. Рублевый эквивалент минимального размера уставного капитала для создаваемых кредитных организаций устанавливается Банком России ежеквартально.
    
    Решение Банка России об изменении минимального размера уставного капитала вступает в силу не ранее чем через девяносто дней после дня его официального опубликования. Для вновь регистрируемых кредитных организаций Банком России применяется норматив минимального размера уставного капитала, действующий на день подачи документов на регистрацию и получение лицензии.
    
    Банк России не имеет права требовать от ранее зарегистрированных кредитных организаций изменения их уставного капитала, за исключением случаев, установленных федеральными законами.
    

Комментарий к статье 27. Размещенные и объявленные акции общества

    
    1. Одно из требований, предъявляемых п. 3 ст. 11 Закона к уставу общества, заключается в необходимости указывать в учредительном документе общества количество, номинальную стоимость, категории (обыкновенные, привилегированные) акций и типы привилегированных акций, размещаемых обществом. При учреждении общества все его акции должны быть размещены среди учредителей (п. 2 ст. 25 Закона). Категории и типы акций, подлежащих размещению среди учредителей, размер и порядок их оплаты определяются договором о создании общества (п. 5 ст. 9 Закона). Выпуск дополнительных акций общества возможен только после полной оплаты уставного капитала общества.
    
    Акции, количество и номинальная стоимость которых определены уставом общества и приобретенные акционерами, являются размещенными. Акции, приобретенные или выкупленные обществом, а также акции, право собственности на которые перешло к обществу в результате невыполнения учредителем обязанности по их оплате, признаются размещенными до их погашения. Таким образом, размещенные акции являются полноценным объектом гражданских прав, не ограниченным в обороте. Акции общества, находящиеся в его собственности и предназначенные для погашения, можно признать ограниченно оборотоспособными, так как после их погашения акции как эмиссионной ценной бумаги больше не существует.
    
    Акции, выпускаемые дополнительно к уже размещенным акциям, признаются объявленными. Количество, номинальная стоимость, категории (типы) таких акций и предоставляемые ими права должны быть определены уставом общества. В противном случае общество не вправе размещать дополнительные акции.
    
    Решение о внесении соответствующих изменений в устав общества может принять только общее собрание при условии, что за его одобрение выскажутся три четверти акционеров, принимающих участие в общем собрании (п. 4 ст. 49 Закона). Исключение из этого правила установлено для уменьшения количества объявленных акций по результатам размещения дополнительных акций.
    
    2. В соответствии со ст.19 ФЗ РФ "О рынке ценных бумаг" процедура эмиссии эмиссионных ценных бумаг включает следующие этапы:
    
    - принятие решения о размещении эмиссионных ценных бумаг;
    

    - утверждение решения о выпуске (дополнительном выпуске) эмиссионных ценных бумаг;
    
    - государственную регистрацию выпуска (дополнительного выпуска) эмиссионных ценных бумаг;
    
    - размещение эмиссионных ценных бумаг;
    
    - государственную регистрацию отчета об итогах выпуска (дополнительного выпуска) эмиссионных ценных бумаг.
    
    Эмиссионные ценные бумаги, выпуск (дополнительный выпуск) которых не прошел государственную регистрацию, не подлежат размещению. Количество размещаемых эмиссионных ценных бумаг не должно превышать количества, указанного в решении о выпуске (дополнительном выпуске).
    
    Правила выпуска и регистрации, а также особенности осуществления эмиссии акций, облигаций и иных эмиссионных ценных бумаг кредитных организаций определены Инструкцией ЦБ РФ от 22 июля 2002 г. N 102-И.
    
    В соответствии с п. 2.1. Инструкции кредитные организации - эмитенты вправе выпускать только именные акции. Новая эмиссия акций может осуществляться лишь после полной оплаты акционерами всех ранее размещенных кредитной организацией акций. Решение об очередном выпуске акций может быть принято также только после регистрации изменений, вносимых в устав кредитной организации по итогам предыдущей эмиссии относительно нового размера уставного капитала и количества размещенных и объявленных акций.
    
    3. Закон предоставляет обществу право размещать другие ценные бумаги, конвертируемые в акции определенной категории (типа). В этом случае количество объявленных акций этой категории (типа) должно быть не менее количества, необходимого для конвертации этих ценных бумаг в течение всего срока их обращения. Для выпуска таких ценных бумаг в уставе общество должно быть отражено достаточное для конвертации количество объявленных акций. Общество не вправе принимать решения об изменении прав, предоставляемых акциями, в которые могут быть конвертированы размещенные обществом ценные бумаги.
    
    Согласно положениям разд. 7 Инструкции ЦБ РФ от 22 июля 2002 г. N 102-И размещение кредитной организацией облигаций и иных эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции, должно осуществляться по решению общего собрания акционеров или по решению совета директоров (наблюдательного совета) кредитной организации, если в соответствии с уставом кредитной организации ему принадлежит право принятия такого решения. При этом акционеры кредитной организации - эмитента имеют преимущественное право приобретения размещаемых посредством открытой подписки эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции, в количестве, пропорциональном количеству принадлежащих им акций этой категории (типа).
    
    Уставом кредитной организации - эмитента может быть предусмотрена конвертация привилегированных акций определенного типа в обыкновенные акции или привилегированные акции иных типов по требованию акционеров - их владельцев или конвертация всех акций этого типа в срок, определенный уставом кредитной организации. В этом случае уставом кредитной организации - эмитента на момент принятия решения, являющегося основанием для размещения конвертируемых привилегированных акций, должны быть определены порядок их конвертации, в том числе количество, категория (тип) акций, в которые они конвертируются, и иные условия конвертации. Изменение указанных положений устава кредитной организации после принятия решения, являющегося основанием для размещения конвертируемых привилегированных акций, не допускается.
    
    Конвертация привилегированных акций в облигации и иные ценные бумаги, за исключением акций, не допускается. Конвертация привилегированных акций в обыкновенные акции и привилегированные акции иных типов допускается только в том случае, если это предусмотрено уставом кредитной организации - эмитента, а также при ее реорганизации в соответствии с законодательством Российской Федерации.
    
    

Комментарий к статье 28. Увеличение уставного капитала общества

    
    1. Закон устанавливает два способа увеличения уставного капитала общества. Акционерное общество вправе по решению общего собрания акционеров увеличить уставный капитал путем увеличения номинальной стоимости акций или в результате выпуска дополнительных акций (ст.100 ГК РФ).
    
    При увеличении уставного капитала общества путем увеличения номинальной стоимости акций проводится общее собрание акционеров, решение на котором принимается большинством голосов акционеров - владельцев голосующих акций общества, принимающих участие в собрании (п. 2. ст. 49 Закона). Увеличение уставного капитала общества путем увеличения номинальной стоимости акций может осуществляться только за счет имущества общества (собственных средств), в том числе:
    
    - добавочного капитала акционерного общества;
    
    - остатков фондов специального назначения акционерного общества по итогам предыдущего года, за исключением резервного фонда и фонда акционирования работников предприятия;
    
    - нераспределенной прибыли акционерного общества прошлых лет (п. 4.3.2. Стандартов эмиссии ценных бумаг и регистрации проспектов ценных бумаг).
    
    Решение об увеличении уставного капитала общества путем размещения дополнительных акций принимается общим собранием акционеров большинством голосов. Уставом общества право принимать такое решение может быть предоставлено совету директоров (наблюдательному совету) общества (п. 1. ст. 48 Закона). Решение об увеличении уставного капитала общества путем размещения дополнительных акций принимается советом директоров (наблюдательным советом) общества единогласно. Голоса выбывших членов совета директоров не учитываются.
    
    Решение об увеличении уставного капитала путем размещения дополнительных акций должно определять:
    
    - количество размещаемых дополнительных обыкновенных акций и привилегированных акций каждого типа;
    
    - способ размещения;
    
    - цену размещения дополнительных акций, размещаемых посредством подписки, или порядок ее определения, в том числе цену размещения или порядок определения цены размещения дополнительных акций акционерам, имеющим преимущественное право приобретения размещаемых акций;
    
    - форму оплаты дополнительных акций, размещаемых посредством подписки;
    
    - иные условия размещения по усмотрению общества.
    
    Количество дополнительных акций не может быть больше количества объявленных акций, установленного уставом общества.
    
    Общее собрание, рассматривающее вопрос об увеличении уставного капитала общества путем размещения дополнительных акций, вправе также принять решение о внесении в устав общества положений об объявленных акциях, необходимых для выпуска дополнительных акций, или об изменении положений об объявленных акциях.
    
    Одним из источников увеличения уставного капитала общества путем размещения дополнительных акций может являться имущество общества. В этом случае сумма, на которую увеличивается уставный капитал общества, не должна превышать разницу между стоимостью чистых активов общества и суммой уставного капитала и резервного фонда общества.
    
    При этом размещения дополнительных акций производится только среди акционеров общества. Каждый акционер получает акции той же категории (типа), что и акции, которые ему уже принадлежат. Количество таких акций определяется пропорционально количеству акций, владельцем которых он является. При размещении дополнительных акций за счет имущества общества образование дробных акций не допускается.
    
    2. Закон предусматривает ограничение, обусловленное закреплением акций общества в государственной или муниципальной собственности. Если пакет таких акций составляет более 25 процентов уставного капитала общества, то увеличение уставного капитала путем выпуска дополнительных акций может осуществляться только при условии, что размер доли государства или муниципального образования при таком увеличении сохранится. Период действия данного ограничения распространяется на весь срок закрепления таких акций в государственной или муниципальной собственности.
    
    В соответствии со ст. 18 ФЗ РФ "О банках и банковской деятельности" для увеличения своего уставного капитала за счет средств нерезидентов кредитная организация обязана получить предварительное разрешение Банка России на отчуждение (в том числе продажу) своих акций, а участники кредитной организации - резиденты - на отчуждение принадлежащих им акций (долей) кредитной организации в пользу нерезидентов. Указанные сделки по отчуждению акций нерезидентам, совершенные без разрешения Банка России, являются недействительными.
    
    Банк России также имеет право наложить запрет на увеличение уставного капитала кредитной организации за счет средств нерезидентов и на отчуждение акций в их пользу, если результатом указанного действия станет превышение квоты участия иностранного капитала в банковской системе Российской Федерации.
    
    Порядок выпуска акций, сопровождающийся изменением размера уставного капитала кредитной организации, действующей в форме акционерного общества, определен разд. 4 Инструкции ЦБ РФ от 22 июля 2002 г. N 102-И. Согласно данному документу уставный капитал кредитной организации, действующей в форме акционерного общества, может быть увеличен путем увеличения номинальной стоимости акций или размещения дополнительных акций. Увеличение уставного капитала путем увеличения номинальной стоимости акций осуществляется только за счет имущества (капитализации собственных средств) кредитной организации - эмитента. При этом регистрационные документы оформляются на выпуск акций с увеличенной номинальной стоимостью. В процессе размещения акции с прежней номинальной стоимостью конвертируются во вновь выпущенные акции с увеличенной номинальной стоимостью. После регистрации итогов выпуска такие акции погашаются.
    
    Дополнительные акции могут быть размещены только в пределах количества объявленных акций, установленного уставом кредитной организации. Увеличение уставного капитала путем размещения дополнительных акций может осуществляться в том числе за счет имущества кредитной организации - эмитента (капитализации собственных средств). Сумма, на которую увеличивается уставный капитал кредитной организации - эмитента за счет имущества (капитализации собственных средств) кредитной организации, не должна превышать разницу между стоимостью чистых активов (собственных средств) кредитной организации - эмитента и суммой уставного капитала и резервного фонда кредитной организации.
    
    Оплата дополнительных акций кредитной организации, размещаемых посредством подписки, осуществляется по цене, определяемой советом директоров (наблюдательным советом) общества исходя из их рыночной стоимости, но не ниже номинала. При определении цены размещения ценных бумаг, цена покупки или цена спроса и цена предложения которых регулярно публикуются в печати, для определения рыночной стоимости таких ценных бумаг должны быть приняты во внимание заявленная цена покупки, спроса и предложения соответственно.
    
    

Комментарий к статье 29. Уменьшение уставного капитала общества

    
    1. Уменьшение уставного капитала может осуществляться обществом как в добровольном, так и в обязательном порядке. Вне зависимости от причин такого уменьшения Закон предусматривает, что уменьшение уставного капитала акционерного общества осуществляется путем уменьшения номинальной стоимости акций либо в результате покупки части акций общества в целях сокращения их общего количества (ст.101 ГК РФ). Уставный капитал акционерного общества может быть уменьшен только по основаниям, предусмотренным настоящим Законом.
    
    Решение об уменьшении уставного капитала относится к компетенции общего собрания акционеров (п. 1. ст. 48 Закона) и может предусматривать:
    
    - уменьшение номинальной стоимости акций;
    
    - приобретение обществом части акций в целях сокращения их общего количества;
    
    - погашение приобретенных или выкупленных обществом акций.
    
    Уменьшение уставного капитала путем приобретения и погашения части акций допускается, если такая возможность прямо предусмотрена уставом общества и осуществляется после уведомления всех его кредиторов (п. 1 ст. 101 ГК РФ).
    
    2. Общее собрание акционеров не вправе принимать решение об уменьшении уставного капитал, если в результате его размер станет меньше минимального размера уставного капитала, определенного Законом (ст. 26 Закона). При этом размер минимального уставного капитала общества определяется на дату государственной регистрации соответствующих изменений в уставе общества.
    
    Если уменьшение уставного капитала является для общества обязательным, то его минимальный размер определяется на дату государственной регистрации самого общества. Следовательно в этом случае уставный капитал общества может отличаться от размера минимального уставного капитала, установленного действующим законодательством.
    
    Общество обязано принять решение об уменьшении своего уставного капитала в следующих случаях:
    
    - если в течение года общество не реализовало неоплаченные учредителем акции (п. 1 ст. 34 Закона);
    
    - если по окончании второго и каждого последующего финансового года стоимость чистых активов общества оказывается меньше его уставного капитала (п. 4 ст. 35 Закона);
    
    - если в течение года общество не реализовало приобретенные им акции (ст. 72 Закона);
    
    - если в течение одного года общество не реализовало выкупленные акции (ст. 75 Закона).
    
    

Комментарий к статье 30. Уведомление кредиторов об уменьшении уставного капитала общества

    
    1. Положения настоящей статьи направлены на обеспечение прав и законных интересов кредиторов общества, которые могут быть нарушены в результате уменьшения уставного капитала общества. Аналогичная по содержанию норма содержится в п. 1 ст. 101 ГК РФ. Напомним, что уставный капитал общества определяет минимальный размер имущества общества, гарантирующего интересы его кредиторов (ст. 25 Закона).
    
    Закон возлагает на общество обязанность не только письменно уведомить своих кредиторов об уменьшении уставного капитала общества, но и сообщить им его новый размер. Кроме того, соответствующие сведения должны быть опубликованы обществом в печатном издании, предназначенном для публикации данных о государственной регистрации юридических лиц. На исполнение таких обязанностей обществу отводится тридцать дней с даты принятия решения об уменьшении уставного капитала.
    
    Обязанность общества по уведомлению кредиторов и публикации соответствующего решения корреспондируется с правом кредиторов общества потребовать досрочного прекращения или исполнения обязательств общества и возмещения им убытков. Такое требование должно быть составлено в письменной форме и направлено в общество в течение тридцати дней с даты направления последним уведомления или в течение тридцати дней с даты опубликования сообщения о принятом решении. Момент фактического получения кредитором уведомления не имеет юридического значения. Изложенная норма не является обязанностью кредитора, она только определяет меру его возможного поведения при уменьшении обществом своего уставного капитала. В случае, если кредитор не воспользуется предоставленным ему правом в указанный срок, право требования досрочного прекращения или исполнения соответствующих обязательств общества и возмещения им убытков утрачивается.
    
    Исключение из этого правила содержится в ст.12 ФЗ РФ "О банках и банковской деятельности", предусматривающей осуществление мер по финансовому оздоровлению кредитной организации. Так, в частности, установлено, что, если величина собственных средств (капитала) кредитной организации оказалась меньше размера ее уставного капитала, Банк России обязан направить в такую кредитную организацию требование о приведении в соответствие размера уставного капитала кредитной организации и величины ее собственных средств. В случае невозможности увеличения величины собственных средств кредитной организации до размера ее уставного капитала кредитная организация в течение сорока пяти дней со дня получения указанного требования Банка России обязана уменьшить размер уставного капитала до величины, не превышающей величины ее собственных средств, и внести соответствующие изменения в свои учредительные документы. При этом кредиторы не вправе требовать прекращения или досрочного исполнения обязательств кредитной организации на основании произведенного уменьшения размера уставного капитала. Положения об обязательном уведомлении кредиторов об их праве требовать от кредитной организации прекращения или досрочного исполнения ее обязательств и возмещения связанных с этим убытков также не применяются.
    
    Порядок опубликования сообщения кредитной организации о принятом решении об уменьшении уставного капитала определяется в соответствии с Указанием ЦБ РФ от 11 августа 2004 г. N 1487-У и Письмом ЦБ РФ от 23 сентября 2004 г. N 113-Т.
    
    2. Факт уведомления кредиторов имеет существенное юридическое значение. Только при наличии соответствующих доказательств их уведомления осуществляется государственная регистрация изменений в уставе общества, связанных с уменьшением уставного капитала общества.
    
    

Комментарий к статье 31. Права акционеров - владельцев обыкновенных акций общества

    
    1. Комментируемая статья имеет значение для определения одного из элементов правового статуса акционера, а именно прав владельцев обыкновенных акций общества. Права акционеров - владельцев акций каждой категории (типа) должны также содержаться в уставе общества. Это предусмотрено ст. 11 Закона.
    
    Акционеры - владельцы обыкновенных акций общества имеют право:
    
    - участвовать в общем собрании акционеров с правом голоса по всем вопросам его компетенции;
    
    - на получение дивидендов;
    
    - на получение части имущества общества в случае его ликвидации;
    
    Вместе с тем представленный перечень не является исчерпывающим. Другие статьи комментируемого Закона предусматривают такие правомочия, как:
    
    - право на отчуждение принадлежащих акционеру акции без согласия других акционеров и общества (ст. 2 Закона);
    
    - право требовать предоставления копию действующего устава общества (ст. 11 Закона);
    
    - право на получение имущества ликвидируемого общества, оставшегося после завершения расчетов с кредиторами (ст. 23 Закона);
    
    - преимущественное право приобретения размещаемых посредством открытой подписки дополнительных акций и эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции, в количестве, пропорциональном количеству принадлежащих им акций этой категории (типа) (ст. 40 Закона);
    
    - право требовать проведения внеочередного общего собрания акционеров (при владении не менее чем 10 процентов голосующих акций общества) (ст. 55 Закона);
    
    - право требовать выкупа обществом всех или части принадлежащих акционерам акций (ст. 75 Закона);
    
    - право требовать предоставления доступ к документам общества, а при владении в совокупности не менее 25 процентами голосующих акций общества, к документам бухгалтерского учета и протоколам заседаний коллегиального исполнительного органа (ст. 91 Закона).
    
    Общество в уставе может предусмотреть и другие права акционеров.
    
    2. Пункт 2 комментируемой статьи указывает, что каждая обыкновенная акция общества предоставляет акционеру - ее владельцу одинаковый объем прав. Данное положение означает, что при голосовании одна голосующая акция общества предоставляет ее владельцу только один голос (ст. 59 Закона). Исключение из этого правила наблюдается при проведении кумулятивного голосования.
    
    Закон запрещает производить конвертацию обыкновенных акций в привилегированные акции, облигации и иные ценные бумаги общества.
    
    

Комментарий к статье 32. Права акционеров - владельцев привилегированных акций общества

    
    1. По общему правилу акционеры - владельцы привилегированных акций общества не имеют права голоса на общем собрании акционеров. Исключение составляют только случаи, прямо предусмотренные настоящим Законом. Уставом общества права владельцев привилегированных акций на участие в голосование расширены быть не могут.
    
    Поскольку размещение привилегированных акций не является для общества обязательным и осуществляется по решению учредителей (акционеров), их выпуск может существенно повлиять на имущественные интересы владельцев обыкновенных акций. В этой связи Закон ограничивает количество размещенных привилегированных акций всех типов, устанавливая, что их номинальная стоимость не должна превышать 25 процентов уставного капитала общества (п. 2 ст. 25 Закона).
    
    Как и в случае с обыкновенными акциями, привилегированные акции общества одного типа предоставляют своим владельцам одинаковый объем прав и имеют одинаковую номинальную стоимость. Все привилегированные акции делятся на типы, для каждого из которых устанавливается собственный объем прав их владельцев. Перечень этих прав носит императивный характер, и возможность их реализации не связана закреплением в уставе. Эти права предоставлены на основании Закона.
    
    2. Сущность привилегированных акций состоит в том, что их владельцы в обмен на ограничение участия в управлении обществом в значительной мере страхуют риск убытков, связанный с деятельностью общества. Устав общества должен определять размер дивиденда и (или) стоимость, выплачиваемую при ликвидации общества (ликвидационная стоимость) по привилегированным акциям каждого типа.
    
    Размер дивиденда и ликвидационная стоимость могут определяться в твердой денежной сумме или в процентах к номинальной стоимости привилегированных акций. Уставом общества может также устанавливаться порядок их определения, и указанное требование также будет считаться соблюденным. Если устав общества никак не определяет размер дивиденда по привилегированным акциям, то интересы их владельцев защищает закон. В этом случае они имеют право на получение дивидендов наравне с владельцами обыкновенных акций.
    
    Уставом общества могут определяться размеры дивидендов и ликвидационная стоимость, выплачиваемые по привилегированным акциям двух и более типов. Тогда устав общества должен обязательно устанавливать очередность их выплаты.
    
    3. Особый вид привилегированных акций составляют кумулятивные привилегированные акции. Они образуются, если устав общества не только определяет размер дивиденда по привилегированным акциям определенного типа, но и устанавливает, что невыплаченный или не полностью выплаченный дивиденд накапливается и выплачивается не позднее определенного уставом срока. Если уставом общества такой срок не установлен, привилегированные акции кумулятивными не являются.
    
    4. Закон предусматривает возможность закрепления в уставе общества конвертации привилегированных акций определенного типа. Они могут быть конвертированы в обыкновенные акции или по требованию их владельцев в привилегированные акции иных типов. Возможна также конвертация всех привилегированных акций одного типа. Данный перечень ценных бумаг, в которые могут быть конвертированы привилегированные акции, является исчерпывающим. Закон не допускает конвертацию привилегированных акций в облигации и иные ценные бумаги, за исключением акций.
    
    Необходимым условием конвертации привилегированных акций в обыкновенные акции и привилегированные акции иных типов является указание на нее в уставе. Вторым основанием проведения конвертации выступает реорганизация общества.
    
    В этом случае уставом общества на момент принятия решения о размещения конвертируемых привилегированных акций должны быть определены:
    
    - порядок их конвертации;
    
    - количество, категория (тип) акций, в которые они конвертируются;
    
    - иные условия конвертации.
    
    Изменение таких положений устава общества после принятия решения о размещении конвертируемых привилегированных акций не допускается.
    
    5. Пункты 4 и 5 комментируемой статьи определяют исключительные случаи участия владельцев привилегированных акций в голосовании на общем собрании акционеров. Общий правовой режим участия владельцев привилегированных акций в общем собрании предоставляет им право голоса только при решении вопросов о реорганизации и ликвидации общества.
    
    В случае, если общее собрание рассматривает вопросы о внесении изменений и дополнений в устав общества, ограничивающих права владельцев привилегированных акций, то право на участие в нем приобретают только соответствующие акционеры.
    
    С другой стороны Закон защищает имущественные интересы владельцев привилегированных акций определенного типа, размер дивиденда по которым определен в уставе общества, но при этом владельцы не получили причитающихся им выплат. Они приобретают право участвовать и голосовать на общем собрании акционеров по всем вопросам его компетенции. Указанное право прекращается с момента первой выплаты дивидендов в полном размере. Аналогичное право распространяется на владельцев кумулятивных привилегированных акций определенного типа. Их право участвовать в общем собрании акционеров прекращается с момента выплаты всех накопленных по указанным акциям дивидендов в полном размере.
    
    

Комментарий к статье 33. Облигации и иные эмиссионные ценные бумаги общества

    
    1. Закон определяет порядок размещения обществом эмиссионных ценных бумаг, в том числе конвертируемых в акции. Положения настоящей статьи распространяются преимущественно на облигации, возможность выпуска которых обществом предусмотрена также ст. 102 ГК РФ. В соответствии со ст. 2 ФЗ РФ "О рынке ценных бумаг" эмиссионные ценные бумаги общества должны одновременно удовлетворять следующим требованиям:
    
    - закреплять совокупность имущественных и неимущественных прав, подлежащих удостоверению, уступке и безусловному осуществлению с соблюдением установленных формы и порядка;
    
    - размещаться выпусками;
    
    - иметь равные объем и сроки осуществления прав внутри одного выпуска вне зависимости от времени приобретения ценной бумаги.
    
    Облигацией признается эмиссионная ценная бумага, закрепляющая право ее владельца на получение от эмитента облигации в предусмотренный в ней срок ее номинальной стоимости или иного имущественного эквивалента. Облигация может также предусматривать право ее владельца на получение фиксированного в ней процента от номинальной стоимости облигации либо иные имущественные права. Доходом по облигации являются процент и (или) дисконт (см. также ст. 816 ГК РФ).
    
    2. По общему правилу для размещения облигаций и иных эмиссионных ценных бумаг требуется решение совета директоров (наблюдательного совета) общества. Размещение облигаций, конвертируемых в акции, и иных эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции, должно осуществляться по решению общего собрания акционеров. Уставом общества может быть также предусмотрено, что решение о размещении ценных бумаг принимается общим собранием акционеров, а размещение облигаций, конвертируемых в акции, осуществляется по решению совета директоров (наблюдательного совета) общества.
    
    3. Пункт 3 комментируемой статьи определяет порядок и условия размещения облигаций. В качестве возможного обеспечения облигаций может использоваться залог, поручительство, банковская гарантия и другие способы (ст. 27_2 ФЗ РФ "О рынке ценных бумаг")
    
    Акционерное общество вправе выпускать облигации на сумму, не превышающую размер уставного капитала либо величину обеспечения, предоставленного обществу в этих целях третьими лицами. При отсутствии обеспечения выпуск облигаций допускается не ранее третьего года существования акционерного общества и при условии надлежащего утверждения к этому времени двух годовых балансов общества (ст. 102 ГК РФ).
    

    Возможны и другие ограничения для размещения облигаций. Так, общество не вправе выпускать облигации до полной оплаты своего уставного капитала. Изменения, внесенные Федеральным законом от 29.12.2004 г. N 192-ФЗ, предусматривают, что такие ограничения не распространяются на выпуск облигаций с ипотечным покрытием. Указанная новация согласуется с положениями ст. 27_3 ФЗ РФ "О рынке ценных бумаг" об облигациях с залоговым обеспечением. Она указывает, что договор залога, которым обеспечивается исполнение обязательств по облигациям, считается заключенным с момента возникновения у их первого владельца (приобретателя) прав на такие облигации. При этом письменная форма договора о залоге считается соблюденной.
    
    В случае, если исполнение обязательств по облигациям обеспечивается залогом недвижимого имущества (ипотекой), требования о нотариальной форме договора ипотеки и его государственной регистрации считаются соблюденными при условии нотариального удостоверения и государственной регистрации органом, осуществляющим государственную регистрацию прав на недвижимое имущество, решения о выпуске облигаций с залоговым обеспечением.
    
    Нотариальное удостоверение и государственная регистрация решения о выпуске облигаций, обеспеченных ипотекой, производятся органом, осуществляющим государственную регистрацию прав на недвижимое имущество, после государственной регистрации выпуска таких облигаций. Государственная регистрация ипотеки производится указанным органом одновременно с государственной регистрацией решения о выпуске облигаций, обеспеченных ипотекой. Размещение облигаций, обеспеченных ипотекой, до государственной регистрации ипотеки запрещается.
    
    В случае признания выпуска облигаций, обеспеченных ипотекой, несостоявшимся регистрационная запись об ипотеке погашается на основании заявления залогодателя, к которому прилагается документ, подтверждающий принятие регистрирующим органом решения о признании соответствующего выпуска облигаций несостоявшимся.
    
    Ограничение, связанное с выпуском обществом эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции, обусловлено также следующим обстоятельством. Количество объявленных акций общества определенных категорий и типов не должно быть меньше количества акций этих категорий и типов, право на приобретение которых предоставляют размещаемые ценные бумаги.
    
    4. Особенности выпуска облигаций кредитных организаций определены Инструкцией ЦБ РФ от 22 июля 2002 г. N 102-И. Так, п. 6 Инструкции, определено, что кредитная организация вправе выпускать облигации, исполнение обязательств по которым обеспечивается залогом (облигации с залоговым обеспечением), поручительством, банковской гарантией, государственной или муниципальной гарантией. В случае если обеспечение по облигациям предоставляется иностранным лицом, то к отношениям, связанным с обеспечением облигаций, применяется законодательство Российской Федерации. Все споры, возникшие вследствие неисполнения или ненадлежащего исполнения лицом, предоставившим обеспечение, своих обязанностей, подсудны судам Российской Федерации.
    

    Предметом залога по облигациям кредитных организаций с залоговым обеспечением могут быть только ценные бумаги и недвижимое имущество.
    
    Если ценные бумаги не являются именными, они могут быть предоставлены в обеспечение по облигациям только при условии учета прав на них в депозитарии. В случае, если облигации обеспечены залогом ценных бумаг, права на которые учитываются в системе ведения реестра (в реестре) или в депозитарии, после государственной регистрации выпуска таких облигаций и до начала их размещения залогодатель обязан зафиксировать обременение соответствующих ценных бумаг залогом у лица, осуществляющего учет прав на эти ценные бумаги.
    
    Договор поручительства, которым обеспечивается исполнение обязательств по облигациям кредитной организации - эмитента, считается заключенным с момента возникновения у их первого владельца прав на такие облигации. Такой договор может предусматривать только солидарную ответственность поручителя и кредитной организации за неисполнение или ненадлежащее исполнение последней обязательств по облигациям.
    
    Банковская гарантия, предоставляемая в обеспечение исполнения обязательств кредитной организации по облигациям, не может быть отозвана. Срок, на который выдается банковская гарантия, должен не менее чем на шесть месяцев превышать дату (срок окончания) погашения облигаций кредитной организации, обеспеченных такой гарантией. Условиями банковской гарантии должно быть также предусмотрено, что права требования к гаранту переходят к лицу, к которому переходят права на облигацию.
    
    Банковская гарантия, которой обеспечивается исполнение обязательств по облигациям кредитной организации, должна предусматривать только солидарную ответственность гаранта и кредитной организации за неисполнение или ненадлежащее исполнение последней обязательств по облигациям.
    
    Государственная и муниципальная гарантии по облигациям представляются в соответствии с бюджетным законодательством Российской Федерации и законодательством Российской Федерации о государственных (муниципальных) ценных бумагах.
    
    

Комментарий к статье 34. Оплата акций и иных эмиссионных ценных бумаг общества при их размещении

    
    1. Комментируемая статья определяет порядок оплаты размещаемых обществом эмиссионных ценных бумаг. Основываясь на времени выпуска ценных бумаг, Закон соответственно выделяет акции, размещаемые при учреждении общества (размещенные) и выпускаемые дополнительно (объявленные) акции.
    
    Не менее 50 процентов акций общества, распределяемых между акционерами в соответствии с учредительным договором, должны быть оплачены в течение трех месяцев, а остальная часть - в течение одного года с момента государственной регистрации общества. Акционеры, не пол-ностью оплатившие акции, несут солидарную ответственность по обязательствам акционерного общества в пределах неоплаченной части стоимости принадлежащих им акций (п. 1. ст. 96 ГК РФ). Договором о создании общества может быть предусмотрен более коротких срок оплаты размещенных акций, а также взыскание неустойки (штрафа, пени) за неисполнение обязанности по оплате акций. До оплаты указанного количества акций общество не вправе совершать сделки, не связанные с его учреждением (п. 3 ст. 2 Закона).
    
    Оплата акций общества имеет существенное значение и для возникновения прав акционеров на участие в управлении обществом. Если уставом общества учредителям предоставлено право голоса до момента полной оплаты акций, неоплаченные акции учитываются при определении кворума общего собрания акционеров, если такого права не предоставлено - не подлежат учету.
    
    Пропуск учредителем установленного для оплаты срока влечет переход права собственности на размещенные акции к самому обществу. Такие акции становятся размещенными до их погашения (ст. 27 Закона). Они не предоставляют права голоса, не учитываются при подсчете голосов, по ним не начисляются дивиденды.
    
    Закон устанавливает обязанность общества распорядиться приобретенными таким образом акциями. Однако их дальнейшая юридическая судьба будет определяться обществом самостоятельно. Оно может принять решение о реализации либо о погашении неоплаченных акций. Если акции не будут реализованы в течение года с момента приобретения, общество обязано принять решение об уменьшении уставного капитала в порядке, установленном ст. 29 Закона. Цена повторного размещения не может быть меньше их номинальной стоимости. В противном случае существует угроза ликвидации общества в принудительном порядке по решению суда на основании иска, заявленного органом, осуществляющим государственную регистрацию юридических лиц, либо иного государственного органа или органа местного самоуправления, наделенного правом обращения в суд с такими требованиями.
    
    Дополнительные акции и иные эмиссионные ценные бумаги общества, размещаемые путем подписки, размещаются при условии их полной оплаты, которая может производиться денежными или неденежными средствами.
    
    2. Закон специально устанавливает формы оплаты соответствующих ценных бумаг. Акции, распределяемые среди учредителей общества, а также дополнительные акции, размещаемые посредством подписки, могут оплачиваться деньгами, ценными бумагами, другими вещами или имущественными правами либо иными правами, имеющими денежную оценку. В этом случае соответствующая форма оплаты акций общества при его учреждении регламентируется договором о создании общества, а дополнительных акций - решением об их размещении. Иные эмиссионные ценные бумаги, в том числе облигации, подлежат оплате только деньгами.
    
    3. Имущество, вносимое в оплату акций при учреждении общества, подлежит денежной оценке. Она производится по соглашению между учредителями. При оплате дополнительных акций денежная оценка имущества производится советом директоров (наблюдательным советом) общества на основе его рыночной стоимости (ст. 77 Закона). Для ее определения должен привлекаться независимый оценщик. В любом случае величина денежной оценки имущества учредителями или советом директоров (наблюдательным советом) общества не может превышать величины, определенной независимым оценщиком. При нарушении указанных требований соответствующие решения учредителей или совета директоров (наблюдательного совета) не имеют юридической силы.
    
    В уставе общества могут быть предусмотрены ограничения на виды имущества, которым могут быть оплачены акции общества.
    
    

Арбитражная практика  

    
    Пункт 7 постановления Пленума Высшего Арбитражного суда РФ "О некоторых вопросах применения Федерального закона "Об акционерных обществах" от 18 ноября 2003 г. N 19 указывает, что в отношении акций, право собственности на которые перешло к обществу, последнее вправе осуществлять правомочия владением, пользованием и распоряжением указанными акциями. Однако распорядиться этими акциями общество вправе лишь способом, предусмотренным Законом, а именно реализовать их по цене не ниже номинальной стоимости не позднее года после приобретения. Общество не вправе передавать находящиеся в его собственности акции в залог, отчуждать их безвозмездно или по цене более низкой, чем та, которая указана в Законе (ниже номинальной стоимости). Сделки, заключенные обществом с нарушением указанных ограничений, являются ничтожными.
    
    

Комментарий к статье 35. Фонды и чистые активы общества

    
    1. Данная статья содержит императив, согласно которому в дополнение к сведениям, указанным в п. 2 ст. 11 Закона, устав общества должен определять размер его резервного фонд, но не менее 5 процентов от уставного капитала общества.
    
    Наличие резервного фонда является обязательным, поскольку его средства предназначены для покрытия убытков общества, а также для погашения облигаций и выкупа акций общества в случае отсутствия иных средств. Использование таких средств для иных целей не допускается.
    
    Резервный фонд формируется из ежегодных отчислений, размер которых устанавливается уставом общества, но не менее 5 процентов от чистой прибыли. По достижении установленного размера, отчисления не производятся.
    
    2. Другой формой обособления имущества общества является фонд акционирования работников. Его наличие в обществе не является обязательным и определяется обществом самостоятельно с указанием в уставе. Средства такого фонда имеют целевое назначение. Они могут расходоваться только на приобретение акций общества, продаваемых акционерами, для последующего размещения их работникам. Это может являться одним из способов мотивации труда персонала общества, способствовать его ориентации на достижение высоких показателей финансово-хозяйственной деятельности общества. Акций, приобретенные за счет средств фонда акционирования, реализуются между работниками на возмездной или безвозмездной основе. В случае их продажи вырученные средства направляются на формирование фонда.
    
    Несмотря на различия в основаниях создания фондов и направлений в расходовании средств, фонды общества имеют следующие общие признаки:
    
    - каждый фонд представляет собой часть имущества общества, обособленную и учитываемую в установленном порядке;
    
    - фондов имеют исключительно целевое назначение;
   
    - использование резервного фонда и иных фондов общества относится к компетенции совета директоров (наблюдательного совета) общества (ст. 65 Закона).
    
    3. Важным критерием определения эффективности деятельности общества являются чистые активы. Порядок оценки чистых активов акционерных обществ, за исключением осуществляющих страховую и банковскую деятельность, утвержден Приказом Минфина РФ N 10н и ФКЦБ N 03-6/пз от 29 января 2003 г. Так, под стоимостью чистых активов акционерного общества понимается величина, определяемая путем вычитания из суммы активов акционерного общества, принимаемых к расчету, суммы его пассивов, принимаемых к расчету.
    

    Для оценки стоимости чистых активов акционерного общества составляется расчет по данным бухгалтерской отчетности.
    
    В состав активов, принимаемых к расчету, включаются:
    
    - внеоборотные активы, отражаемые в первом разделе бухгалтерского баланса (нематериальные активы, основные средства, незавершенное строительство, доходные вложения в материальные ценности, долгосрочные финансовые вложения, прочие внеоборотные активы);
    
    - оборотные активы, отражаемые во втором разделе бухгалтерского баланса (запасы, налог на добавленную стоимость по приобретенным ценностям, дебиторская задолженность, краткосрочные финансовые вложения, денежные средства, прочие оборотные активы), за исключением стоимости в сумме фактических затрат на выкуп собственных акций, выкупленных акционерным обществом у акционеров для их последующей перепродажи или аннулирования, и задолженности участников (учредителей) по взносам в уставный капитал.
    
    В состав пассивов, принимаемых к расчету, включаются:
    
    - долгосрочные обязательства по займам и кредитам и прочие долгосрочные обязательства;
    
    - краткосрочные обязательства по займам и кредитам;
    
    - кредиторская задолженность;
    
    - задолженность участникам (учредителям) по выплате доходов;
    
    - резервы предстоящих расходов;
    
    - прочие краткосрочные обязательства.
    
    Оценка стоимости чистых активов производится акционерным обществом ежеквартально и в конце года на соответствующие отчетные даты. Информация о стоимости чистых активов раскрывается в промежуточной и годовой бухгалтерской отчетности.
    
    4. Стоимость чистых активов общества имеет существенное юридическое значение. На их основе определяется сумма, на которую увеличивается уставный капитал общества за счет имущества общества (п. 5 ст. 28 Закона). Общество не вправе принимать решение (объявлять) о выплате дивидендов по акциям, если стоимость чистых активов общества меньше его уставного капитала либо станет меньше их размера в результате принятия такого решения (ст. 43 Закона). Общество не вправе осуществлять приобретение размещенных им обыкновенных акций, если на момент их приобретения стоимость чистых активов общества меньше его уставного капитала, резервного фонда и превышения над номинальной стоимостью определенной уставом ликвидационной стоимости размещенных привилегированных акций либо станет меньше их размера в результате при-
    
    обретения акций (ст. 73 Закона). Стоимость чистых активов общества учитывается при расчете общей суммы средств, направляемых обществом на обязательный выкуп акций, принадлежащих акционерам (ст. 76 Закона).
    

    5. Обществу необходимо постоянно следить за состоянием своих чистых активов. Если стоимость чистых активов общества оказывается меньше его уставного капитала, у общества возникает обязанность объявить об уменьшении своего уставного капитала до величины, не превышающей стоимости его чистых активов. В случае, если стоимость чистых активов общества окажется меньше величины минимального уставного капитала, общество будет обязано принять решение о своей ликвидации. Расчет данных показателей осуществляется по окончании второго и каждого последующего финансового года.
    
    Данная норма направлена на инициирование предпринимательской активности обществ и недопущение существования мнимых юридических лиц, не осуществляющих никакой финансово-хозяйственной деятельности.
    
    

Глава IV
Размещение обществом акций и иных эмиссионных ценных бумаг

    
Комментарий к статье 36. Цена размещения акций общества

    
    1. Цена размещения акций общества имеет значение для формирования уставного капитала, который составляется исходя из номинальной стоимости акций общества, приобретенных его акционерами (п. 1 ст. 25 Закона).
    
    Цена размещения зависит от того, какие именно акции подлежат оплате. Размещенные акции (см. п. 1 ст. 27 Закона) оплачиваются по цене не ниже их номинальной стоимости. Цена дополнительных (объявленных) акций (см. п. 1 ст. 27 Закона), размещаемых по подписке, определяется советом директоров (наблюдательным советом) общества не основе их рыночной стоимости. В этом случае номинальная стоимость также выполняет функцию минимального значения. Это означает, что продажная цена всех акций может равняться или превышать номинальную стоимость, которая определяет лишь минимальную выручку от их реализации. Разница между фактической и продажной ценой засчитывается в эмиссионный доход общества, но не влияет на увеличение размера его уставного капитала.
    
    2. Учитывая, что цена размещения может не совпадать с номинальной стоимостью акций, Закон устанавливает льготный режим для акционеров при осуществлении ими преимущественного права приобретения акций. Для них цена предложения третьим лицам может быть снижена до 10 процентов. Таким образом, возможна ситуация, когда акционеры приобретут акции общества по цене меньше продажной, но больше номинальной стоимости акций. Аналогичное правило применяется для определения размера вознаграждения посредника, участвующего в размещении дополнительных акций общества посредством подписки.
    
    

Комментарий к статье 37. Порядок конвертации в акции эмиссионных ценных бумаг общества

    
    1. Представленная статья определяет правовые основания конвертации эмиссионных ценных бумаг в акции общества в зависимости от их типа.
    
    Применительно к привилегированным акциям порядок конвертации устанавливается уставом общества. В соответствии с п. 3. ст. 32 Закона, уставом общества может быть предусмотрена конвертация привилегированных акций определенного типа в обыкновенные акции или привилегированные акции иных типов по требованию акционеров - их владельцев или конвертация всех акций этого типа. В этом случае уставом должны быть определены порядок их конвертации, в том числе количество, категория (тип) акций, в которые они конвертируются, и иные условия конвертации. Конвертация привилегированных акций в облигации и иные ценные бумаги, за исключением акций, не допускается.
    
    Порядок конвертации облигаций и иных, за исключением акций, эмиссионных ценных бумаг, регламентируется соответствующим решением о выпуске (см. комментарий к ст. 33 Закона).
    
    2. Если конвертация акций и иных эмиссионных ценных бумаг сопровождается реорганизацией общества, ее порядок и условия определяются соответствующими решениями и договорами (о слиянии, присоединении, разделении, выделении и преобразовании) (ст. 15 Закона).
    
    Договор о слиянии должен определять порядок и условия слияния, а также порядок конвертации акций каждого общества в акции нового общества. При слиянии акции общества, принадлежащие другому обществу, участвующему в слиянии, а также собственные акции, принадлежащие участвующему в слиянии обществу, погашаются (ст. 16 Закона).
    
    При присоединении заключается договор о присоединении, в котором определяется порядок и условия присоединения, а также порядок конвертации акций присоединяемого общества в акции общества, к которому осуществляется присоединение. При присоединении общества акции присоединяемого общества, принадлежащие обществу, к которому осуществляется присоединение, а также собственные акции, принадлежащие присоединяемому обществу, погашаются (ст. 17 Закона).
    
    При разделении общее собрание реорганизуемого общества принимает решение о реорганизации общества в форме разделения, о порядке и об условиях разделения, о создании новых обществ, о порядке конвертации акций реорганизуемого общества в акции создаваемых обществ, об утверждении разделительного баланса. При этом каждый акционер реорганизуемого общества, голосовавший против или не принимавший участия в голосовании по вопросу о реорганизации общества, должен получить акции каждого общества, создаваемого в результате разделения, предоставляющие те же права, что и акции, принадлежащие ему в реорганизуемом обществе, пропорционально числу принадлежащих ему акций этого общества (ст. 18 Закона).
    

    Общее собрание акционеров общества, реорганизуемого в форме выделения, должно решить вопрос о порядке и об условиях выделения, о создании нового общества (обществ), о конвертации акций реорганизуемого общества в акции создаваемого общества (распределении акций создаваемого общества среди акционеров реорганизуемого общества, приобретении акций создаваемого общества самим реорганизуемым обществом) и о порядке такой конвертации (распределения, приобретения), об утверждении разделительного баланса.
    
    Если решение о реорганизации общества в форме выделения предусматривает конвертацию акций реорганизуемого общества в акции создаваемого общества или распределение акций создаваемого общества среди акционеров реорганизуемого общества, каждый акционер реорганизуемого общества, голосовавший против или не принимавший участия в голосовании по вопросу о реорганизации общества, должен получить акции каждого общества, создаваемого в результате выделения, предоставляющие те же права, что и акции, принадлежащие ему в реорганизуемом обществе, пропорционально числу принадлежащих ему акций этого общества (ст.19 Закона).
    
    При преобразовании акционерного общества в общество с ограниченной ответственностью, в производственный кооператив либо в некоммерческое партнерство общее собрание акционеров выносит решение о порядке обмена акций общества на вклады участников общества с ограниченной ответственностью или паи членов производственного кооператива (ст. 20 Закона).
    
    

Комментарий к статье 38. Цена размещения эмиссионных ценных бумаг

    
    1. Указанная статья регулирует вопросы ценообразования при оплате эмиссионных ценных бумаг общества. Пунктом 1 комментируемой статьи предусмотрено, что их оплата осуществляется по цене, определяемой советом директором (наблюдательным советом) общества исходя из рыночной стоимости ценных бумаг (ст. 77 Закона). При этом оплата эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции, осуществляется по цене не ниже номинальной стоимости акций, в которые конвертируются такие ценные бумаги. Следует учесть, что в таком порядке происходит оплата эмиссионных ценных бумаг общества, размещенных только по подписке.
    
    2. Закон предусматривает возможность уменьшения цены размещения эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции, при осуществлении акционерами общества преимущественного права приобретения таких ценных бумаг. В этом случае для акционеров общества может быть установлена цена до 10 процентов меньше, чем при размещении иным лицам.
    
    Кроме того, Закон устанавливает предельный размер вознаграждения посреднику, участвовавшему в размещении эмиссионных ценных бумаг посредством подписки. Вознаграждение посредника не может превышать 10 процентов цены реализации соответствующих ценных бумаг.
    
    

Комментарий к статье 39. Способы размещения обществом акций и иных эмиссионных ценных бумаг общества

    
    1. Закон устанавливает два основных способа размещения дополнительных (объявленных) акций и иных эмиссионных ценных бумаг - подписку и конвертацию. При увеличении уставного капитала общества за счет его имущества общество должно осуществлять размещение дополнительных акций посредством распределения их среди акционеров.
    
    2. Порядок размещения ценных бумаг зависит от типа общества. Открытое общество вправе проводить как открытую, так и закрытую (если такая возможность не ограничена уставом общества) подписку на выпускаемые им акции и осуществлять их свободную продажу. В открытом обществе установление преимущественного права общества или его акционеров на приобретение акций, отчуждаемых акционерами этого общества, не допускается (ст.7 Закона).
    
    Если посредством открытой подписки размещается более 25 процентов ранее размещенных обыкновенных акций, то соответствующее решение принимается исключительно общим собранием акционеров большинством в три четверти голосов акционеров, принимающих участие в общем собрании. Уставом общества может быть предусмотрена необходимость большего числа голосов для принятия этого решения. Аналогичная норма действует в отношении открытой подписки на эмиссионные ценные бумаги, конвертируемые в обыкновенные акции, если количество ранее размещенных обыкновенных акций составляет более 25 процентов.
    
    Акции закрытого акционерного общества распределяются только среди его учредителей или иного, заранее определенного круга лиц. Такое общество не вправе проводить открытую подписку на выпускаемые им акции либо иным образом предлагать их для приобретения неограниченному кругу лиц (ст. 7 Закона).
    
    Для размещения акций (эмиссионных ценных бумаг общества, конвертируемых в акции) посредством закрытой подписки требуется решение общего собрания акционеров об увеличении уставного капитала общества путем размещения дополнительных акций (о размещении эмиссионных ценных бумаг общества, конвертируемых в акции). Такое решение принимается большинством в три четверти голосов акционеров, принимающих участие в общем собрании акционеров. Уставом общества может быть предусмотрена необходимость большего числа голосов.
    
    3. Пункт 5 комментируемой статьи носит отсылочный характер. Его положения указывают, что порядок и условия размещения акций и иных эмиссионных ценных бумаг общества определяются правовыми актами, принятыми уполномоченными органами государственной власти в соответствии со своей компетенцией.
    

    Одним из таких документов являются Стандарты эмиссии ценных бумаг и регистрации проспектов ценных бумаг, утвержденные постановлением ФКЦБ от 18 июня 2003 г. N 03-30/пс. Стандарты подробно регулируют эмиссию акций, облигаций и опционов эмитента юридических лиц, а также порядок регистрации проспектов указанных ценных бумаг. Так, положения п. 2.3. Стандартов устанавливают требования к решению о выпуске (дополнительном выпуске) ценных бумаг.
    
    В решение о выпуске акций, размещаемых путем распределения среди акционеров, включается следующая информация:
    
    - вид ценных бумаг - акции (именные);
    
    - категория (тип) размещенных акций;
    
    - форма акций - бездокументарные;
    
    - номинальная стоимость каждой акции выпуска;
    
    - количество акций выпуска;
    
    - права владельца каждой акции выпуска.
    
    Информация, содержащаяся в решении о выпуске (дополнительном выпуске) ценных бумаг, размещаемых путем подписки, включает следующие сведения:
    
    - вид, категорию (тип) ценных бумаг (акции (именные), облигации (именные, на предъявителя), опционы эмитента (именные), категорию (тип) - для акций; идентификационные признаки выпуска, серии, конвертируемые или неконвертируемые, процентные, дисконтные и так далее - для облигаций; идентификационные признаки выпуска (серии) - для опционов);
    
    - форму ценных бумаг (бездокументарные, документарные);
    
    - указание на обязательное централизованное хранение;
    
    - номинальную стоимость каждой ценной бумаги выпуска (дополнительного выпуска) в случае, если наличие номинальной стоимости ценных бумаг предусмотрено законодательством Российской Федерации;
    
    - количество ценных бумаг выпуска (дополнительного выпуска);
    
    - общее количество ценных бумаг данного выпуска, размещенных ранее (указывается в случае дополнительного выпуска ценных бумаг);
    
    - права владельца каждой ценной бумаги выпуска (дополнительного выпуска).
    
    В решении о выпуске (дополнительном выпуске) документарных ценных бумаг на предъявителя указывается, предусмотрено ли их обязательное централизованное хранение.
    
    

Комментарий к статье 40. Обеспечение прав акционеров при размещении акций
и эмиссионных ценных бумаг общества,
конвертируемых в акции

    
    1. Представленная статья устанавливает гарантии соблюдения прав акционеров при размещении эмиссионных ценных бумаг общества. Количество дополнительных акций и эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции, приобретаемых акционерами, должно быть пропорционально количеству принадлежащих им акций.
    
    Данное правило применяется также в случае, если акционер общества голосовал против или не принимал участия в голосовании по вопросу о размещении посредством закрытой подписки акций и эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции. Заявление об осуществлении преимущественного права подается акционером в порядке, предусмотренном п. 2 ст. 41 Закона. Исключение из этого правила связано с размещением акций и иных эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции, по закрытой подписке только среди акционеров.
    
    При нарушении преимущественного права акционера на приобретение акций и эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции, размещаемых посредством закрытой подписки, могут быть применены меры защиты, предусмотренные ст. 26 Федерального закона "О рынке ценных бумаг".
    

Арбитражная практика

    
    Постановление Пленума Высшего Арбитражного суда РФ "О некоторых вопросах применения Федерального закона “Об акционерных обществах” от 18 ноября 2003 г. N 19 указывает, что преимущественным правом пользуются акционеры общества - владельцы обыкновенных и привилегированных акций пропорционально количеству принадлежащих им акций соответствующей категории (типа) (п. 12). Общество не вправе ограничивать или приостанавливать действие преимущественного права акционеров, предусмотренного ст. 40 Закона.
    
    
    2. Порядок составления списка лиц, имеющих преимущественное право приобретения дополнительных акций и эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции, предусматривает использование информации реестра акционеров. Актуальность соответствующих сведений устанавливается на дату принятия решения, являющегося основанием для размещения дополнительных акций и эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции. При этом номинальный держатель акций должен представить данные о лицах, в интересах которых он владеет акциями.
    
    

Комментарий к статье 41. Порядок осуществления преимущественного права
приобретения акций и эмиссионных ценных бумаг,
конвертируемых в акции

    
    1. В целях реализации преимущественного права приобретения акций и эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции, Закон предусматривает обязанность общества уведомить лиц, включенных в соответствующий список (см. п. 2. ст. 40 Закона). Порядок направления уведомления аналогичен сообщению о проведении общего собрания акционеров.
    
    В уведомлении должны быть указаны:
    
    - сведения о количестве размещаемых акций и эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции;
    
    - цена размещения акций или порядок определения цены размещения (в том числе цена их размещения или порядок определения цены размещения в случае осуществления акционерами общества преимущественного права приобретения);
    
    - порядок определения количества ценных бумаг, которое вправе приобрести каждый акционер;
    
    - срок действия преимущественного права (не может быть менее сорока пяти дней с момента направления (вручения) или опубликования уведомления).
    
    До окончания указанного срока общество не вправе размещать дополнительные акции и эмиссионные ценные бумаги, конвертируемые в акции, среди третьих лиц. В случаи нарушения данного императива применяются меры защиты, предусмотренные для недобросовестной эмиссии (ст. 26 ФЗ РФ "О рынке ценных бумаг"). Если акционер не выразит желания реализовать свое преимущественное право, ценные бумаги реализуются путем открытой продажи.
    
    2. Акционер по своему усмотрению в праве решить, как распорядиться предоставленной возможностью. Он может полностью или частично осуществить свое преимущественное право, направив в общество письменное заявление о приобретении акций и эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции, и документ об их оплате. Акции и эмиссионные ценные бумаги, конвертируемые в акции, могут быть оплачены как в натуральной форме (имуществом), так и деньгами.
    
    В заявлении о приобретении акций должно быть указано:
    
    - имя (наименование) акционера;
    
    - место жительства (местонахождения);
    
    - количество приобретаемых им ценных бумаг.
    
    При подаче такого заявления без представления доказательств оплаты дополнительных акций и эмиссионных ценных бумаг, которые акционер намерен приобрести, а также при пропуске установленного срока обращения с соответствующим заявлением действие преимущественного права акционера на их приобретение прекращается.
    
    

Глава V
Дивиденды общества

Комментарий к статье 42. Порядок выплаты обществом дивидендов

    
    1. Положения ст. 42 Закона развивают соответствующие нормы ГК РФ, ст. 50 которого предусмотрено, что акционерные общества как коммерческие организации в качестве основной цели своей деятельности преследуют извлечение прибыли. При этом согласно ст. 67 ГК РФ участник общества вправе принимать участие не только в управлении делами общества, но и в распределении прибыли.
    
    Прибыль, полученная обществом по результатам первого квартала, полугодия, девяти месяцев финансового года и (или) по результатам финансового года, может распределяться между акционерами в виде выплаты дивидендов.
    
    2. Федеральным законом РФ от 6 апреля 2004 г. N 17-ФЗ в п. 2 комментируемой статьи были внесены существенные изменения. В частности, определено, что выплаты дивидендов осуществляются за счет чистой прибыли общества, т. е. денежных средств, оставшихся после налогообложения.
    
    Чистая прибыль общества определяется по данным бухгалтерской отчетности общества и является показателем финансового состояния компании. На выплату дивидендов направляется имущество организации, свободное от долговых обязательств. Дивиденды по привилегированным акциям определенных типов также могут выплачиваться за счет ранее сформированных для этих целей специальных фондов общества.
    
    По общему правилу дивиденды выплачиваются деньгами. Но уставом общества могут быть предусмотрены случаи, когда их выплата осуществляется и иным имуществом (в натуральном выражении).
    
    3. Решение о выплате (объявлении) дивидендов относится к компетенции общего собрания акционеров (п. 10_1 ст. 48 Закона). Но принимается оно только при наличии соответствующей рекомендации совета директоров. В своей рекомендации совет директоров указывает размер (ставку) дивиденда и форму его выплаты по каждой категории и типу акций. Размер дивидендов, объявленный затем общим собранием, не может быть больше рекомендованного советом директоров (наблюдательным советом) общества.
    
    Как правило, решение о выплате дивидендов принимает годовое общее собрание акционеров, которое проводится не ранее чем через два месяца и не позднее чем через шесть месяцев после окончания финансового года (п. 1 ст. 47 Закона). В то же время следует учесть, что решение о выплате (объявлении) дивидендов по результатам первого квартала, полугодия и девяти месяцев финансового года может быть принято в течение трех месяцев после окончания соответствующего периода.
    
    Таким образом, дивиденды по результатам первого квартала и полугодия могут быть объявлены на годовом общем собрании. Для принятия решения по выплате дивидендов за девять месяцев потребуется провести внеочередное общее собрание акционеров.
    

    4. Дивиденды выплачиваются в срок и в порядке, установленном уставом общества или решением общего собрания акционеров о выплате дивидендов. В случае, если уставом общества срок выплаты дивидендов не определен, общество должно исполнить свою обязанность по выплате дивидендов в течение шестидесяти дней со дня их объявления.
    
    Круг лиц, имеющих право на получение дивидендов, определяется на основе списка лиц, имеющих право участвовать в общем собрании акционеров. Для составления этого списка номинальный держатель, действующий в интересах лица, которому ценные бумаги принадлежат на праве собственности или ином вещном праве, представляет данные об этих лицах.
    
    5. Кодекс корпоративного поведения рекомендует устанавливать прозрачный и понятный акционерам механизм определения размера дивидендов и их выплаты. В этой связи в обществе рекомендуется утвердить дивидендную политику, которой будет руководствоваться совет директоров общества при принятии решений о выплате дивидендов. Эту политику целесообразно сформулировать в Положении о дивидендной политике - внутреннем документе общества, разрабатываемом комитетом по стратегическому планированию и утверждаемому советом директоров.
    
    В Положении рекомендуется формулировать как общие задачи общества по повышению благосостояния акционеров и обеспечению роста капитализации общества, так и конкретные, основанные на законах и подзаконных актах правила, регламентирующие порядок расчета чистой прибыли и определения части прибыли, направляемой на выплату дивидендов, условия их выплаты, порядок расчета размера дивидендов по акциям, размер дивидендов по которым уставом общества не определен, минимальный размер дивидендов по акциям разных категорий (типов), порядок выплаты дивидендов, в том числе сроки, место и форма их выплаты.
    
    Порядок определения размера дивидендов должен исключать возможность введения акционеров в заблуждение относительно их размера. При определении размера чистой прибыли обществу надлежит исходить из того, что размер чистой прибыли для целей определения размера дивидендов не должен отличаться от размера чистой прибыли для целей бухгалтерского учета, поскольку в ином случае размер дивидендов будет рассчитываться исходя из заниженной либо завышенной суммы, что означает существенное ущемление интересов акционеров.
    
    Выплачивать дивиденды рекомендуется только денежными средствами, поскольку в случае их выплаты иным имуществом существенно затрудняется оценка реально выплаченных дивидендов. Кроме того, получение иного имущества может быть сопряжено для акционеров с дополнительными обязательствами. Обществу также рекомендуется выплачивать дивиденды наличными в кассе общества только в случае получения заявления акционера с соответствующей просьбой. При этом в решении о выплате дивидендов общество вправе ограничить выплату дивидендов наличными денежными средствами акционерам - физическим лицам.
    
    

Комментарий к статье 43. Ограничения на выплату дивидендов

    
    1. Представленная статья налагает ограничения не только на выплату дивидендов, но и на саму возможность принятия обществом решения об их выплате. Так, в одном случае Закон запрещает обществу принимать решение (объявлять) о выплате дивидендов и, следовательно, отменяет наступление основания для их выплаты. В другом случае Закон указывает на обстоятельства, возможное наступление которых после принятие решения временно приостанавливает выплату объявленных дивидендов.
    
    Решение о выплате дивидендов не может быть принято до полной оплаты всего уставного капитала общества. Это ограничение содержится в п. 3 ст. 102 ГК РФ и может применяться только в отношении вновь создаваемых акционерных обществ. Минимальный уставный капитал открытого общества должен составлять не менее тысячекратной суммы минимального размера оплаты труда, а закрытого общества - не менее стократной суммы минимального размера оплаты труда, установленного федеральным законом на дату государственной регистрации общества (ст. 26 Закона).
    
    Согласно п. 1 ст. 34 Закона акции общества, распределенные при его учреждении, должны быть полностью оплачены в течение года с момента государственной регистрации общества, если меньший срок не предусмотрен договором о создании общества.
    
    2. Запрещено также принимать решение о выплате дивидендов до выкупа всех акций, которые общество обязано выкупить у акционеров по их требованию. Это ограничение имеет значение в том случае, если общее собрание приняло решение, несогласие с которым дает право акционерам требовать выкупа обществом принадлежащих им акций. Такое право принадлежит акционерам, голосовавшим против или отсутствовавшим при принятии решений общим собранием по вопросу реорганизации общества, одобрении крупной сделки или внесения изменений и дополнений в устав общества (утверждения устава общества в новой редакции) ограничивающих их права.
    
    Письменное требование акционера о выкупе принадлежащих ему акций не позднее сорока пяти дней с даты принятия соответствующего решения общим собранием акционеров направляется обществу с указанием места жительства (местонахождения) акционера и количества акций, выкупа которых он требует. По истечении этого срока общество обязано выкупить принадлежащие акционеру акции в течение тридцати дней. Акции, выкупленные обществом в случае его реорганизации, погашаются при их выкупе (ст. 76 Закона).
    
    3. Решение о выплате дивидендов не может быть принято, если на момент их выплаты акционерное общество отвечает признакам несостоятельности (банкротства) или указанные признаки появятся у общества в результате выплаты дивидендов.
   
    Общие признаки банкротства указаны в ст. 3 ФЗ РФ "О несостоятельности (банкротстве)" от 26 октября 2002 г. N 127-ФЗ. Так, юридическое лицо считается неспособным удовлетворить требования кредиторов по денежным обязательствам и (или) исполнить обязанность по уплате обязательных платежей в полном объеме, если соответствующие обязательства и (или) обязанность не исполнены им в течение трех месяцев с даты, когда они должны были быть исполнены.
    

    4. Другим основанием, исключающим объявление дивидендов, является установление зависимости стоимости чистых активов и других финансовых показателей. Общее собрание акционеров не вправе принимать решение о выплате дивидендов, если стоимость чистых активов общества меньше суммы трех показателей: размера уставного капитала, резервного фонда и превышения над номинальной стоимостью определенной уставом ликвидационной стоимости размещенных привилегированных акций (либо станет меньше этой суммы в результате выплаты дивидендов).
    
    Учитывая, что, как правило, ликвидационная стоимость привилегированных акций в уставе не определяется, дивиденды объявляются, если стоимость чистых активов будет больше суммы уставного капитала и резервного фонда. При этом следует учесть, что действительный уставный капитал общества может не совпадать с его минимальным размером, установленным ст. 26 Закона.
    
    Представленный перечень не является исчерпывающим. Решение о выплате дивидендов не может быть принято и в других случаях, предусмотренных федеральными законами.
    
    5. Положения п. 2, 3 ст. 43 Закона указывают на обязанность общества в первую очередь принять решение о выплате в полном размере дивидендов (в том числе накопленных дивидендов по кумулятивным привилегированным акциям) по всем типам привилегированных акций, размер дивидендов по которым определен уставом общества. Только при соблюдении этого условия общество вправе принимать решение (объявлять) о выплате дивидендов по обыкновенным акциям и привилегированным акциям, размер дивидендов по которым не определен.
    
    Аналогичное правило распространяется на выплату дивидендов по привилегированным акциям определенного типа, по которым размер дивиденда определен уставом общества. Общество не вправе принимать по ним решение, если не объявлено о полной выплате дивидендов (в том числе о полной выплате всех накопленных дивидендов по кумулятивным привилегированным акциям) по всем типам привилегированных акций, предоставляющим преимущество в очередности получения дивидендов перед привилегированными акциями этого типа.
    
    

Арбитражная практика  

    
    В соответствии с п. 15-17 постановления Пленума Высшего Арбитражного суда РФ "О некоторых вопросах применения Федерального закона “Об акционерных обществах”" от 18 ноября 2003 г. N 19 решение о выплате дивидендов, в том числе о размере дивиденда и форме его выплаты, принимается общим собранием акционеров по акциям каждой категории (типа), в том числе по привилегированным, в соответствии с рекомендациями совета директоров (наблюдательного совета) общества. При отсутствии решения об объявлении дивидендов общество не вправе выплачивать, а акционеры - требовать их выплаты.
    
    Если обществом не принято решение о выплате дивидендов по привилегированным акциям (одного или нескольких типов), размер дивидендов по которым определен в уставе общества, или принято решение о выплате их в неполном размере, владельцы таких акций приобретают право голоса на общем собрании акционеров по всем вопросам его компетенции. Если не принято решение о полной выплате дивидендов по итогам года, акционеры - владельцы привилегированных акций пользуются правом голоса, начиная с общего собрания акционеров, следующего за годовым (п. 5 ст. 32 Закона). Право владельцев привилегированных акций участвовать в голосовании на общем собрании акционеров прекращается с момента первой выплаты дивидендов по указанным акциям в полном размере.
    
    Дивиденды, решение о выплате (объявлении) которых принято общим собранием акционеров, подлежат выплате в срок, определенный уставом общества или решением общего собрания акционеров. Если уставом такой срок не определен, он не должен превышать шестидесяти дней, в том числе при установлении его решением общего собрания. В случае невыплаты объявленных дивидендов в установленный срок акционер вправе обратиться с иском в суд о взыскании с общества причитающейся ему суммы дивидендов, а также процентов за просрочку исполнения денежного обязательства на основании ст. 395 Гражданского кодекса Российской Федерации. Проценты подлежат начислению за период просрочки выплаты дивидендов, исчисляемой со дня, следующего за днем окончания установленного срока их выплаты.
    
    

    6. Но и в том случае, когда общество объявило о выплате дивидендов в установленном законом порядке, существуют некоторые ограничения. Пункт 4 ст. 43 Закона выделяет основания, приостанавливающие исполнения решения о выплате дивидендов. Так, общество не вправе выплачивать объявленные дивиденды не только, если на день выплаты появились признаки несостоятельности, но и если они могут у него появиться в результате выплаты дивидендов.
    
    С другой стороны, стоимость чистых активов общества также не может быть меньше суммы его уставного капитала, резервного фонда и превышения над номинальной стоимостью определенной уставом общества ликвидационной стоимости размещенных привилегированных акций.
    
    Закон допускает и другие случаи, предусмотренные федеральными законами. Только при отсутствии указанных оснований у общества возникает обязанность выплатить объявленные ранее дивиденды.
    
    

Глава VI
Реестр акционеров общества

Комментарий к статье 44. Реестр акционеров общества

    
    1. Обязанность общества по ведению реестра акционеров обусловлена необходимостью юридического закрепления прав акционера на получение части прибыли акционерного общества в виде дивидендов, на участие в управлении акционерным обществом и на часть имущества, остающегося после его ликвидации. Широкое распространение бездокументарной формы фиксации прав, закрепляемых именной ценной бумагой, в том числе с помощью средств электронно-вычислительной техники, определяет особое значение реестра. В соответствии со ст. 149 ГК РФ операции с бездокументарными ценными бумагами могут совершаться только при обращении к лицу, которое официально совершает записи прав. Для ценных бумаг на предъявителя система ведения реестра владельцев ценных бумаг не применяется.
    
    Юридическое значение реестра заключается в документарной фиксации информации, на основе которой устанавливаются соответствующие права акционеров. На основе данных реестра акционеров составляется список лиц, имеющих преимущественное право приобретения дополнительных акций и эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции (ст. 40 Закона), список лиц, имеющих право на участие в общем собрании акционеров (ст. 51 Закона), а также список акционеров, имеющих право требовать выкупа обществом принадлежащих им акций (ст. 75 Закона).
    
    В соответствии с п. 2 Положения о ведении реестра именных ценных бумаг, утвержденного постановлением ФКЦБ от 2 октября 1997 г. N 27, реестром является совокупность данных, зафиксированных на бумажном носителе и (или) с использованием электронной базы данных, которая обеспечивает идентификацию зарегистрированных лиц, удостоверение прав на ценные бумаги, учитываемые на лицевых счетах зарегистрированных лиц, а также позволяет получать и направлять информацию зарегистрированным лицам.
    
    В реестре должна содержаться информация об эмитенте, регистраторе, его обособленных подразделениях, всех выпусках ценных бумаг эмитента, а также о зарегистрированных лицах, виде, количестве, категории (типе), номинальной стоимости, государственном регистрационном номере выпусков ценных бумаг, учитываемых на их лицевых счетах, и об операциях по лицевым счетам.
    
    Информация об эмитенте предполагает наличие следующих сведений:
    
    - полное наименование;
    
    - краткое наименование;
    
    - наименование государственного органа, осуществившего регистрацию эмитента;
    
    - номер и дату государственной регистрации эмитента;
    
    - местонахождение, почтовый адрес;
    
    - размер уставного (складочного) капитала;
    
    - номера телефона, факса;
    
    - руководителя исполнительного органа эмитента;
    
    - идентификационный номер налогоплательщика.
    
    Информация о ценных бумагах эмитента включает в себя:
    
    - дату государственной регистрации и государственный регистрационный номер выпуска ценных бумаг, наименование регистрирующего органа, осуществившего государственную регистрацию выпуска ценных бумаг;
    
    - вид, категорию (тип) ценных бумаг;
    
    - номинальную стоимость одной ценной бумаги;
    
    - количество ценных бумаг в выпуске;
    
    - форму выпуска ценных бумаг;
    
    - размер дивиденда (по привилегированным акциям) или процента (по облигациям).
    
    Положение предусматривает следующие виды зарегистрированных лиц:
    
    - владелец - лицо, которому ценные бумаги принадлежат на праве собственности или ином вещном праве;
    
    - номинальный держатель - профессиональный участник рынка ценных бумаг, который является держателем ценных бумаг от своего имени, но в интересах другого лица, не являясь владельцем этих ценных бумаг;
    
    - доверительный управляющий - юридическое лицо или индивидуальный предприниматель (профессиональный участник рынка ценных бумаг), осуществляющий доверительное управление ценными бумагами, переданными ему во владение на определенный срок и принадлежащими другому лицу, в интересах этого лица или указанных этим лицом третьих лиц;
    
    - залогодержатель - кредитор по обеспеченному залогом обязательству, на имя которого оформлен залог ценных бумаг.
    
    2. Обязанность по ведению и хранению реестра акционеров возлагается на общество с момента его государственной регистрации. В случае если число акционеров станет более пятидесяти, то общество должно будет поручить ведение реестра профессиональному регистратору. Согласно ст. 8 "О рынке ценных бумаг" деятельностью по ведению реестра владельцев ценных бумаг имеют право заниматься только юридические лица.
    
    Деятельность по ведению реестра включает:
    
    - сбор, фиксацию, обработку, хранение и предоставление данных, составляющих систему ведения реестра владельцев ценных бумаг;
    
    - ведение лицевых счетов зарегистрированных лиц;
    
    - ведение учета ценных бумаг на эмиссионном и лицевом счете эмитента;
    
    - ведение регистрационного журнала отдельно по каждому эмитенту по всем ценным бумагам эмитента;
    
    - ведение журнала учета выданных, погашенных и утраченных сертификатов отдельно по каждому эмитенту (при документарной форме выпуска ценных бумаг);
    
    - хранение и учет документов, являющихся основанием для внесения записей в реестр;
    
    - учет запросов, полученных от зарегистрированных лиц, и ответов по ним, включая отказы от внесения записей в реестр;
    
    - учет начисленных доходов по ценным бумагам;
    
    - осуществление иных необходимых действий.
    
    Согласно п. 4 Положения о ведении реестра именных ценных бумаг в договоре на ведение реестра должны быть предусмотрены следующие условия:
    
    - осуществление ведения реестра по всем ценным бумагам эмитента;
    
    - оказание услуг, предусмотренных договором на ведение реестра, на основе принятой регистратором технологии учета и используемого им программного обеспечения;
    
- выполнение всех типов операций, предусмотренных настоящим Положением, в установленные сроки;
    
    - предоставление на основании письменного запроса эмитента списка лиц, имеющих право на участие в общем собрании акционеров;
    
    - предоставление на основании письменного запроса эмитента списка лиц, имеющих право на получение доходов по ценным бумагам;
    
    - обеспечение сохранности и конфиденциальности информации, содержащейся в реестре;
    
    - обеспечение сохранности реестра, включая все документы, на основании которых осуществлялись операции в реестре;
    
    - иные условия, предусмотренные законодательством Российской Федерации, нормативными актами Федеральной комиссии или соглашением сторон.
    
    В договоре на ведение реестра могут быть предусмотрены также следующие дополнительные условия:
    
    - организация выплаты доходов по ценным бумагам;
    
    - организация и проведение общих собраний акционеров;
    
    - оказание консультационных услуг эмитенту в пределах полномочий регистратора.
    
    Не позднее десяти календарных дней с даты заключения договора на ведение реестра эмитент должен предоставить регистратору следующие документы:
    
    - подлинник решения о выпуске ценных бумаг;
    
    - копии учредительных документов, удостоверенные нотариально или заверенные регистрирующим органом;
    
    - копию свидетельства о государственной регистрации, удостоверенную нотариально или заверенную регистрирующим органом (при наличии);
    
    - выписку из протокола решения уполномоченного органа эмитента о назначении руководителя исполнительного органа, избрании членов совета директоров (наблюдательного совета);
    
    - копии уведомлений о государственной регистрации выпусков ценных бумаг;
    
    - копии отчетов об итогах выпуска ценных бумаг, удостоверенные нотариально или заверенные регистрирующим органом;
    
    - заверенные эмитентом решения общих собраний акционеров, годовые бухгалтерские балансы, сведения о лицах, входящих в органы управления за последние три года.
    
    Эмитент обязан своевременно предоставлять регистратору изменения и дополнения своих учредительных документов, а также список должностных лиц, которые имеют право на получение информации из реестра. При этом следует учесть, что факт заключения договора с регистратором не освобождает акционерное общество от ответственности за хранение и ведение реестра.
    
    3. Несмотря на двусторонний характер договора по ведению реестра, другим субъектом данных правоотношений является также сами зарегистрированные лица. Закон обязывает их предоставлять регистратору:
    
    - полные и достоверные данные, необходимые для открытия лицевого счета;
    
    - информацию об изменении своих данных;
    
    - информацию об обременении ценных бумаг обязательствами;
    
    - документы, необходимые для исполнения операций по лицевому счету.
    
    В случае непредоставления зарегистрированными лицами информации об изменении своих данных или предоставления ими неполной или недостоверной информации об изменении указанных данных регистратор не несет ответственности за причиненные в связи с этим убытки.
    
    

Комментарий к статье 45. Внесение записи в реестр акционеров общества

    
    1. Требования законодательства к держателю реестра не ограничиваются только ведением и хранением реестра. В его обязанности также входит внесение в систему ведения реестра всех необходимых изменений и дополнений.
    
    Держатель реестра вносит изменения в систему ведения реестра на основании:
    
    - распоряжения владельца о передаче ценных бумаг или лица, действующего от его имени, или номинального держателя ценных бумаг, который зарегистрирован в системе ведения реестра;
    
    - иных документов, подтверждающих переход права собственности на ценные бумаги в соответствии с гражданским законодательством Российской Федерации.
    
    Внесение соответствующей записи в реестр осуществляется в течение трех дней с момента представления необходимых документов, если более короткий срок не предусмотрен правовыми актами Российской Федерации. Причем держатель реестра не вправе предъявлять дополнительные требования при внесении изменений в данные системы ведения реестра помимо тех, которые устанавливаются в законном порядке.
    
    Отказ от внесения записи в систему ведения реестра или уклонение от такой записи, в том числе в отношении добросовестного приобретателя, не допускается, за исключением случаев, предусмотренных федеральными законами.
    
    

Арбитражная практика  

    
    Постановлением Пленума Высшего Арбитражного суда РФ " вопросах применения Федерального закона "Об акционерных обществах" от 18 ноября 2003 г. N 19 разъяснено, что держателем реестра может быть само общество или профессиональный участник рынка ценных бумаг, осуществляющий деятельность по ведению реестра владельцев именных ценных бумаг (регистратор), с которым общество заключает договор на ведение реестра. Общество, насчитывающее более пятидесяти акционеров, обязано поручить ведение реестра регистратору, заключив с ним соответствующий договор; общество с меньшим числом акционеров вправе передать ведение реестра регистратору.
    
    Отказ держателя реестра от внесения записи в реестр акционеров может быть обжалован в суд. Если ведение реестра осуществляется регистратором, в качестве ответчиков по делу должны привлекаться акционерное общество и регистратор (держатель реестра).
    
    Владелец акций, а также иные лица, требующие внесения записи в реестр акционеров, вправе обратиться в суд с иском об обязании акционерного общества (держателя реестра) внести соответствующую запись в реестр и в том случае, если в установленный срок запись не внесена и держатель реестра не направил в предусмотренный ст. 45 Закона срок уведомление с указанием мотивов отказа от внесения его в реестр.
    
    Суд в случае необоснованного отказа или уклонения держателя реестра от внесения в него соответствующей записи обязывает держателя реестра внести необходимую запись.
    
    

Комментарий к статье 46. Выписка из реестра акционеров общества

    
    1. Согласно ст. 149 ГК РФ лицо, осуществившее фиксацию права в бездокументарной форме, обязано по требованию обладателя права выдать ему документ, свидетельствующий о закрепленном праве.
    
    Права, удостоверяемые путем указанной фиксации, порядок официальной фиксации прав и правообладателей, документального подтверждения записей и совершения операций с бездокументарными ценными бумагами определяются законом или в установленном им порядке.
    
    Держатель реестра обязан по требованию владельца или лица, действующего от его имени, а также номинального держателя ценных бумаг предоставить выписку из системы ведения реестра по его лицевому счету в течение пяти рабочих дней. Владелец ценных бумаг не имеет права требовать включения в выписку из системы ведения реестра не относящейся к нему информации, в том числе информации о других владельцах ценных бумаг и количестве принадлежащих им ценных бумаг.
    
    Выпиской из системы ведения реестра является документ, выдаваемый держателем реестра с указанием владельца лицевого счета, количества ценных бумаг каждого выпуска, числящихся на этом счете в момент выдачи выписки, фактов их обременения обязательствами, а также иной информации, относящейся к этим бумагам.
    
    Выписка из системы ведения реестра должна содержать отметку о всех ограничениях или фактах обременения ценных бумаг, на которые выдается выписка, обязательствами, зафиксированными на дату составления в системе ведения реестра.
    
    Выписки из системы ведения реестра, оформленные при размещении ценных бумаг, выдаются владельцам бесплатно.
    
    В соответствии с п. 3.4.4. Положения о ведении реестра именных ценных бумаг выписка из реестра должна содержать следующие данные:
    
    - полное наименование эмитента, местонахождение эмитента, наименование органа, осуществившего регистрацию, номер и дату регистрации;
    
    - номер лицевого счета зарегистрированного лица;
    
    - фамилию, имя, отчество (полное наименование) зарегистрированного лица;
    
    - дату, на которую выписка из реестра подтверждает записи о ценных бумагах, учитываемых на лицевом счете зарегистрированного лица;
    
    - вид, количество, категорию (тип), государственный регистрационный номер выпуска ценных бумаг, учитываемых на лицевом счете зарегистрированного лица, с указанием количества ценных бумаг, обремененных обязательствами, и (или) в отношении которых осуществлено блокирование операций;
    
    - вид зарегистрированного лица (владелец, номинальный держатель, доверительный управляющий, залогодержатель);
    
    - полное наименование регистратора;
    
    - наименование органа, осуществившего регистрацию;
    
    - номер и дату регистрации;
    
    - местонахождение и телефон регистратора;
    
    - указание на то, что выписка не является ценной бумагой;
    
    - печать и подпись уполномоченного лица регистратора.
    
    2. Лицо, выдавшее выписку, несет ответственность за полноту и достоверность сведений, содержащихся в ней. Кроме того, по требованию зарегистрированного лица регистратор обязан предоставить ему справку об операциях по его лицевому счету за любой указанный период времени.
    
    В такой справке указываются следующие данные:
    
    - номер записи в регистрационном журнале;
    
    - дата получения документов;
    
    - дата исполнения операции;
    
    - тип операции;
    
    - основание для внесения записей в реестр;
    
    - количество, государственный регистрационный номер выпуска ценных бумаг, вид, категория (тип) ценных бумаг;
    
    - номер лицевого счета, фамилия, имя, отчество (полное наименование) лица, передающего ценные бумаги;
    
    - номер лицевого счета, фамилия, имя, отчество (полное наименование) лица, на лицевой счет которого должны быть зачислены ценные бумаги.
    
    По распоряжению зарегистрированного лица регистратор обязан предоставить ему справку о наличии на его счете количества ценных бумаг определенного вида, категории (типа) при условии, что это количество не превышает количество ценных бумаг данного вида, категории (типа), учитываемых на его лицевом счете.
    
    Регистратор не имеет права требовать от зарегистрированного лица предоставления и (или) возврата ранее выданных выписок из реестра как при документарной, так и при бездокументарной форме выпуска ценных бумаг. Все выписки, выданные держателем реестра после даты прекращения действия договора с эмитентом, признаются недействительными.
    
    

Глава VII
Общее собрание акционеров

Комментарий к статье 47. Общее собрание акционеров

    
    1. Положения настоящей статьи устанавливают основы правого статуса общего собрания акционеров - высшего органа управления акционерного общества. Участвуя в работе общего собрания, акционер реализует принадлежащее ему право на участие в управлении обществом.
    
    Общее собрание, обязательность проведения которого предусмотрена законом, называется годовым. На нем вне зависимости от повестки дня должны решаться следующие вопросы:
    
    - избрание совета директоров (наблюдательного совета) общества;
    
    - избрание ревизионной комиссии (ревизора) общества;
    
    - утверждение аудитора общества;
    
    - утверждение годовых отчетов, годовой бухгалтерской отчетности, в том числе отчетов о прибылях и об убытках (счетов прибылей и убытков) общества;
    
    - распределение прибыли (в том числе выплата (объявление) дивидендов, за исключением прибыли, распределенной в качестве дивидендов по результатам первого квартала, полугодия, девяти месяцев финансового года) и убытков общества по результатам финансового года;
    
    - иные вопросы, отнесенные к компетенции общего собрания акционеров.
    
    Дата проведения годового общего собрания устанавливается уставом общества. Однако оно не может проводиться ранее чем через два месяца и не позднее чем через шесть месяцев после окончания финансового года. Общие собрания акционеров, проводимые помимо годового, являются внеочередными.
    
    Порядок подготовки, созыва и проведения общего собрания урегулирован настоящим Законом, а также постановлением ФЦКБ от 31 мая 2002 г. N 17/пс.
    
    2. Если все голосующие акции общества принадлежат одному акционеру, то проведение общего собрания не требуется. Решения по вопросам, относящимся к компетенции общего собрания акционеров, принимаются этим акционером единолично и оформляются письменно. Единственное ограничение для него обусловлено необходимостью соблюдения сроков проведения годового общего собрания.
    
    

Арбитражная практика  

    
    Президиум ВАС РФ в Информационном письме от 13 марта 2001 г. N 62 разъяснил, что если акционерное общество имеет единственного акционера, владеющего 100 процентами его акций, то для заключения обществом (генеральным директором) крупной сделки достаточно письменного согласия этого акционера на ее совершение.
    
    Рассматривая дело, суд установил, что закрытое акционерное общество обратилось в арбитражный суд с иском о применении последствий недействительности кредитного договора, заключенного обществом с акционерным коммерческим банком. Исходя из суммы предоставленного по договору кредита истец расценил этот договор как крупную сделку, однако генеральный директор общества заключил его в отсутствие необходимого в таком случае решения общего собрания акционеров.
    
    Суд первой инстанции признал требования истца правомерными и удовлетворил иск.
    
    Суд кассационной инстанции решение отменил и в иске отказал, поскольку акционерное общество - истец имеет в качестве единственного акционера другое юридическое лицо, которое письменно дало согласие на получение кредита у акционерного банка - ответчика по делу в сумме и на условиях, предусмотренных заключенным между истцом и ответчиком договором.
    
    Вывод суда кассационной инстанции по данному делу является правильным, так как в обществах, состоящих из одного акционера, документом, равноценным решению общего собрания акционеров, является решение этого акционера или иной письменный документ, в котором выражена его воля (согласие на совершение сделки).
    
    
    3. Кодекс корпоративного поведения указывает, что для миноритарного акционера годовое общее собрание часто является единственной возможностью получить информацию о деятельности общества и задать его руководству вопросы, касающиеся управления обществом.
    
    Участвуя в обществе, акционеры рискуют вложенным в него капиталом. Именно акционеры являются хозяевами общества, поэтому они должны иметь возможность получать от совета директоров и исполнительных органов общества подробный и достоверный отчет о политике, проводимой обществом. Проведение общего собрания акционеров предоставляет обществу возможность не реже одного раза в год информировать акционеров о своей деятельности, достижениях и планах, привлекать их к обсуждению и принятию решений по наиболее важным вопросам деятельности общества.
    
    Необходимым условием доверия акционеров к обществу является установление такого порядка проведения общего собрания, который обеспечил бы равное отношение ко всем акционерам и не был бы для акционеров чрезмерно дорогим и сложным.
    

Комментарий к статье 48. Компетенция общего собрания акционеров

    
    1. К компетенции общего собрания акционеров относятся вопросы, которые не могут быть переданы ни совету директоров (наблюдательному совету), ни исполнительному органу общества. Их исключительная важность обусловлена теми последствиями, которые имеют принятые решения для дальнейшего существования и деятельности общества. Если в законе отсутствует прямое указание, что соответствующий вопрос отнесен к компетенции общего собрания, то он не может быть рассмотрен данным органом общества.
    
    Общее собрание рассматривает вопросы о внесении изменений и дополнений в устав общества, реорганизации и ликвидации общества, увеличении и уменьшение уставного капитала, принимает решения об участии в холдинговых компаниях, финансово-промышленных группах, ассоциациях и иных объединениях коммерческих организаций. Определяя финансовую стратегию акционерного общества, общее собрание устанавливает количество, номинальную стоимость и катего-рии (типы) объявленных акций, объявляет о выплате дивидендов, принимает решения о дроблении и консолидации акций, об одобрении крупных сделок и сделок, и в совершении которых имеется заинтересованность.
    
    Вместе с тем перечисленный в п. 1 комментируемой статьи перечень вопросов, входящих в компетенцию общего собрания, не является исчерпывающим. Общее собрание вправе рассматривать другие вопросы, предусмотренные Законом. В соответствии со ст. 33 Закона размещение обществом облигаций, конвертируемых в акции, и иных эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции, должно осуществляться по решению общего собрания акционеров. Согласно ст. 39 Закона только по решению общего собрания акционеров осуществляется размещение акций (эмиссионных ценных бумаг общества, конвертируемых в акции) посредством закрытой подписки, а также размещение посредством открытой подписки обыкновенных акций, составляющих более 25 процентов ранее размещенных обыкновенных акций общества.
    
    2. Некоторые вопросы рассматриваются общим собранием только по предложению совета директоров (наблюдательного совета) общества. К их числу относятся вопросы о реорганизации общества (ст.16-20 Закона). Принимая решение о выплате дивидендов, общее собрание акционеров в вопросе о размере дивидендов руководствуется рекомендацией совета директоров. Согласно п. 3 ст. 42 Закона размер дивидендов не может быть больше рекомендованного советом директоров (наблюдательным советом) общества. По решению совета директоров (наблюдательного совета) может быть созвано внеочередное общее собрание (п. 1 ст. 55 Закона).
    
    С другой стороны, увеличение уставного капитала общества путем увеличения номинальной стоимости акций или путем размещения дополнительных акций, а также образование исполнительного органа общества и досрочное прекращение его полномочий может быть отнесено к компетенции самого совета директоров (наблюдательного совета) общества.
    
    3. Общее собрание не вправе рассматривать и принимать решения по вопросам, не отнесенным законом к его компетенции. Исключения из этого правила вступают в силу, когда в обществе отсутствует совет директоров (наблюдательный совет). Возможность такой ситуации предусмотрена ст. 64 Закона, когда в обществе с числом акционеров - владельцев голосующих акций менее пятидесяти, функции совета директоров общества (наблюдательного совета) осуществляет общее собрание акционеров. В этом случае устав общества должен также содержать указание об определенном лице или органе общества, к компетенции которого относится решение вопроса о проведении общего собрания акционеров и об утверждении его повестки дня.
    
    

Комментарий к статье 49. Решение общего собрания акционеров

    
    1. Правом принимать решения на общем собрании акционеров обладают только владельцы голосующих акций. Как правило, право голоса предоставляется владельцам обыкновенных акций. Однако по отдельным вопросам повестки дня голосуют и акционеры с привилегированными акциями. Акционеры - владельцы привилегированных акций участвуют в общем собрании акционеров с правом голоса при решении вопросов о реорганизации и ликвидации общества, внесении изменений и дополнений в устав общества, ограничивающих права акционеров - владельцев привилегированных акций. Владельцы привилегированных акций, размер дивиденда по которым определен в уставе общества, но не получившие причитающиеся им дивиденды, имеют право участвовать в общем собрании акционеров с правом голоса по всем вопросам его компетенции (ст. 32 Закона).
    
    При использовании в отношении открытого акционерного общества специального права ("золотой акции") представители Российской Федерации, субъекта Российской Федерации, назначенные в совет директоров (наблюдательный совет) общества, участвуют в общем собрании акционеров с правом вето при принятии общим собранием акционеров решений:
    
    - о внесении изменений и дополнений в устав открытого акционерного общества или об утверждении устава открытого акционерного общества в новой редакции;
    
    - о реорганизации открытого акционерного общества;
    
    - о ликвидации открытого акционерного общества, назначении ликвидационной комиссии и об утверждении промежуточного и окончательного ликвидационных балансов;
    
    - об изменении уставного капитала открытого акционерного общества;
    
    - о совершении открытым акционерным обществом крупных сделок и сделок, в совершении которых имеется заинтересованность (ст. 38 ФЗ РФ "О приватизации государственного и муниципального имущества").
    
    2. Как правило, решение общего собрания акционеров по вопросу, поставленному на голосование, принимается простым большинством голосов акционеров - владельцев голосующих акций общества, принимающих участие в собрании. Квалифицированное большинство в три четверти голосов требуется для принятия более важных решений, например о внесении изменений и дополнений в устав общества или утверждении устава общества в новой редакции, о реорганизации или ликвидации, а также некоторых других случаях (п. 4. комментируемой статьи). Подсчет голосов на общем собрании акционеров осуществляется по всем голосующим акциям совместно, если законом не установлено иное.
    
    3. Отдельные вопросы рассматриваются общим собранием только по предложению совета директоров (наблюдательного совета) общества, если иное не установлено уставом общества. К таким вопросам относятся:
    
    - реорганизация общества;
    
    - увеличение уставного капитала общества путем увеличения номинальной стоимости акций или путем размещения дополнительных акций;
    
    - дробление и консолидация акций;
    
    - принятие решений об одобрении крупных сделок в случаях, предусмотренных ст. 79 Закона;
    
    - принятие решений об одобрении сделок в случаях, предусмотренных ст. 83 Закона;
    
    - приобретение обществом размещенных акций в случаях, предусмотренных Законом;
    
    - принятие решения об участии в холдинговых компаниях, финансово-промышленных группах, ассоциациях и иных объединениях коммерческих организаций;
    
    - утверждение внутренних документов, регулирующих деятельность органов общества.
    
    4. Порядок принятия общим собранием акционеров решения по порядку ведения общего собрания акционеров устанавливается уставом общества или внутренними документами общества. Часто таким локальным актом выступает Положение об общем собрании акционеров, утвержденное самим общим собранием. Акционеры не вправе принимать решения по вопросам, не включенным в повестку дня общего собрания, а также изменять повестку дня по своему усмотрению.
    
    5. Закон предоставляет акционеру право обжаловать в суд решение, принятое общим собранием акционеров с нарушением действующего российского законодательства и устава общества. Такое право возникает в случае, если акционер не принимал участия в общем собрании акционеров или голосовал против принятия решения, которым нарушены его права и законные интересы. Соответствующее заявление может быть подано в суд в течение шести месяцев со дня, когда акционер узнал или должен был узнать о принятом решении. В исключительных случаях, когда суд признает уважительной причину пропуска указанного срока акционером - физическим лицом по обстоятельствам, связанным с его личностью (тяжелая болезнь и т.п.), этот срок может быть восстановлен судом в соответствии со ст. 205 Гражданского кодекса Российской Федерации.
    
    

Арбитражная практика  

    
    В п. 24 постановления Пленума Высшего Арбитражного суда РФ "О некоторых вопросах применения Федерального закона “Об акционерных обществах”" от 18 ноября 2003 г. N 19 указано, что основаниями для признания недействительным решения общего собрания акционеров могут являться не только несвоевременное извещение (неизвещение) акционера о дате проведения общего собрания (п. 1 ст. 52 Закона); непредоставление акционеру возможности ознакомиться с необходимой информацией (материалами) по вопросам, включенным в повестку дня собрания (п. 3 ст. 52 Закона), но и несвоевременное предоставление бюллетеней для голосования (п. 2 ст. 60 Закона).
    
    Если голосование данного акционера не могло повлиять на результаты голосования, допущенные нарушения не являются существенными и решение не повлекло причинения убытков данному акционеру, суд вправе оставить обжалуемое решение в силе. Для отказа в иске о признании решения общего собрания недействительным по указанным основаниям необходима совокупность всех перечисленных обстоятельств.
    
    

Комментарий к статье 50. Общее собрание акционеров в форме
заочного голосования

    1. Другим способом установить мнение акционеров по вопросам, относящимся к компетенции общего собрания, является проведение общего собрания акционеров в заочной форме (без совместного присутствия акционеров для обсуждения вопросов повестки дня).
    
    Комментируемая статья не устанавливает специального порядка проведения общего собрания в форме заочного голосования. Положение о порядке проведения общего собрания акционеров путем проведения заочного голосования, утвержденное постановлением ФКЦБ от 20 апреля 1998 г. N 8, также утратило силу. Очевидно, что в данном случае следует руководствоваться нормами настоящего Закона, а также Положением о дополнительных требованиях к порядку подготовки, созыва и проведения общего собрания акционеров, утвержденным постановлением ФКЦБ от 31 мая 2002 г. N 17/пс и распространяющим свое действие на общие собрания акционеров, в том числе проводимые в форме заочного голосования. При этом датой проведения заочного голосования будет являться момент окончания приема бюллетеней для голосования.
    
    2. Проведение общего собрания в форме заочного голосования не допускается, если его повестка включает вопросы, обязательные для совместного рассмотрения. К таким вопросам п. 2 комментируемой статьи относит:
    
    - избрание совета директоров (наблюдательного совета) общества;
    
    - избрание ревизионной комиссии (ревизора) общества;
    
    - утверждение аудитора общества;
    
    - утверждение годовых отчетов;
    
    - утверждение годовой бухгалтерской отчетности, в том числе отчетов о прибылях и об убытках (счетов прибылей и убытков) общества;
    
    - распределение прибыли (в том числе выплата (объявление) дивидендов, за исключением прибыли, распределенной в качестве дивидендов по результатам первого квартала, полугодия, девяти месяцев финансового года) и убытков общества по результатам финансового года.
    
    Данные вопросы должны обязательно решаться только на годовом общем собрании акционеров (п. 1 ст. 47 Закона). Изложенное позволяет сделать вывод о том, что годовое общее собрание не может проводиться в форме заочного голосования.
    
    

Комментарий к статье 51. Право на участие в общем собрании акционеров

    
    1. Право акционеров на участие в общем собрании реализуется путем составления списка лиц, имеющих соответствующее право. Этот список составляется на основании данных реестра акционеров общества. Закон сознательно избегает употребления понятий "список акционеров", поскольку в общем собрании акционеры могут участвовать как лично, так и через надлежащим образом уполномоченного представителя (номинального держателя или доверительного управляющего).
    
    При использовании в отношении открытого акционерного общества специального права ("золотой акции") представители Российской Федерации, субъекта Российской Федерации, назначенные в совет директоров (наблюдательный совет) общества, включаются в список лиц, имеющих право на участие в общем собрании.
    
    В соответствии с п. 2.11. Положения о дополнительных требованиях к порядку подготовки, созыва и проведения общего собрания акционеров в список лиц, имеющих право на участие в общем собрании, включаются также:
    
    - акционеры - владельцы обыкновенных акций общества;
    
    - акционеры - владельцы привилегированных акций общества определенного типа, предоставляющих право голоса;
    
    - акционеры - владельцы кумулятивных привилегированных акций общества определенного типа в случае, если на последнем годовом общем собрании, на котором в соответствии с уставом общества должно было быть принято решение о выплате по этим акциям накопленных дивидендов, независимо от основания такое решение не было принято или было принято решение о неполной выплате накопленных дивидендов;
    
    - акционеры - владельцы привилегированных акций общества в случае, если в повестку дня общего собрания включен вопрос о реорганизации или ликвидации общества;
    
    - акционеры - владельцы привилегированных акций общества определенного типа в случае, если в повестку дня общего собрания включен вопрос о внесении в устав общества изменений или дополнений (утверждении устава общества в новой редакции), ограничивающих права акционеров - владельцев этого типа привилегированных акций, а также о принятии решения, являющегося основанием для внесения в устав общества изменений или дополнений, ограничивающих права акционеров - владельцев этого типа привилегированных акций;
    
    - иные лица в случаях, предусмотренных федеральными законами.
    

    Если акции общества составляют имущество паевых инвестиционных фондов, в список лиц, имеющих право на участие в общем собрании, включаются управляющие компании этих паевых инвестиционных фондов.
    
    В случае передачи (отчуждения) акций после даты составления списка лиц, имеющих право на участие в общем собрании, и до даты проведения общего собрания (акции, переданные после даты составления списка) лицо, включенное в этот список, обязано выдать приобретателю доверенность на голосование или голосовать на общем собрании в соответствии с указаниями приобретателя акций.
    
    2. Список считается действительным, если время его составления не противоречит требованиям закона. С одной стороны, дата составления списка не может быть установлена ранее даты принятия решения о проведении общего собрания акционеров. С другой стороны, список должен быть составлен не позднее чем за пятьдесят дней до даты его проведения. В соответствии со ст. 65 Закона определение даты составления списка лиц, имеющих право на участие в общем собрании акционеров, и другие вопросы, связанные с подготовкой и проведением общего собрания акционеров, относятся к компетенции совета директоров (наблюдательного совета) общества.
    
    Для составления списка акционеров, имеющих право на участие в общем собрании, номинальный держатель должен представить данные о лицах, в интересах которых он владеет акциями, на дату составления списка.
    
    3. Другим требованием к списку лиц является его форма и содержание. Пунктом 3 комментируемой статьи установлено, что список лиц, имеющих право на участие в общем собрании акционеров, должен содержать:
    
    - имя (фирменное наименование) каждого лица;
    
    - данные, необходимые для идентификации лица;
    
    - данные о количестве и категории (типе) акций, правом голоса по которым обладает лицо;
    
    - почтовый адрес в Российской Федерации, по которому должны направляться сообщение о проведении общего собрания акционеров, бюллетени для голосования (если требуется) и отчет об итогах голосования.
    
    Указанные сведения позволяют идентифицировать лицо, имеющее право на участие в голосовании, и предотвратить голосование неуполномоченных лиц.
    
    4. Контроль за правильностью составления списка может осуществляться как самими акционерами, так и любыми заинтересованными лицами. Лица, включенные в этот список и обладающие не менее чем 1 процентом голосов, имеют право требовать предоставления возможности ознакомиться со списком. При этом данные документов и почтовый адрес физических лиц, включенных в этот список, предоставляются только с их согласия.
    
    Другой формой контроля является выписка из списка. Она предоставляется любому лицу по его требованию в течение трех дней. В случае, если предоставление выписки невозможно, общество обязано выдать справку о том, что соответствующее лицо не включено в список лиц, имеющих право на участие в общем собрании акционеров. Исправления в список могут вноситься только в двух случаях:
    
    - при восстановлении нарушенных прав лиц, не включенных в указанный список на дату его составления;
    
    - если при составлении списка допущены ошибки.
    
    Закон не определяет ответственности за нарушение обязанности информировать заинтересованных лиц о содержании списка акционеров. Представляется, что, если результатом такого отказа будут убытки уполномоченного лица, возможно предъявление соответствующего иска, ответчиком по которому будет само общество.
    
    

Комментарий к статье 52. Информация о проведении общего собрания акционеров

    
    1. Закон обязывает общество известить акционеров (номинальных держателей) о проведении общего собрания. Соответствующее сообщение должно быть сделано за 20 дней или раньше до его проведения. Если повестка общего собрания предусматривает рассмотрение вопроса о реорганизации общества, соответствующая информация доводится до сведения акционеров не позднее чем за 30 дней до даты проведения общего собрания. Сообщение о проведении внеочередного общего собрания, рассматривающего вопросы об избрании членов совета директоров (наблюдательного совета) кумулятивным голосованием, направляется не позднее чем за 50 дней до даты проведения собрания.
    
    Законом предусмотрены два основных способа извещения об общем собрании:
    
    - письменное извещение заказным письмом;
    
    - вручение под роспись.
    
    Уставом общества может быть предусмотрен иной способ направления этого сообщения в письменной форме либо опубликование в доступном для всех акционеров общества печатном издании. В качестве дополнительного источника информации могут быть использованы и иные средства массовой информации (телевидение, радио).
    
    2. Сообщение о проведении общего собрания должно удовлетворять требованиям п. 2 комментируемой статьи и содержать все необходимые сведения. Кроме того, п. 3.1 Положения о дополнительных требованиях к порядку подготовки, созыва и проведения общего собрания акционеров предусмотрено, что в сообщении о проведении общего собрания должно быть указано также время начала регистрации лиц, участвующих в общем собрании.
    
    3. При подготовке к проведению общего собрания акционерам должна быть представлена информация и документы, характеризующие показатели финансово-хозяйственной деятельности общества. К таким материалам относится годовая бухгалтерская отчетность, в том числе заключение аудитора и ревизионной комиссии (ревизора) общества. Предоставлению также подлежат сведения о кандидате (кандидатах) в исполнительные органы общества, совет директоров (наблюдательный совет) общества, ревизионную комиссию (ревизоры) общества, счетную комиссию общества, проект изменений и дополнений, вносимых в устав общества, проекты внутренних документов общества и решений общего собрания акционеров.
    
    Перечень дополнительной информации, обязательной для предоставления лицам, имеющим право на участие в общем собрании акционеров, установлен Положением о дополнительных требованиях к порядку подготовки, созыва и проведения общего собрания акционеров.
    
    В соответствии с п. 3.2 данного Положения к дополнительной информации, предоставляемой лицам, имеющим право на участие в годовом общем собрании, относятся:
    
    - годовой отчет общества;
    
    - заключение ревизионной комиссии о достоверности данных, содержащихся в годовом отчете общества;
    
    - рекомендации совета директоров (наблюдательного совета) общества по распределению прибыли, в том числе по размеру дивиденда по акциям общества и порядку его выплаты, и убытков общества по результатам финансового года.
    
    Если повестка дня общего собрания включает вопрос об избрании членов совета директоров (наблюдательного совета), членов ревизионной комиссии, членов счетной комиссии, членов коллегиального исполнительного органа общества, об образовании единоличного исполнительного органа и (или) об избрании ревизора общества, обязательно предоставляется информация о наличии либо отсутствии письменного согласия выдвинутых кандидатов на избрание в соответствующий орган общества.
    
    К дополнительной информации (материалам), обязательной для предоставления лицам, имеющим право на участие в общем собрании, повестка дня которого включает вопросы, голосование по которым может повлечь возникновение права требования выкупа обществом акций, относятся:
    
    - отчет независимого оценщика о рыночной стоимости акций
    
    общества, требования о выкупе которых могут быть предъявлены обществу;
    
    - расчет стоимости чистых активов общества по данным бухгалтерской отчетности общества за последний завершенный отчетный период;
    
    - протокол (выписка из протокола) заседания совета директоров (наблюдательного совета) общества, на котором принято решение об определении цены выкупа акций общества, с указанием цены выкупа акций.
    
    Если повестка дня общего собрания акционеров включает вопрос о реорганизации общества, то предоставляются также следующие документы:
    
    - обоснование условий и порядка реорганизации общества, содержащихся в решении о разделении, выделении или преобразовании либо в договоре о слиянии или присоединении, утвержденное (принятое) уполномоченным органом общества;
    
    - годовые отчеты и годовая бухгалтерская отчетность всех организаций, участвующих в реорганизации, за три завершенных финансовых года, предшествующих дате проведения общего собрания, либо за каждый завершенный финансовый год с момента образования организации, если организация осуществляет свою деятельность менее трех лет;
    
    - квартальная бухгалтерская отчетность всех организаций, участвующих в реорганизации, за последний завершенный квартал, предшествующий дате проведения общего собрания.
    
    Ознакомиться с указанной информацией можно по местонахождению исполнительного органа общества и иных местах, адреса которых указаны в сообщении, в течение двадцати дней (тридцати дней - при реорганизации) до проведения общего собрания акционеров.
    
    Лицо, имеющее право на участие в общем собрании, может потребовать предоставления ему копии указанных документов. Плата, взимаемая обществом за их предоставление, не может превышать затрат на их изготовление.
    
    4. Закон также регламентирует случай, если зарегистрированным в реестре акционеров лицом является номинальный держатель акций. По умолчанию, если не указан иной почтовый адрес, по которому должно направляться сообщение, сообщение о проведении общего собрания направляется по адресу номинального держателя акций. После этого у номинального держателя возникает обязанность уведомить заинтересованных лиц о предстоящем общем собрании.
    
    

Комментарий к статье 53. Предложения в повестку дня общего собрания акционеров

    
    1. В соответствии со ст. 65 Закона утверждение повестки дня относится к компетенции совета директоров (наблюдательного совета) общества. Однако непосредственное участие в ее формировании могут принять и акционеры, обладающие в совокупности не менее чем 2 процентами голосующих акций общества. В этом случае они получают право выдвинуть своих кандидатов в совет директоров (наблюдательный совет) общества, коллегиальный исполнительный орган, ревизионную комиссию (ревизоры) и счетную комиссию общества.
    
    Учитывая, что данные вопросы подлежат обязательному рассмотрению на годовом общем собрании акционеров (ст. 47 Закона), соответствующее предложение в повестку дня должно быть направлено в течение тридцати дней после окончания финансового года. Уставом общества может быть предусмотрен и более поздний срок. Если избрание членов совета директоров (наблюдательного совета) общества планируется на внеочередном общем собрании, то соответствующие предложения должны поступить в общество не менее чем за тридцать дней до даты проведения внеочередного общего собрания акционеров. При этом число кандидатов для избрания в совет директоров (наблюдательный совет) общества не может превышать количественный состав этого органа.
    
    2. Кроме акционеров, владеющих в совокупности не менее чем 2 процентами голосующих акций общества, право инициировать изменения в повестку дня (включение новых вопросов) принадлежит только совету директоров. К числу таких вопросов можно отнести следующие:
    
    - вопрос о реорганизации общества в форме слияния (п. 2 ст. 16 Закона);
    
    - вопрос о реорганизации общества в форме присоединения (п. 2 ст. 17 Закона);
    
    - вопрос о реорганизации общества в форме разделения (п. 2 ст. 18 Закона);
    
    - вопрос о реорганизации общества в форме выделения (п. 2 ст. 19 Закона);
    
    - вопрос о преобразовании общества (п. 2 ст. 20 Закона);
    
    - вопрос о ликвидации общества и назначении ликвидационной комиссии (п. 2. ст. 21 Закона);
    
    - рекомендация о размере дивиденда (п. 3 ст. 42 Закона);
    
    - решение о передаче полномочий единоличного исполнительного органа общества управляющей организации или управляющему (п. 1 ст. 69 Закона);
    

    - предложение об утверждении годового отчета общества (п. 4 ст. 88 Закона).
    
    3. Определяя требования к предложениям в повестку дня, закон указывает, что они должны составляться в письменной форме и содержать не только имя (фирменное наименование) представивших их акционеров (акционера), но и количество и категории (типа) принадлежащих им акций.
    
    В качестве способа представления предложений могут быть использованы:
    
    - направление почтовой связью по адресу (местонахождению) единоличного исполнительного органа (по адресу управляющего или адресу (местонахождению) постоянно действующего исполнительного органа управляющей организации) общества, содержащемуся в едином государственном реестре юридических лиц, по адресам, указанным в уставе общества или в ином внутреннем документе общества, регулирующем деятельность общего собрания;
    
    - вручение под роспись лицу, осуществляющему функции единоличного исполнительного органа общества, председателю совета директоров (наблюдательного совета) общества, корпоративному секретарю общества, если в обществе предусмотрена такая должность, или иному лицу, уполномоченному принимать письменную корреспонденцию, адресованную обществу;
    
    - направление иным способом (в том числе электрической связью, включая средства факсимильной и телеграфной связи, электронной почтой с использованием электронной цифровой подписи) в случае, если это предусмотрено уставом или иным внутренним документом общества, регулирующим деятельность общего собрания.
    
    Предложение в повестку дня общего собрания и требование о проведении внеочередного общего собрания признаются поступившими от тех акционеров, которые (представители которых) их подписали (п. 2.1. Положения о дополнительных требованиях к порядку подготовки, созыва и проведения общего собрания акционеров).
    
    Предложение в повестку дня должно содержать формулировку каждого предлагаемого вопроса, а при выдвижении кандидатов - его имя, наименование органа, для избрания в который он предлагается, а также иные сведения.
    
    3. Не позднее пяти дней после окончания срока подачи предложений совет директоров (наблюдательный совет) общества обязан рассмотреть все поступившие предложения. По итогам рассмотрения, принимается решение о включении их в повестку дня общего собрания или об отказе.
    

    Пункт 5 комментируемой статьи предусматривает следующие основания для отказа:
    
    - не соблюдены установленные сроки подачи предложений;
    
    - акционеры (акционер) владеют достаточным количеством голосующих акций общества (менее 2 процентов);
    
    - предложение не соответствует предъявляемым требованиям (отсутствуют соответствующие данные);
    
    - предложенный вопрос не относится к компетенции совета директоров или не соответствует требованиям правовых актов Российской Федерации.
    
    Указанный перечень является исчерпывающим. В связи с этим предложения акционеров в повестку дня общего собрания не могут быть отклонены по другим основаниям. В случае отказа совета директоров во включении предложенного вопроса в повестку дня общего собрания акционерам (акционеру), внесшим этот вопрос или выдвинувшим кандидата, не позднее трех дней с даты его принятия направляется соответствующее мотивированное решение. Решение совета директоров (наблюдательного совета) общества об отказе, а равно уклонение от принятия решения могут быть обжалованы в суд.
    
    4. Совет директоров (наблюдательный совет) общества не вправе вносить изменения в формулировки вопросов, предложенных для включения в повестку дня общего собрания акционеров, и формулировки решений по таким вопросам. Однако возможны случаи, когда предложения отсутствуют, или количество кандидатов, предложенных акционерами для образования соответствующего органа, недостаточно. Тогда совет директоров (наблюдательный совет) вправе включать в повестку дня общего собрания акционеров вопросы или кандидатов в список кандидатур по своему усмотрению.
    
    

Комментарий к статье 54. Подготовка к проведению общего собрания акционеров

    
    1. Представленная статья указывает на процедурные аспекты подготовки общего собрания акционеров. Вместе с тем перечень вопросов, подлежащих предварительному определению советом директоров (наблюдательным советом) общества (п. 1 комментируемой статьи), не является исчерпывающим.
    
    При подготовке к проведению общего собрания должны также быть приняты решения об определении типа (типов) привилегированных акций, владельцы которых обладают правом голоса по вопросам повестки дня общего собрания, а при подготовке к проведению общего собрания, проводимого в форме собрания, - также о времени начала регистрации лиц, участвующих в таком общем собрании (п. 2.10 Положения о дополнительных требованиях к порядку подготовки, созыва и проведения общего собрания акционеров).
    
    Советом директоров в повестку дня годового общего собрания акционеров должны быть обязательно включены вопросы об избрании совета директоров (наблюдательного совета) общества, ревизионной комиссии (ревизора) общества, утверждении аудитора общества, а также вопросы, предусмотренные подп. 11 п. 1 ст. 48 Закона.
    
    2. Кодекс корпоративного поведения рекомендует, чтобы информация, предоставляемая при подготовке к проведению общего собрания акционеров, а также порядок ее предоставления позволяли акционерам получить полное представление о деятельности общества и принять обоснованные решения по вопросам повестки дня. Обществу следует указать в уставе дополнительные материалы и документы, которые будут обязательно предоставляться акционерам при подготовке к проведению общего собрания - как годового, так и внеочередного.
    
    Если повестка дня общего собрания акционеров включает вопрос о выборе членов совета директоров, генерального директора, членов правления, членов ревизионной комиссии, аудиторской организации (аудитора) общества, то участникам общего собрания акционеров должна быть предоставлена полная информация о кандидатах на данные должности. Рекомендуется, чтобы предоставленная информация включала письменное согласие кандидата занять соответствующую должность. При отсутствии письменного согласия рекомендуется обеспечить личное присутствие кандидата на общем собрании акционеров и подтверждение им в устной форме своего согласия занять соответствующую должность, прежде чем вопрос об избрании данного кандидата будет поставлен на голосование.
    
    При решении вопроса о месте проведения общего собрания акционеров рекомендуется учитывать вместимость конкретных помещений, чтобы обеспечить возможность всем акционерам, желающим присутствовать на общем собрании, принять в нем участие. В этих целях обществу рекомендуется с максимально возможной точностью определить число участников собрания, что особенно важно для обществ с большим числом акционеров, владеющих незначительными пакетами акций. Годовое общее собрание акционеров рекомендуется проводить не ранее 9 и не позднее 22 часов местного времени.
    
    

Комментарий к статье 55. Внеочередное общее собрание акционеров

    
    1. Проводимые помимо годового общие собрания акционеров являются внеочередными (ст. 47 Закона). Правом требовать проведения внеочередного общего собрания обладает ревизионная комиссия (ревизор) и аудитор общества, акционеры, владеющее не менее чем 10 процентами голосующих акций общества, а также совет директоров (наблюдательный совет, в функции которого входит созыв внеочередного общего собрания акционеров.
    
    2. Закон устанавливает специальные положения в отношения требований о проведении внеочередного общего собрания. Оно обязательно должно содержать сформулированные вопросы, подлежащие внесению в повестку дня собрания. В нем также могут содержаться формулировки решений по каждому из этих вопросов, а также предложение о форме проведения общего собрания акционеров.
    
    В случае, если инициаторами проведения внеочередного общего собрания акционеров являются акционер (акционеры), оно должно содержать их имена (фирменное наименование) и указание количества, категории (типа) принадлежащих им акций. Требование подписывается лицами (лицом), требующими созыва внеочередного общего собрания акционеров.
    
    При этом совет директоров (наблюдательный совет) общества не вправе вносить изменения в формулировки вопросов повестки дня, формулировки решений по таким вопросам и изменять предложенную форму проведения внеочередного общего собрания акционеров.
    
    

Арбитражная практика  

    
    Постановлением Пленума ВАС РФ от 9 июля 2003 г. N 11 разъяснено, что даже в порядке принятия обеспечительных мер по спорам об обжаловании решении органов управления акционерного общества, о признании недействительными сделок с акциями общества, о применении последствий недействительности таких сделок, о признании недействительным выпуска акций акционерного общества, а также по иным спорам суд не может запрещать акционерному обществу, его органам или акционерам проводить годовое или внеочередное общее собрание акционеров.
    
    Запрещение проводить общее собрание акционеров фактически означает запрет акционерному обществу осуществлять свою деятельность в той части, в какой она осуществляется посредством принятия решений общим собранием. Такая мера по своему содержанию противоречит смыслу обеспечительных мер, имеющих своей целью защиту интересов заявителя, а не лишение другого лица возможности и права осуществлять свою законную деятельность.
    
    Кроме того, недопустимо также и принятие таких мер по обеспечению иска, которые фактически означают запрет на проведение общего собрания акционеров, в том числе:
    
    - запрет на созыв общего собрания акционеров;
    
    - запрет на составление списка акционеров, имеющих право на участие в общем собрании акционеров;
    
    - запрет на предоставление помещения для проведения собрания;
    
    - запрет на рассылку бюллетеней для голосования;
    
    - запрет на подведение итогов голосования по вопросам повестки дня.
    
    Он вправе лишь запретить годовому или внеочередному общему
    
    собранию акционеров принимать решения по отдельным вопросам, включенным в повестку дня, если эти вопросы являются предметом спора или непосредственно с ним связаны, а также в целях обеспечения иска запретить акционерному обществу, его органам или акционерам исполнять принятое общим собранием решение по определенному вопросу.
    
    
    3. Совет директоров должен обеспечить проведение общего собрания в течение 40 дней с момента представления соответствующего требования. А при избрании членов совета директоров кумулятивным голосованием внеочередное общее собрание должно проводиться в течение 70 дней с момента представления требования, если меньший срок не предусмотрен уставом общества.
    

    Решение о созыве или об отказе в проведении общего собрания должно быть принято советом директоров в течение пяти дней с даты предъявления соответствующего требования. Пункт 6 комментируемой статьи устанавливает исчерпывающий перечень оснований, руководствуясь которыми совет директоров вправе принять отрицательное решение. Решение об отказе в созыве внеочередного общего собрания принимается, если:
    
    - не соблюден установленный порядок предъявления требования о созыве внеочередного общего собрания акционеров;
    
    - акционеры (акционер), требующие созыва внеочередного общего собрания акционеров, не являются владельцами необходимого количества голосующих акций общества;
    
    - ни один из вопросов, предложенных для внесения в повестку дня внеочередного общего собрания акционеров, не соответствует требованиям правовых актов Российской Федерации.
    
    Соответствующее решение совета директоров (наблюдательного совета) общества или мотивированный отказ подлежит направлению заинтересованным лицам в течение трех дней с момента принятия такого решения. Решение совета директоров (наблюдательного совета) общества об отказе в созыве внеочередного общего собрания акционеров может быть обжаловано в суд.
    
    4. Исключительно важными являются положения п. 8 комментируемой статьи, которые определяют, что вне зависимости от решения совета директоров, внеочередное общее собрание акционеров может быть созвано органами обществ и лицами, требующими его созыва. В этом случае они не только получают все полномочия, необходимые для созыва и проведения общего собрания акционеров, но и полностью несут расходы, связанные с его проведением. В дальнейшем, оценивая целесообразность проведения внеочередного общего собрания акционеров, последнее может принять решение о возмещении расходов на подготовку и проведение общего собрания за счет средств общества. Если общее собрание не одобрит проведение внеочередного собрания, то все расходы будут нести лица, инициировавшие проведение внеочередного общего собрания акционеров.
    
    

Комментарий к статье 56. Счетная комиссия

    
    1. Счетная комиссия является специфическим органом общества, поскольку действует только в период проведения общего собрания акционеров. Членами счетной комиссии могут быть только физические лица. Ее функции подробно перечислены в п. 4 комментируемой статьи. Указанный перечень является исчерпывающим и за пределы перечисленных вопросов компетенция счетной комиссии не распространяется.
    
    2. Обязательность формирования счетной комиссии существует только в обществах, насчитывающих более ста владельцев голосующих акций. В обществе, держателем реестра акционеров которого является регистратор, он же может выполнять функции счетной комиссии. В случае, если в обществе с числом акционеров - владельцев голосующих акций сто и менее счетная комиссия не создана, предусмотренные законом функции счетной комиссии осуществляет уполномоченное обществом лицо (лица), в том числе регистратор общества. В случае, если количество владельцев голосующих акций превышает 500, данное положение является обязательным. Если ведение реестра акционеров общества осуществляется регистратором, функции счетной комиссии общества не могут выполняться иными регистраторами.
    
    В случае, если в обществе не создана счетная комиссия и функции счетной комиссии не выполняются регистратором, в протоколе общего собрания должны указываться сведения, которые обычно указываются в протоколе счетной комиссии об итогах голосования на общем собрании (п. 5.1 Положения о дополнительных требованиях к порядку подготовки, созыва и проведения общего собрания акционеров).
    
    3. Количественный и персональный состав счетной комиссии утверждается общим собранием акционеров. Он не может быть менее трех человек. Закон запрещает членам совета директоров (наблюдательного совета) общества, ревизионной комиссии (ревизору) общества, коллегиального исполнительного органа общества, единоличному исполнительному органу общества, а равно управляющей организации или управляющему, а также претендентам на эти должности входить в состав счетной комиссии.
    
    При выдвижении кандидатов в счетную комиссию общества к предложению в повестку дня общего собрания может прилагаться письменное согласие выдвигаемого кандидата и сведения о кандидате, подлежащие предоставлению лицам, имеющим право на участие в общем собрании, при подготовке к проведению общего собрания (п. 2.8 Положения о дополнительных требованиях к порядку подготовки, созыва и проведения общего собрания акционеров).
    
    4. Вместе с тем, закон не устанавливает срок полномочий счетной комиссии, указывая лишь, что он может истечь (п. 3 комментируемой статьи). Поэтому данный вопрос может решаться общим собранием простым большинством голосов или на основании утвержденного в установленном порядке локального акта (например, Положения о счетной комиссии акционерного общества).
    
    

Комментарий к статье 57. Порядок участия акционеров в общем
собрании акционеров

    
    1. Право на участие в управлении делами общества предполагает возможность акционера участвовать в общем собрании лично или через своего представителя. В качестве документа, подтверждающего полномочия представителя акционера, выступает доверенность, составленная в письменной форме. Доверенность на голосование должна содержать сведения о представляемом или представителе (имя или наименование, место жительства или местонахождение, паспортные данные). При этом под паспортными данными представителя и представляемого, которые должны содержаться в доверенности на голосование, понимаются нумерация бланка паспорта и дата его выдачи.
    
    Доверенность от имени акционера - юридического лица выдается за подписью его руководителя или иного лица, уполномоченного на это его учредительными документами, с приложением печати этой организации.
    
    Закон предусматривает упрощенный порядок ее удостоверения. Обязательное нотариальное удостоверение доверенности не требуется. Она может быть оформлена в соответствии с требованиями п. 4 и 5 ст. 185 ГК РФ. Выдача доверенности не исключает возможности акционера лично принять участие в общем собрании. В этом случае доверенность считается отозванной. Соответствующее извещение о замене (отзыве) представителя направляется обществу или регистратору, выполняющему функции счетной комиссии.
    
    2. В общем собрании могут принимать участие лица, включенные в список лиц, имеющих право на участие в общем собрании, лица, к которым права указанных лиц на акции перешли в порядке наследования или реорганизации, либо их представители, действующие на основании доверенности на голосование или в силу закона. Список лиц, имеющих право на участие в общем собрании акционеров, составляется на основе данных реестра акционеров общества на дату, определяемую советом директоров общества (ст. 51 Закона). Указанное обстоятельно не ограничивает акции в гражданско-правовом обороте, однако оказывает существенное влияние на реализацию корпоративных прав. Так, при отчуждении акции после составления списка лиц и до даты проведения общего собрания акционеров лицо, новый приобретатель фактически оказывается лишенным участвовать в общем собрании. При этом бывший собственник, выдавший передаточное распоряжение регистратору, инициировал внесение соответствующих изменений в реестр акционеров, вследствие чего также утратил статус владельца именных эмиссионных ценных бумаг. На этот случай законом предусмотрено, что лицо, ранее включенное в этот список, обязано выдать приобретателю акций доверенность на голосование или голосовать на общем собрании в соответствии с его указаниями. Указанное правило применяется к каждому последующему случаю передачи акции. При этом следует учесть, что к новому собственнику акций вместе с правом на данные акции не переходит право оспаривать сделки, совершенные акционерным обществом, до приобретения указанным акционером прав на акции этого общества.
    
    Если акции находятся в общей долевой собственности нескольких лиц, то их полномочия осуществляет только один из собственников либо их общий представитель.
    

    3. Кодекс корпоративного поведения указывает, что председатель собрания должен стремиться к тому, чтобы акционеры получили ответы на все свои вопросы непосредственно на общем собрании. Если сложность вопроса не позволяет ответить на него незамедлительно, лицу (лицам), которому они заданы, рекомендуется дать на него письменный ответ в кратчайшие сроки после окончания общего собрания.
    
    Обществу рекомендуется завершить общее собрание за один день, что позволит не допустить увеличения расходов акционеров. Если по объективным причинам завершить собрание за один день не удается, обществу необходимо продолжить его по крайней мере на следующий день.
    
    

Комментарий к статье 58. Кворум общего собрания акционеров

    
    1. Определение кворума имеет существенное значение для определения правомочности проведения общего собрания акционеров. В противном случае его решения юридической силы не имеют и никаких правовых последствий не порождают.
    
    Если общее собрание проводится в форме совместного присутствия акционеров (собрания), кворум определяется в момент завершения регистрации его участников. Общее собрание, проводимое в форме собрания, открывается, если ко времени начала его проведения имеется кворум хотя бы по одному из вопросов, включенных в повестку дня общего собрания.
    
    Регистрация лиц, имеющих право на участие в общем собрании, не зарегистрировавшихся для участия в общем собрании до его открытия, оканчивается не ранее завершения обсуждения последнего вопроса повестки дня общего собрания, по которому имеется кворум. Время регистрации указывается в сообщении о собрании.
    
    В случае, если ко времени начала проведения общего собрания нет кворума ни по одному из вопросов, включенных в повестку дня общего собрания, открытие общего собрания переносится на срок, установленный уставом общества или внутренним документом общества, регулирующим деятельность общего собрания, но не более чем на два часа. В случае отсутствия в уставе общества или внутреннем документе общества, регулирующем деятельность общего собрания, указания на срок переноса открытия общего собрания открытие общего собрания переносится на один час.
    
    Перенос открытия общего собрания более одного раза не допускается.
    
    Общее собрание, к моменту открытия которого имелся кворум лишь по отдельным вопросам повестки дня, не может быть закрыто, если к моменту окончания регистрации зарегистрировались лица, регистрация которых обеспечивает кворум для принятия решения по иным вопросам повестки дня общего собрания (п. 4.9 Положения о дополнительных требованиях к порядку подготовки, созыва и проведения общего собрания акционеров).
    
    При определении наличия кворума и подсчете голосов части голосов, предоставляемые дробными акциями, суммируются без округления.
    
    При заочном голосовании для определения кворума подсчитываются бюллетени, полученные до даты окончания их приема. При смешанной форме проведения голосования учитываются акционеры, бюллетени которых получены не позднее двух дней до даты проведения общего собрания акционеров.
    

    2. По общему правилу для признания общего собрания правомочным необходимо, чтобы в нем приняли участие акционеры, обладающие в совокупности более чем половиной голосов размещенных голосующих акций общества. Условием наличия необходимого кворума при повторном общем собрании акционеров является участие в нем акционеров, обладающих в совокупности не менее чем 30 процентами голосов размещенных голосующих акций общества. Уставом общества для проведения повторного общего собрания с числом акционеров более 500 000 может быть предусмотрен меньший кворум.
    
    3. Дата проведения повторного общего собрания устанавливается советом директоров (наблюдательным советом) общества. Если срок между общими собраниями составляет более сорока дней, повторное голосование осуществляется на основании нового списка лиц, имевших право на участие в общем собрании акционеров.
    
 

Комментарий к статье 59. Голосование на общем собрании акционеров

    
    1. Комментируемая статья конкретизирует положение, согласно которому каждая обыкновенная акция общества предоставляет акционеру - ее владельцу одинаковый объем прав (п. 1 ст. 31 Закона). При голосовании на общем собрании акционеров одна голосующая акция приравнивается к одному голосу.
    
    Подсчет голосов при такой процедуре трудностей не вызывает. Сложнее, когда акционеры, принимающие участие в общем собрании, владеют дробными акциями. В соответствии с п. 3 ст. 25 Закона дробная акция предоставляет акционеру - ее владельцу права, предоставляемые акцией соответствующей категории (типа), в объеме, соответствующем части целой акции, которую она составляет. В соответствии с п. 4.15 Положения о дополнительных требованиях к порядку подготовки, созыва и проведения общего собрания акционеров, при определении наличия кворума и подсчете голосов части голосов, предоставляемые дробными акциями, суммируются без округления.
    
    2. При проведении кумулятивного голосования применяется иной метод подсчета голосов. Так, например, кумулятивное голосование применяется при выборе членов совета директоров общества (п. 4 ст. 66 Закона). Сущность кумулятивного голосования заключается в том, что число голосов, принадлежащих каждому акционеру, умножается на число лиц, которые должны быть избраны в совет директоров (наблюдательный совет) общества, и акционер вправе отдать полученные таким образом голоса полностью за одного кандидата или распределить их между двумя и более кандидатами.
    
    

Комментарий к статье 60. Бюллетень для голосования

    
    1. Голосование бюллетенями является только одним из способов голосования на общем собрании. Использование бюллетеней является обязательным, если в общем собрании принимают участие более 100 владельцев голосующих акций, а также при приведении общего собрания в форме заочного голосования. Во всех остальных случаях голосование может осуществляться обычным способом, без использования бюллетеней.
    
    2. Пункт 4 комментируемой статьи определяет требования к содержанию бюллетеня. Кроме предусмотренных Законом сведений, в бюллетене для голосования должны содержаться разъяснения о том, что голосующий вправе выбрать только один вариант голосования (кроме случаев голосования в соответствии с указаниями лиц, которые приобрели акции после даты составления списка лиц, имеющих право на участие в общем собрании, или в соответствии с указаниями владельцев депозитарных ценных бумаг).
    
    В бюллетене для голосования напротив каждого варианта голосования должны содержаться поля для проставления числа голосов, отданных за каждый вариант голосования, а также может содержаться указание числа голосов, принадлежащих лицу, имеющему право на участие в общем собрании. При этом, если таким бюллетенем осуществляется голосование по двум или более вопросам повестки дня общего собрания и число голосов, которыми может голосовать лицо, имеющее право на участие в общем собрании, по разным вопросам повестки дня общего собрания не совпадает, в таком бюллетене должно быть указано число голосов, которыми может голосовать лицо, имеющее право на участие в общем собрании, по каждому вопросу повестки дня общего собрания.
    
    Если в бюллетене оставлены более одного варианта голосования, то в полях для проставления числа голосов, отданных за каждый вариант голосования, должно быть указано число голосов, отданных за соответствующий вариант, и сделана отметка о том, что голосование осуществляется в соответствии с указаниями приобретателей акций, переданных после даты составления списка, имеющих право на участие в общем собрании, и (или) в соответствии с указаниями владельцев депозитарных ценных бумаг.
    
    Голосующий по доверенности, выданной в отношении акций, переданных после даты составления списка лиц, имеющих право на участие в общем собрании, в поле для проставления числа голосов, находящемся напротив оставленного варианта голосования, должен указать число голосов, отданных за оставленный вариант голосования, и сделать отметку о том, что голосование осуществляется по доверенности, выданной в отношении акций, переданных после даты составления списка лиц, имеющих право на участие в общем собрании.
    

    Если после даты составления списка лиц, имеющих право на участие в общем собрании, переданы не все акции, голосующий в поле для проставления числа голосов, находящемся напротив оставленного варианта голосования, должен указать число голосов, отданных за оставленный вариант голосования, и сделать отметку о том, что часть акций передана после даты составления соответствующего списка лиц. Если в отношении акций, переданных после даты составления списка лиц, имеющих право на участие в общем собрании, получены указания приобретателей таких акций, совпадающие с оставленным вариантом голосования, то такие голоса суммируются.
    
    В бюллетене для голосования, которым осуществляется кумулятивное голосование по вопросу об избрании членов совета директоров (наблюдательного совета) общества, помимо разъяснения существа кумулятивного голосования, должно содержаться также следующее разъяснение:
    
    "Дробная часть голоса, полученная в результате умножения числа голосов, принадлежащих акционеру - владельцу дробной акции, на число лиц, которые должны быть избраны в совет директоров (наблюдательный совет) общества, может быть отдана только за одного кандидата" (п. 2.14 Положения о дополнительных требованиях к порядку подготовки, созыва и проведения общего собрания акционеров).
    
    3. Определяя порядок вручения бюллетеней для голосования, Закон устанавливает зависимость от формы проведения общего собрания. При совместном присутствии акционеров бюллетень должен быть вручен под роспись каждому лицу, указанному в списке лиц, имеющих право на участие в общем собрании.
    
    Полученные обществом бюллетени для голосования, подписанные представителем, действующим на основании доверенности на голосование, признаются недействительными в случае получения обществом или регистратором, выполняющим функции счетной комиссии, извещения о замене (отзыве) этого представителя не позднее чем за два дня до даты проведения общего собрания.
    
    Лицо, имеющее право на участие в общем собрании (в том числе новый представитель, действующий на основании доверенности на голосование), подлежит регистрации для участия в общем собрании, и ему должны быть выданы бюллетени для голосования в случае, если извещение о замене (отзыве) представителя получено обществом или регистратором, выполняющим функции счетной комиссии, до регистрации представителя, полномочия которого прекращаются.
    
    Если голосование на общем собрании, проводимом в форме собрания, может осуществляться путем направления в общество заполненных бюллетеней для голосования, по требованию лиц, регистрирующихся для участия в общем собрании, бюллетени которых не получены обществом или получены позднее чем за два дня до даты проведения собрания, им могут быть выданы только бюллетени для голосования с отметкой об их повторной выдаче (п. 4.12, 4.13 Положения о дополнительных требованиях к порядку подготовки, созыва и проведения общего собрания акционеров).
    

    В случае проведении заочного голосования и проведения общего собрания акционеров общества с числом акционеров - владельцев голосующих акций 1000 и более бюллетень для голосования должен быть направлен или вручен под роспись каждому лицу, указанному в списке лиц, имеющих право на участие в общем собрании акционеров, не позднее чем за двадцати дней до проведения общего собрания акционеров. Направление бюллетеня для голосования осуществляется заказным письмом. В обществе с числом акционеров более 500 000 допускается опубликование бланков бюллетеней в печатном издании, доступном для всех акционеров.
    
    

Комментарий к статье 61. Подсчет голосов при голосовании,
осуществляемом бюллетенями для голосования

    
    1. Комментируемая статья устанавливает требования к порядку заполнения бюллетеней для голосования. В зависимости от количества вопросов, поставленных на голосование, бюллетень может включать все вопросы повестки дня либо составляться на каждый вопрос отдельно.
    
    Лицо, принимающее участие в общем собрании, должно указать только один из возможных вариантов ответа, выраженный формулировками "за", "против" или "воздержался", по каждому вопросу. В противном случае бюллетени признаются недействительными и содержащиеся в них голоса при подсчете не учитываются.
    
    Так, в частности, бюллетень признается недействительным в следующих случаях:
    
    - если голосующий оставил в бюллетене более одного варианта ответа;
    
    - если одно и то же лицо представило два или более заполненных бюллетеня, в которых по одному вопросу повестки дня оставлены разные варианты голосования (в части голосования по такому вопросу) (п. 4.16 Положения о дополнительных требованиях к порядку подготовки, созыва и проведения общего собрания акционеров);
    
    - если в бюллетене для голосования по вопросу об избрании членов совета директоров общества (если это не кумулятивное голосование), по вопросу об избрании членов ревизионной комиссии, членов счетной комиссии, членов коллегиального исполнительного органа общества вариант голосования "за" оставлен у большего числа кандидатов, чем число лиц, которые должны быть избраны в соответствующий орган общества (п. 4.17 Положения о дополнительных требованиях к порядку подготовки, созыва и проведения общего собрания акционеров).
    
    Данное положение не применяется к бюллетеням для голосования, содержащим несколько вопросов. Нарушение порядка заполнения в отношении одного или нескольких вопросов не влечет недействительности всего бюллетеня. Другие голоса, однозначно свидетельствующие о волеизъявлении участника голосования, подлежат учету.
    
    Кроме того, признание бюллетеня для голосования недействительным в части голосования по одному, нескольким или всем вопросам, голосование по которым осуществляется данным бюллетенем, не является основанием для исключения голосов по указанному бюллетеню при определении наличия кворума.
    
    2. При голосовании бюллетенями количество проголосовавших определяется на основании поданных бюллетеней.
    
    

Комментарий к статье 62. Протокол и отчет об итогах голосования

    
    1. В соответствии с п. 5.3 Положения о дополнительных требованиях к порядку подготовки, созыва и проведения общего собрания акционеров, утвержденного постановлением ФКЦБ от 31 мая 2002 г. N 17/пс, в протоколе счетной комиссии об итогах голосования на общем собрании указываются:
    
    - полное фирменное наименование и местонахождение общества;
    
    - вид общего собрания (годовое или внеочередное);
    
    - форма проведения общего собрания (собрание или заочное голосование);
    
    - дата проведения общего собрания;
    
    - место проведения общего собрания, проведенного в форме собрания (адрес, по которому проводилось собрание);
    
    - повестка дня общего собрания;
    
    - время начала и время окончания регистрации лиц, имевших право на участие в общем собрании, проведенном в форме собрания;
    
    - время открытия и время закрытия общего собрания, проведенного в форме собрания, а в случае, если решения, принятые общим
    
    собранием, и итоги голосования по ним оглашались на общем собрании, также время начала подсчета голосов;
    
    - число голосов, которыми обладали лица, включенные в список лиц, имевших право на участие в общем собрании, по каждому вопросу повестки дня общего собрания;
    
    - число голосов, которыми обладали лица, принявшие участие в общем собрании, по каждому вопросу повестки дня общего собрания с указанием, имелся ли кворум по каждому вопросу;
    
    - число голосов, отданных за каждый из вариантов голосования ("за", "против" и "воздержался") по каждому вопросу повестки дня общего собрания, по которому имелся кворум;
    
    - число голосов по каждому вопросу повестки дня общего собрания, поставленному на голосование, которые не подсчитывались в связи с признанием бюллетеней (в том числе в части голосования по соответствующим вопросам) недействительными;
    
    - имена членов счетной комиссии, а в случае, если функции счетной комиссии выполнял регистратор - полное фирменное наименование, местонахождение регистратора и имена уполномоченных им лиц;
    
    - дата составления протокола счетной комиссии об итогах голосования на общем собрании.
    

    В случае, если голосование по вопросам повестки дня общего собрания осуществлялось без использования бюллетеней для голосования, к протоколу счетной комиссии об итогах голосования должен прилагаться список лиц, принявших участие в общем собрании, с указанием по каждому вопросу повестки дня общего собрания, по которому имелся кворум, варианта голосования каждого указанного лица либо того, что оно не приняло участия в голосовании.
    
    Обязанность по составлению протокола возлагается на счетную комиссию. Протокол об итогах голосования подписывается членами счетной комиссии, а в случае, если функции счетной комиссии выполнял регистратор, - лицами, уполномоченными регистратором.
    
    2. Решения, принятые по результатам голосования, могут быть оглашены как на общем собрании, так и доведены до сведения акционеров в форме отчета об итогах голосования. Он составляется только в том случае, если таковые итоги не были подведены на общем собрании.
    
    В отчете об итогах голосования на общем собрании указываются:
    
    - полное фирменное наименование и местонахождение общества;
    
    - вид общего собрания (годовое или внеочередное);
    
    - форма проведения общего собрания (собрание или заочное голосование);
    
    - дата проведения общего собрания;
    
    - место проведения общего собрания, проведенного в форме собрания (адрес, по которому проводилось собрание);
    
    - повестка дня общего собрания;
    
    - число голосов, которыми обладали лица, включенные в список лиц, имевших право на участие в общем собрании, по каждому вопросу повестки дня общего собрания;
    
    - число голосов, которыми обладали лица, принявшие участие в общем собрании, по каждому вопросу повестки дня общего собрания с указанием, имелся ли кворум по каждому вопросу;
    
    - число голосов, отданных за каждый из вариантов голосования ("за", "против" и "воздержался") по каждому вопросу повестки дня общего собрания, по которому имелся кворум;
    
    - формулировки решений, принятых общим собранием по каждому вопросу повестки дня общего собрания;
    
    - имена членов счетной комиссии, а в случае, если функции счетной комиссии выполнял регистратор - полное фирменное наименование, местонахождение регистратора и имена уполномоченных им лиц;
    

    - имена председателя и секретаря общего собрания.
    
    Отчет об итогах голосования на общем собрании подписывается председателем и секретарем общего собрания.
    
    В случае, если в повестку дня общего собрания включен вопрос об одобрении обществом сделки, в совершении которой имеется заинтересованность, в протоколе общего собрания акционеров, протоколе счетной комиссии об итогах голосования на общем собрании и отчете об итогах голосования на общем собрании указываются:
    
    - число голосов, которыми по указанному вопросу обладали все лица, включенные в список лиц, имеющих право на участие в общем собрании, не заинтересованные в совершении обществом сделки;
    
    - число голосов, которыми по указанному вопросу обладали лица, не заинтересованные в совершении обществом сделки, принявшие участие в общем собрании;
    
    - число голосов, отданных по указанному вопросу за каждый из вариантов голосования ("за", "против" и "воздержался").
    
    При рассмотрении общим собранием вопроса о внесении в устав общества изменений или дополнений (утверждении устава общества в новой редакции), ограничивающих права акционеров - владельцев этого типа привилегированных акций, или о принятии решения, являющегося основанием для внесения в устав общества изменений или дополнений, ограничивающих права акционеров - владельцев этого типа привилегированных акций, в протоколе общего собрания, протоколе счетной комиссии об итогах голосования на общем собрании и отчете об итогах голосования на общем собрании указываются:
   
    - число голосов, которыми по указанному вопросу обладали лица, включенные в список лиц, имеющих право на участие в общем собрании, без учета голосов по привилегированным акциям, права по которым ограничиваются;
    
    - число голосов по привилегированным акциям каждого типа, права по которым ограничиваются;
    
    - число голосов, которыми по указанному вопросу обладали лица, принявшие участие в общем собрании, без учета голосов по привилегированным акциям, права по которым ограничиваются, и отдельно число голосов по привилегированным акциям каждого типа, права по которым ограничиваются, которыми обладали лица, принявшие участие в общем собрании;
    
    - число голосов, отданных по указанному вопросу за каждый из вариантов голосования ("за", "против" и "воздержался"), за исключением голосов по привилегированным акциям, права по которым ограничиваются, и отдельно число голосов по привилегированным акциям каждого типа, права по которым ограничиваются, отданных по указанному вопросу за каждый из вариантов голосования ("за", "против" и "воздержался").
    

Комментарий к статье 63. Протокол общего собрания акционеров

    
    1. Другим документом, составляемым по результатам проведения общего собрания акционеров, является протокол общего собрания.
    
    Пунктом 5.1 Положения о дополнительных требованиях к порядку подготовки, созыва и проведения общего собрания акционеров предусмотрено, что протокол общего собрания должен содержать следующие сведения:
    
    - полное фирменное наименование и местонахождение общества;
    
    - вид общего собрания (годовое или внеочередное);
    
    - форму проведения общего собрания (собрание или заочное голосование);
    
    - дату проведения общего собрания;
    
    - место проведения общего собрания, проведенного в форме собрания (адрес, по которому проводилось собрание);
    
    - повестку дня общего собрания;
    
    - время начала и время окончания регистрации лиц, имевших право на участие в общем собрании, проведенном в форме собрания;
    
    - время открытия и время закрытия общего собрания, проведенного в форме собрания, а в случае, если решения, принятые общим собранием, и итоги голосования по ним оглашались на общем собрании, также время начала подсчета голосов;
    
    - почтовый адрес (адреса), по которому направлялись заполненные бюллетени для голосования при проведении общего собрания в форме заочного голосования, а также при проведении общего собрания в форме собрания, если голосование по вопросам, включенным в повестку дня общего собрания, могло осуществляться путем направления в общество заполненных бюллетеней;
    
    - число голосов, которыми обладали лица, включенные в список лиц, имеющих право на участие в общем собрании, по каждому вопросу повестки дня общего собрания;
    
    - число голосов, которыми обладали лица, принявшие участие в общем собрании, по каждому вопросу повестки дня общего собрания с указанием, имелся ли кворум по каждому вопросу;
    
    - число голосов, отданных за каждый из вариантов голосования ("за", "против" и "воздержался") по каждому вопросу повестки дня общего собрания, по которому имелся кворум;
    
    - формулировки решений, принятых общим собранием по каждому вопросу повестки дня общего собрания;
    

    - основные положения выступлений и имена выступавших лиц по каждому вопросу повестки дня общего собрания, проведенного в форме собрания;
    
    - председатель (президиум) и секретарь общего собрания;
    
    - дата составления протокола общего собрания.
    
    В случае, если в обществе не создана счетная комиссия и функции счетной комиссии не выполняются регистратором, в протоколе общего собрания должны указываться такие же сведения, как и в протоколе счетной комиссии об итогах голосования на общем собрании.
    
    К протоколу общего собрания приобщаются:
    
    - протокол счетной комиссии об итогах голосования на общем собрании;
    
    - документы, принятые или утвержденные решениями общего собрания.
    
    2. Протокол общего собрания составляется в двух экземплярах не позднее 15 дней после закрытия общего собрания. Оба экземпляра подписываются председательствующим на общем собрании и секретарем.
    
    

Глава VIII
Совет директоров (наблюдательный совет)
общества и исполнительный орган общества

Комментарий к статье 64. Совет директоров (наблюдательный совет) общества

    
    1. Совет директоров (наблюдательный совет) общества в отличие от общего собрания акционеров может действовать не в каждом обществе. Его наличие является обязательным для обществ с числом акционеров более пятидесяти (п. 2 ст. 103 ГК РФ). В других случаях, в том числе в обществе с числом акционеров менее пятидесяти, функции совета директоров может осуществлять общее собрание акционеров. При этом устав общества должен содержать указание на лицо или орган общества, к компетенции которого относится решение вопроса о проведении общего собрания акционеров и об утверждении его повестки дня.
    
    Членами совета директоров могут быть только физические лица, избранные на общем собрании акционеров.
    
    2. Осуществляя общее руководство деятельностью общества, совет директоров действует в пределах своих полномочий и принимает решения по вопросам, не отнесенным к компетенции общего собрания акционеров. В определенных Законом случаях решение общего собрания может быть принято только по предложению совета директоров.
    
    К числу таких вопросов относится (п. 1 ст. 48 Закона):
    
    - реорганизация общества;
    
    - увеличение уставного капитала общества путем увеличения номинальной стоимости;
    
    - дробление и консолидация акций;
    
    - принятие решений об одобрении сделок;
    
    - принятие решений об одобрении крупных сделок;
    
    - приобретение обществом размещенных акций;
    
    - принятие решения об участии в холдинговых компаниях, финансово-промышленных группах, ассоциациях и иных объединениях коммерческих организаций;
    
    - утверждение внутренних документов, регулирующих деятельность органов общества.
    
    В случае образования совета директоров уставом общества должна быть определена его исключительная компетенция. Вопросы, отнесенные к исключительной компетенции совета директоров (наблюдательного совета), не могут быть переданы им на решение исполнительных органов общества.
    
    3. Члены совета директоров осуществляют свои функции на безвозмездной основе. Однако в период исполнения своих обязанностей они по решению общего собрания акционеров могут получать вознаграждение и (или) компенсации расходов, связанных с исполнением ими функций членов совета директоров (наблюдательного совета) общества. Размеры вознаграждений и компенсаций устанавливаются решением общего собрания акционеров.
    
    Кодекс корпоративного поведения рекомендует, чтобы вознаграждение членов совета директоров было равным для всех независимо от того, является ли член совета директоров исполнительным, неисполнительным или независимым директором. Критерии определения размера вознаграждения членов совета директоров могут разрабатываться и одобряться советом директоров. Поскольку данные критерии оказывают существенное влияние на деятельность совета директоров, рекомендуется включить их во внутренний документ общества, регулирующий деятельность совета директоров. Тем самым будет создан прозрачный и доступный для акционеров механизм контроля за деятельностью членов совета директоров и назначения им вознаграждения. В годовом отчете общества рекомендуется отражать результаты оценки деятельности совета директоров, а также информацию об общей сумме, выплаченной в качестве вознаграждения и (или) компенсаций членам совета директоров.
    
    

Комментарий к статье 65. Компетенция совета директоров
(наблюдательного совета) общества

    
    1. Представленная статья определяет полномочия совета директоров. В его компетенцию входит решение вопросов общего руководства деятельностью общества, за исключением тех, что относятся к компетенции общего собрания акционеров.
    
    Вместе с тем п. 1 ст. 65 Закона не является исчерпывающим. Совет директоров вправе решать иные вопросы, отнесенные к его ведению. Так, можно выделить следующие вопросы, которые могут быть переданы на рассмотрение совету директоров (в том случае, если это предусмотрено уставом общества):
    
    - увеличение уставного капитала общества (п. 1 ст. 48 Закона);
    
    - образование исполнительного органа общества, досрочное прекращение его полномочий (п. 1 ст. 48 Закона).
    
    В соответствии со ст. 54 Закона, в период подготовки к проведению общего собрания акционеров совет директоров (наблюдательный совет) общества определяет:
    
    - форму проведения общего собрания акционеров (собрание или заочное голосование);
    
    - дату, место, время проведения общего собрания акционеров и в случае, когда в соответствии с пунктом 3 статьи 60 настоящего Федерального закона заполненные бюллетени могут быть направлены обществу, почтовый адрес, по которому могут направляться заполненные бюллетени, либо в случае проведения общего собрания акционеров в форме заочного голосования дату окончания приема бюллетеней для голосования и почтовый адрес, по которому должны направляться заполненные бюллетени;
    
    - дату составления списка лиц, имеющих право на участие в общем собрании акционеров;
    
    - повестку дня общего собрания акционеров;
    
    - порядок сообщения акционерам о проведении общего собрания акционеров;
    
    - перечень информации (материалов), предоставляемой акционерам при подготовке к проведению общего собрания акционеров, и порядок ее предоставления;
    
    - форму и текст бюллетеня для голосования в случае голосования бюллетенями.
    
    Согласно п. 1 ст. 55 Закона совет директоров вправе инициировать проведение внеочередного общего собрания акционеров. А в случае его проведения по требованию ревизионной комиссии (ревизора) общества, аудитора общества, а также акционеров (акционера), являющихся владельцами не менее чем 10 процентов голосующих акций, - созывать внеочередное общее собрание.
    
    К исключительной компетенции совета директоров (наблюдательного совета) акционерного инвестиционного фонда наряду с решением указанный вопросов, относится также принятие решений о заключении и прекращении соответствующих договоров с управляющей компанией, специализированным депозитарием, регистратором, оценщиком и аудитором (п. 2 ст. 8 ФЗ РФ "Об инвестиционных фондах" от 29 ноября 2001 г. N 156-ФЗ).
    

    Вопросы, решение которых отнесено законом или уставом общества к компетенции совета директоров (наблюдательного совета) общества, не могут быть переданы на решение исполнительному органу общества.
    
    2. Кодекс корпоративного поведения указывает, что одной из важнейших функций совета директоров является обеспечение соблюдения сущест-вующих в обществе процедур, в рамках которых осуществляется реали-зация прав акционеров. В целях осуществления этой функции к компетенции совета директоров рекомендуется отнести назначение должностного лица, которое отвечает за соблюдение указанных процедур, - корпоративного секретаря общества.
    
    Секретарь общества должен обладать достаточными полномочиями для осуществления возложенных на него функций. В этой связи уставе или в иных внутренних документах общества рекомендуется предусмотреть обязанность органов и должностных лиц общества содействовать секретарю общества в осуществлении им своих функций. В целях обеспечения эффективного исполнения секретарем общества своих обязанностей в обществах с большим числом акционеров может быть предусмотрено создание аппарата секретаря общества, состав, численность, структура и должностные обязанности сотрудников которого определяются внутренними документами общества.
    
    Вопросы, возникающие при осуществлении секретарем общества своих функций, требуют не только квалифицированного, но и оперативного решения, что предполагает наличие у секретаря общества достаточного количества времени. В этой связи не рекомендуется совмещать функции секретаря общества с исполнением иных обязанностей в обществе или ином юридическом лице.
    
    

Комментарий к статье 66. Избрание совета директоров

    
    1. Вопросы об избрании совета директоров (наблюдательного совета) общества должны решаться на годовом общем собрании акционеров (п. 1 ст. 47 Закона). Если годовое общее собрание акционеров не было проведено в установленные сроки, полномочия совета директоров (наблюдательного совета) общества прекращаются, за исключением тех, что относятся к подготовке, созыву и проведению годового общего собрания акционеров.
    
    Кроме обязательного ежегодного избрания совета директоров, общее собрание также может определять количественный состав совета директоров и досрочно прекращать полномочия его членов. Эти решения принимаются простым большинством голосов акционеров - владельцев голосующих акций, принимающих участие в общем собрании акционеров (п. 2 ст. 49 Закона).
    
    В соответствии с п. 3 комментируемой статьи количественный состав совета директоров общества определяется уставом общества или решением общего собрания акционеров. Это означает, что если состав совета директоров определен в уставе, то изменить его общее собрание не вправе. Для этого необходимо сначала внести соответствующие изменения в устав общества.
    
    Кроме того, установлены определенные ограничения. Если число акционеров - владельцев голосующих акций общества более одной тысячи, то количественный состав совета директоров (наблюдательного совета) общества не может быть менее семи членов, если более десяти тысяч - менее девяти членов. По общему правилу совет директоров не может состоять менее чем из пяти членов. Закон не исключает также возможности закрепления данных положений в уставе общества.
    
    По решению общего собрания акционеров полномочия любого члена (всех членов) совета директоров (наблюдательного совета) общества могут быть прекращены досрочно. При этом следует учесть, что член совета директоров, ушедший с должности по собственной инициативе, продолжает считаться членом совета директоров и сохраняет соответствующий статус до прекращения его полномочий общим собранием. Поэтому, если член совета директоров проявит желание оставить занимаемую должность, для прекращения его полномочий необходимо будет собрать внеочередное общее собрание акционеров.
    
    2. Членами совета директоров могут быть только физические лица. Закон допускает возможность избрания в совет директоров не только акционеров общества, но и третьих лиц. В состав совета могут также входить члены коллегиального исполнительного органа общества (не более одной четвертой состава совета директоров). Лица, избранные в состав совета директоров (наблюдательного совета) общества, могут переизбираться неограниченное число раз.
    

    3. В то же время Закон предусматривает определенные ограничения. Так, лицу, осуществляющему функции единоличного исполнительного органа, запрещается одновременно замещать должность председателя совета директоров общества.
    
    В соответствии с п. 1 ст. 8 ФЗ РФ "Об инвестиционных фондах" в состав совета директоров (наблюдательного совета) акционерного инвестиционного фонда не могут входить следующие лица:
    
    - работники специализированного депозитария, регистратора, оценщика и аудитора, а также лица, привлекаемые указанными организациями для выполнения работ по гражданско-правовым договорам;
    
    - аффилированные лица специализированного депозитария, регистратора, оценщика и аудитора;
    
    - лица, которые осуществляли функции единоличного исполнительного органа управляющей компании, специализированного депозитария, профессионального участника рынка ценных бумаг, кредитной организации, страховой организации, негосударственного пенсионного фонда или входили в состав коллегиального исполнительного органа управляющей компании, специализированного депозитария, акционерного инвестиционного фонда, профессионального участника рынка ценных бумаг, кредитной организации, страховой организации, негосударственного пенсионного фонда в момент аннулирования у этих организаций лицензий на осуществление соответствующих видов деятельности за нарушение лицензионных требований, если с момента такого аннулирования прошло менее трех лет;
    
    - лица, на которых было наложено взыскание за административное правонарушение в области финансов и рынка ценных бумаг, если с момента наложения такого взыскания прошло менее одного года;
    
    - лица, имеющие судимость за преступления в сфере экономической деятельности или за преступления против государственной власти, интересов государственной службы и службы в органах местного самоуправления.
    
    Аффилированные лица управляющей компании, а также работники управляющей компании или ее аффилированных лиц, включая лиц, при-влекаемых ими для выполнения работ по гражданско-правовым договорам, не могут составлять более одной четвертой от числа соответственно членов совета директоров (наблюдательного совета) или коллегиального исполнительного органа акционерного инвестиционного фонда.
    
    По решению общего собрания акционеров полномочия всех членов совета директоров (наблюдательного совета) общества могут быть прекращены досрочно.
    

    4. Выборы совета директоров проводятся на основе кумулятивного голосования. Его сущность заключается в том, что число голосов, принадлежащих каждому акционеру, умножается на число лиц, которые должны быть избраны в совет директоров (наблюдательный совет) общества. Акционер вправе отдать полученные таким образом голоса полностью за одного кандидата или распределить их между двумя и более кандидатами.
    
    Избранными в состав совета директоров (наблюдательного совета) общества считаются кандидаты, набравшие наибольшее число голосов. Соответствующее разъяснение должно содержаться в бюллетене для голосования.
    
    5. Кодекс корпоративного поведения указывает, что совет директоров должен пользоваться доверием акционеров. Личностные качества члена совета директоров и его репутация не должны вызывать сомнений в том, что он будет действовать в интересах общества, поэтому на должность члена совета директоров рекомендуется выбирать лицо, имеющее безупречную репутацию.
    
    В практике российских обществ в состав совета директоров, как правило, входят три категории директоров - исполнительные, неисполнительные и независимые директора.
    
    Наличие в составе совета директоров общества независимых директоров позволяет сформировать объективное мнение совета директоров по обсуждаемым вопросам, что в конечном счете способствует укреплению доверия инвесторов к обществу.
    
    При определении конкретных требований к независимому директору необходимо исходить из того, что такой директор должен быть способен выносить независимые суждения. Это предполагает отсутствие каких-либо обстоятельств, способных повлиять на формирование его мнения. В связи с этим независимыми директорами рекомендуется признавать членов совета директоров:
    
    1) не являвшихся в течение последних 3 лет и не являющихся должностными лицами (управляющим) или работниками общества, а также должностными лицами или работниками управляющей организации общества;
    
    2) не являющихся должностным лицом другого общества, в котором любое из должностных лиц общества является членом комитета совета директоров по кадрам и вознаграждениям;
    
    3) не являющихся аффилированными лицами должностного лица (управляющего) общества (должностного лица управляющей организации общества);
    

    4) не являющихся аффилированными лицами общества, а также аффилированными лицами таких аффилированных лиц;
    
    5) не являющихся сторонами по обязательствам с обществом, в соответствии с условиями которых они могут приобрести имущество (получить денежные средства), стоимость которого составляет 10 и более процентов совокупного годового дохода указанных лиц, кроме получения вознаграждения за участие в деятельности совета директоров;
    
    6) не являющихся крупным контрагентом общества (таким контрагентом, совокупный объем сделок общества с которым в течение года составляет 10 и более процентов балансовой стоимости активов общества);
    
    7) не являющихся представителями государства.
    
    Независимый директор по истечении 7-летнего срока исполнения обязанностей члена совета директоров общества не может рассматриваться как независимый. В уставе общества рекомендуется предусмотреть, чтобы в совете директоров было не менее 3 независимых директоров.
    
    

Комментарий к статье 67. Председатель совета директоров
(наблюдательного совета) общества

    
    1. По общему правилу председатель совета директоров (наблюдательного совета) общества избирается (переизбирается) членами совета директоров из своего числа. Решение считается принятым, если за него проголосовало большинство членов совета директоров. Уставом общества может быть предусмотрен и другой порядок избрания (переизбрания).
    
    Основными функциями председателя совета директоров является организация его работы и участие в работе общего собрания акционеров общества. При отсутствии председателя совета директоров его функции может выполнять один из членов совета директоров, в том числе на должности заместителя председателя совета директоров.
    
    2. Кодекс корпоративного поведения рекомендует назначать председателем совета директоров лицо, имеющее безупречную репутацию профессионала в сфере деятельности общества и значительный опыт работы на руководящих должностях, в честности, принципиальности, приверженности интересам общества которого отсутствуют какие-либо сомнения, и пользующееся безусловным доверием акционеров и членов совета директоров.
    
    Председатель совета директоров должен обеспечить возможность членам совета директоров высказать свою точку зрения по обсуждаемым вопросам, способствовать поиску согласованного решения членами совета директоров в интересах акционеров.
    
    

Комментарий к статье 68. Заседание совета директоров
(наблюдательного совета) общества

    
    1. Представленная статья регламентирует процедуру проведения заседания совета директоров. По общему правилу заседания проводятся по инициативе председателя совета директоров. Вместе с тем требованием о его созыве обладают:
    
    - любой член совета директоров;
    
    - член ревизионной комиссии (ревизор) общества;
    
    - аудитор общества;
    
    - член исполнительного органа общества;
    
    - иные лица, указанные в уставе общества.
    
    Допустимыми формами проведения заседания совета являются очное и заочное голосование
    
    2. Заседание совета директоров признается правомочным (имеет кворум), если на нем присутствует необходимое количество директоров. Кворум для проведения заседания совета директоров не должен быть менее половины от числа избранных членов совета директоров (наблюдательного совета) общества.
    
    Если по каким-либо причинам количество членов совета директоров становится недостаточным для определения кворума, совет директоров обязан принять решение о проведении внеочередного общего собрания акционеров, на котором будет избран недостающий директор. Компетенция такого совета ограничивается только решением о созыве внеочередного общего собрания акционеров.
    
    3. Для принятия решения на заседании совета директоров каждому его члену предоставляется один голос. Принятым считается решение, за одобрение которого высказалось простое большинство членов совета директоров. Уставом или локальным актом общества (например, Положением о совете директоров) может устанавливаться иной порядок принятие решений. Передача права голоса одним членом совета директоров общества другому, а также иному лицу запрещена.
    
    В случае необходимости уставом общества может быть предусмотрено право решающего голоса председателя совета директоров. Воспользоваться таким правом он может при условии равенства голосов остальных членов совета директоров при решении какого-либо вопроса деятельности общества.
    
    4. Заседание совета директором сопровождается подготовкой специального документа (протокола), фиксирующего его решения. Юридическое значение этого документа заключается в объективации итогов заседания совета директоров. Сведения, содержащиеся в протоколе, могут быть востребованы при привлечении членов совета директоров к преду-смотренной гражданско-правовой ответственности (ст. 71 Закона). Протокол составляется не позднее трех дней после проведения заседания совета директоров и подписывается председательствующим на заседании, который несет ответственность за правильность составления протокола.
    
    5. Федеральным законом от 2 декабря 2004 г. N 153-ФЗ комментируемая статья дополнена п. 5. Его положения предусматривают право члена совета директоров общества, не участвовавшего в голосовании или голосовавшего против решения, принятого советом директоров с нарушением установленного порядка, обжаловать указанное решение в случае, если этим решением нарушены его права и законные интересы.
    
    Соответствующее заявление может быть подано в суд в течение одного месяца со дня, когда член совета директоров общества узнал или должен был узнать о принятом решении.
    
    6. Кодекс корпоративного поведения рекомендует заседания совета директоров проводить регулярно, в соответствии со специально разработанным планом. Они могут также проводиться по мере необходимости, но, как правило, не реже одного раза в шесть недель. Первое заседание совета директоров следует проводить не позднее одного месяца с даты проведения общего собрания акционеров, на котором был избран совет директоров.
    
    В обществе должна допускаться возможность проведения заседаний совета директоров как в очной, так и в заочной формах. Наилучшей формой проведения заседания совета директоров является очная форма, которая дает возможность обсуждения вопросов повестки дня членами совета директоров. Такое обсуждение возможно только в случае совместного присутствия членов совета директоров в месте проведения заседания.
    
    В уставе общества рекомендуется закрепить положение о том, что при проведении заседаний совета директоров в очной форме учитываются письменные мнения отсутствующих членов совета директоров, но при этом голоса отсутствующих членов совета директоров, высказавших свое мнение в письменном виде, не учитываются при определение кворума на заседании совета директоров.
    
    Рекомендуется, чтобы форма проведения заседания совета директоров определялась с учетом важности вопросов повестки дня. Учитывая, что только очная форма проведения заседаний совета директоров позволяет организовать обсуждение вопросов повестки дня, наиболее важные вопросы должны решаться на заседаниях, проводимых в очной форме.
    
    К таким вопросам можно отнести:
    
    1) утверждение приоритетных направлений деятельности и финансово-хозяйственного плана общества;
    
    2) созыв годового общего собрания акционеров и принятие решений, необходимых для его созыва и проведения;
    
    3) предварительное утверждение годового отчета общества;
    
    4) созыв или отказ в созыве внеочередного общего собрания акционеров;
    
    5) избрание и переизбрание председателя совета директоров;
    
    6) образование исполнительных органов общества и досрочное прекращение их полномочий, если уставом общества это отнесено к компетенции совета директоров;
    
    7) приостановление полномочий единоличного исполнительного органа общества и назначение временного единоличного исполнительного органа, если уставом общества образование исполнительных органов не отнесено к компетенции совета директоров;
    
    8) вынесение на рассмотрение общего собрания акционеров предложений о реорганизации или ликвидации общества;
    
    9) увеличение уставного капитала путем размещения дополнительных акций в пределах количества и категорий (типов) объявленных акций, если уставом общества это отнесено к компетенции совета директоров.
    
    Учитывая необходимость оперативного решения вопросов, относящихся к компетенции совета директоров, в уставе или в иных внутренних документах общества рекомендуется предусмотреть возможность проведения заседаний совета директоров в заочной форме. В этом случае необходимо определить порядок и сроки направления каждому члену совета директоров бюллетеня для голосования и получения заполненного бюллетеня. При определении указанных сроков следует исходить из того, что они должны быть разумными и достаточными для получения бюллетеней и принятия решений по содержащимся в них вопросам.
    
    Кодекс предусматривает участие в совете директоров неисполнительных и независимых директоров. Обществу необходимо обеспечить реальное участие данных директоров в принятии решений советом директором. В связи с этим обществу рекомендуется таким образом урегулировать в уставе порядок определения кворума, чтобы была обеспечена возможность влияния независимых директоров на принятие решений советом директоров, особенно при принятии наиболее важных решений, оказывающих значительное влияние на деятельность общества.
    
    Рекомендуется, чтобы при принятии решений по наиболее важным вопросам деятельности общества в заседании совета директоров участвовало квалифицированное большинство избранных членов совета директоров.
    
    Законодательство предусматривает, что кворум для проведения заседания совета директоров определяется уставом общества, но не должен быть менее половины от числа избранных членов совета директоров. В целях обеспечения максимального учета мнения всех членов совета директоров при принятии решений по наиболее важным вопросам деятельности общества рекомендуется в уставе или в иных внутренних документах общества установить более высокие требования к кворуму. В частности, для утверждения приоритетных направлений деятельности и финансово-хозяйственного плана общества, утверждения дивидендной политики общества, вынесения на общее собрание акционеров вопросов о реорганизации или ликвидации общества, уменьшения (увеличения) уставного капитала общества, а также подготовки рекомендаций по размеру годовых дивидендов кворум должен составлять квалифицированное большинство в две трети от числа избранных членов совета директоров.
    
    

Комментарий к статье 69. Исполнительный орган общества.
Единоличный исполнительный орган общества
(директор, генеральный директор)

    
    1. Исполнительный орган общества осуществляет руководство текущей деятельностью общества. Комментируемая статья предусматривает возможность образования в обществе как единоличного исполнительного органа, которым является, например, директор (генеральный директор), так и коллегиального исполнительного органа (правления, дирекции). В последнем случае, лицо, осуществляющее функции единоличного исполнительного органа, является также председателем коллегиального исполнительного органа общества.
    
    В своей деятельности исполнительные органы общества подотчетны совету директоров и общему собранию акционеров. На них не могут быть возложены функции, отнесенные к компетенции совета директоров и общего собрания акционеров. В свою очередь, вопросы, отнесенные к компетенции общего собрания и совета директоров, не могут быть переданы на решение исполнительному органу общества (п. 2 ст. 47, п. 2 ст. 64 Закона). Основная задача исполнительного органа заключается в организации выполнения решений общего собрания и совета директоров общества.
    
    2. В соответствии с решением общего собрания полномочия единоличного исполнительного органа могут быть переданы по договору коммерческой организации (управляющей организации) или индивидуальному предпринимателю (управляющему).
    
    Решение о передаче полномочий управляющей организации принимается общим собранием акционеров простым большинством голосов только по предложению совета директоров (наблюдательного совета) общества. При этом нет обязательного указания на отражение в уставе акционерного общества возможности передачи полномочий по управлению управляющей организации.
    
    3. Единоличный исполнительный орган обладает достаточно широкими полномочиями. Он вправе действовать без доверенности от имени общества и представлять его интересы. К его компетенции отнесено совершение сделок и других юридически значимых действий. Он определяет кадровую структуру, издает приказы и дает указания, обязательные для исполнения всеми работниками общества. При этом руководитель общества вправе делегировать свои полномочия и выдавать доверенности.
    
    Полномочия, не связанные с представлением интересов общества вне общества, реализуются через издание соответствующих приказов (распоряжений). Согласно ст. 185 ГК РФ доверенностью признается письменное уполномочие, выдаваемое одним лицом другому лицу для представительства перед третьими лицами. Она является единственным документом, наделяющим представителя общества правом заключать от имени общества сделки с третьими лицами.
    
    4. Законом предусмотрено, что образование исполнительных органов и досрочное прекращение их полномочий осуществляются по решению общего собрания. Вместе с тем в п. 3 комментируемой статьи указана возможность отнесения этих вопросов к компетенции совета директоров. Он также подписывает договоры, заключаемые обществом с единоличным исполнительным органом, членами коллегиального исполнительного органа общества и управляющей организацией (управляющим).
    
    Обращает на себя внимание тот факт, что отношения между обществом и единоличным исполнительным органом общества (директором, генеральным директором) и (или) членами коллегиального исполнительного органа (правления, дирекции) совместно регулируются различными отраслями права. На данные правоотношения распространяется также действие законодательства Российской Федерации о труде. При этом нормы комментируемого закона обладают приоритетом.
    
    С одной стороны, единоличный исполнительный орган (директор) является работником общества и его правовое положение определяется нормами трудового законодательства. С другой стороны, он выступает единоличным исполнительным органом юридического лица и его статус регламентируется гражданским законодательством РФ.
    
    В соответствии со ст. 273 ТК РФ руководителем организации признается физическое лицо, которое в соответствии с законом или учредительными документами организации осуществляет руководство этой организацией, в том числе выполняет функции ее единоличного исполнительного органа.
    
    Положения ТК РФ распространяются на руководителей организаций независимо от их организационно-правовых форм и форм собственности, за исключением тех случаев, когда:
    
    - руководитель организации является единственным участником (учредителем), членом организации, собственником ее имущества;
    
    - управление организацией осуществляется по договору с другой организацией (управляющей организацией) или индивидуальным предпринимателем (управляющим).
    
    Законодательство устанавливает следующие особенности регулирования труда руководителей организаций:
    
    - право работодателя заключать с руководителями организации срочные трудовые договоры (ст. 59 ТК РФ);
    
    - увеличенный максимальный срок испытания при приеме на работу в отношении руководителя не может превышать 6 месяцев (ст. 70 ТК РФ);
    
    - полная материальная ответственность руководителя за прямой действительный ущерб, причиненный организации (ст. 277 ТК РФ).
    
    Совмещение функций единоличного исполнительного органа с работой в органах управления других организаций допускается только с согласия совета директоров.
    
    5. Закон допускает возможность образования временных исполнительных органов общества. Они создаются по решению как общего собрания, так и совета директоров общества.
    
    Если образование исполнительных органов уставом общества отнесено к компетенции общего собрания или совета директоров, то решение о досрочном прекращении их полномочий и об образовании новых исполнительных органов может быть принято соответствующим органом в любое время.
    
    В тех случаях, когда создание и досрочное прекращение полномочий исполнительного органа отнесено к компетенции общего собрания, уставом общества может быть предусмотрено право совета директоров приостанавливать полномочия единоличного исполнительного органа и создать временный исполнительный орган. В таком же порядке может решаться вопрос об управляющей организации (управляющем). Временный исполнительный орган действует до решения вопроса на внеочередном общем собрании акционеров о досрочном прекращении полномочий единоличного исполнительного органа или управляющей компании (управляющего) и об образовании нового единоличного исполнительного органа либо о передаче его полномочий управляющей компании (управляющему).
    
    Временные исполнительные органы осуществляют руководство текущей деятельностью общества в пределах компетенции исполнительных органов общества, если компетенция временных исполнительных органов общества не ограничена уставом общества.
    
    6. Кодекс корпоративного поведения рекомендует в устав общества включить положение о том, что генеральным директором или членом правления общества не может быть назначено (избрано) лицо, являющееся участником, должностным лицом или иным работником юридического лица, конкурирующего с обществом.
    
    В этой связи необходимо предусмотреть требование, согласно которому генеральный директор не имеет права осуществлять никакую иную деятельность, помимо руководства текущей деятельностью общества. Это положение должно быть указано в договоре, заключаемом с генеральным директором. Исключением из этого правила является членство генерального директора с согласия общества в советах директоров иных юридических лиц, если это необходимо для обеспечения интересов общества, например в советах директоров дочерних обществ.
    
    Предлагая для утверждения общему собранию акционеров управляющую организацию, совету директоров рекомендуется предоставить акционерам полную информацию об управляющей организации, включая информацию о рисках, связанных с передачей полномочий управляющей организации, а также обосновать необходимость такой передачи.
    
    Критерии отбора управляющей организации (управляющего) рекомендуется установить в уставе или в иных внутренних документах общества. Прежде чем будет принято решение о выборе такой управляющей организации (управляющего), совету директоров и акционерам рекомендуется представить следующую информацию:
    
    1) перечень иных обществ, управление которыми осуществляет управляющая организация (управляющий);
    
    2) перечень членов совета директоров, иных высших должностных лиц и крупнейших акционеров управляющей организации (управляющего) и прочая информация, которая может быть необходимой для выяснения вероятности конфликта интересов;
    
    3) финансовая отчетность управляющей организации (управляющего) в объеме, достаточном для оценки имеющейся у управляющей организации (управляющего) возможности удовлетворять за счет своих активов или заключенных договоров страхования любые претензии, предъявляемые ей в связи с ненадлежащим исполнением возложенных на нее обязанностей;
    
    4) устав управляющей организации (управляющего);
    
    5) проект договора об оказании услуг между обществом и управляющей организацией (управляющим).
    
    Договором между обществом и управляющей организацией (управляющим) должны быть предусмотрены:
    
    1) цели, достижение которых надлежит обеспечить управляющей организации (управляющему);
    
    2) размер вознаграждения управляющей организации (управляющего);
    
    3) ответственность, возникающая у управляющей организации (управляющего) в связи с исполнением ей возложенных на нее функций;
    
    4) порядок прекращения полномочий управляющей организации (управляющего);
    
    5) объем и содержание информации и отчетов, которые управляющая организация (управляющий) обязана представлять совету директоров и акционерам в отношении своей работы и показателей деятельности общества, периодичность, с которой должны представляться такие отчеты;
    
    6) перечень должностных лиц управляющей организации, обязанных отчитываться о ее работе.
    
    В договор с генеральным директором и членами правления рекомендуется также включать максимально подробный перечень прав и обязанностей этих лиц.
    
    

Комментарий к статье 70. Коллегиальный исполнительный орган общества
(правление, дирекция)

    
    1. В случае образования в обществе коллегиального исполнительного органа сроки, порядок созыва и проведения его заседаний, а также порядок принятия решений определяется специальным внутренним документом общества. Соответствующее положение (или регламент) утверждается общим собранием акционеров общества
    
    Кодекс корпоративного поведения рекомендует проводить плановые заседания правления не реже одного раза в неделю. При этом любой член правления вправе вносить предложения о созыве внеочередного заседания правления и предлагать вопросы, которые по его мнению целесообразно рассмотреть на данном заседании.
    
    В обществе необходимо обеспечить такие условия, чтобы все члены правления заблаговременно получали уведомление о предстоящем заседании. Вместе с уведомлением о заседании правления рекомендуется направлять повестку дня данного заседания каждому члену правления. Срок до назначенного заседания должен быть достаточным, чтобы позволить членам правления подготовиться к нему по всем вопросам по-вестки дня.
    
    Голосование на заседании коллегиального исполнительного органа может проводиться в обычном порядке.
    
    При этом передача права голоса одним членом коллегиального исполнительного органа общества другому члену или иному лицу не допускается.
    
    2. Заседание коллегиального исполнительного органа сопровождается составлением формализованного документа. Закон не предусматривает специальных требований к протоколу заседания коллегиального исполнительного органа.
    
    Поэтому он может оформляться, например, но аналогии с протоколом заседания совета директоров общества (п. 4 ст. 68 Закона). По требованию члена совета директоров (наблюдательного совета) общества, ревизионной комиссии (ревизора) общества, аудитора общество обязано предоставить им протокол заседания коллегиального исполнительного органа.
    
    3. Важное значение для проведения заседания коллегиального исполнительного органа имеет определение кворума. Он устанавливается уставом или внутренним документом общества, но в любом случае должен составлять не менее половины числа избранных членов коллегиального исполнительного органа общества (правления, дирекции). В противном случае совет директоров обязан принять решение об образовании временного коллегиального исполнительного органа общества (правления, дирекции) и о проведении внеочередного общего собрания акционеров для избрания коллегиального исполнительного органа общества (правления, дирекции) или, если в соответствии с уставом общества это отнесено к его компетенции, образовать коллегиальный исполнительный орган общества (правление, дирекцию).
    
    

Комментарий к статье 71. Ответственность членов совета директоров (наблюдательного совета) общества, единоличного
исполнительного органа общества (директора, генерального директора) и (или)
членов коллегиального исполнительного органа общества (правления, дирекции),
управляющей организации или управляющего

    
    1. Закон предусматривает равную гражданско-правовую ответственность членов совета директоров, единоличного исполнительного органа общества (директора, генерального директора) и (или) членов коллегиального исполнительного органа общества (правления, дирекции), управляющей организации или управляющего. Все они при исполнении своих обязанностей должны действовать в интересах добросовестно и разумно.
    
    Основанием возникновения ответственности являются виновные действия (бездействие) соответствующих лиц. Привлечение к ответственности зависит от того, действовал ли член совета директоров (правления и т. д.) при исполнении своих обязанностей разумно и добросовестно, т. е. проявил ли он заботливость и осмотрительность, которые следует ожидать от руководителя, и принял ли он все меры для надлежащего исполнения своих обязанностей. Член совета директоров считается действующим разумно и добросовестно, если он лично не заинтересован в принятии конкретного решения и внимательно изучил всю информацию, необходимую для принятия решения. При этом иные сопутствующие обстоятельства должны определенно свидетельствовать о том, что он действовал исключительно в интересах общества.
    
    Соблюдение данного подхода чрезвычайно важно, поскольку в противном случае совет директоров может утратить инициативу и стать препятствием для принятия успешного решения. При определении оснований и размера ответственности должны быть приняты во внимание обычные условия делового оборота и иные обстоятельства, имеющие значение для дела. Действующим законодательством могут быть установлены и другие основания.
    
    2. В случае, если ответственность несут несколько лиц, их ответственность перед обществом является солидарной. Это предполагает право кредитора требовать исполнения как от всех должников совместно, так и от любого из них в отдельности, притом как полностью, так и в части долга. Солидарные должники остаются обязанными до тех пор, пока обязательство не исполнено полностью. При этом должник, исполнивший солидарную обязанность, имеет право регрессного требования к остальным должникам в равных долях за вычетом доли, падающей на него самого (ст. 323, 325 ГК РФ). Возмещению подлежат убытки, т. е. расходы, которые лицо, чье право нарушено, произвело или должно будет произвести для восстановления нарушенного права, утрата или повреждение его имущества (реальный ущерб), а также неполученные доходы, которые это лицо получило бы при обычных условиях гражданского оборота, если бы его право не было нарушено (упущенная выгода) (ст. 2 ГК РФ).
    
    3. Правом требовать возмещения убытков наделено само общество или акционер (акционеры), владеющий в совокупности не менее чем 1 процентом размещенных обыкновенных акций общества. Для этого они вправе обратиться в суд с иском к члену совета директоров (наблюдательного совета), общества, единоличному исполнительному органу общества (директору, генеральному директору), члену коллегиального исполнительного органа общества (правления, дирекции), а равно к управляющей организации или управляющему о возмещении убытков, причиненных обществу. Примечательно, что понятие разумности и добросовестности Закон распространяет также и на представителей государства или муниципального образования в совете директоров (наблюдательном совете) открытого общества. Они несут имущественную ответственность за свои действия и решения наряду с другими членами совета директоров (наблюдательного совета) открытого акционерного общества.
    

    4. Закон устанавливает основания не только возникновения, но и освобождения от имущественной ответственности. Согласно положениям п. 2 комментируемой статьи члены совета директоров, коллегиального исполнительного органа общества (правления, дирекции), голосовавшие против решения, которое повлекло причинение обществу убытков, или не принимавшие участия в голосовании, не несут ответственности за причиненный обществу ущерб.
    
    5. Кодекс корпоративного поведения рекомендует обществу не только принимать меры к прекращению полномочий виновных в причинении убытков генерального директора, членов правления и к привлечению их к ответственности за нарушение своих обязательств перед обществом, но и за счет собственных средств осуществлять страхование ответственности генерального директора, членов правления, с тем чтобы в случае причинения убытков обществу или третьим лицам действиями этих лиц убытки могли быть возмещены.
    
    Внедрение такого механизма позволит не только повысить эффективность гражданско-правовой ответственности, но и привлечь к работе в исполнительных органах компетентных специалистов, которые в противном случае опасались бы предъявления к ним крупных исков.
    
    Для установления реального механизма ответственности членов совета директоров в обществе рекомендуется вести наряду с протоколами стенограммы заседаний совета директоров. Если в протоколах заседаний отражаются только краткие тезисы выступлений, то в стенограмме должен отражаться весь ход обсуждения вопросов с изложением предложений и аргументов, выдвигавшихся в ходе заседания каждым из членов совета директоров. Кроме того, необходимо обеспечить, чтобы вместе с протоколами и стенограммами заседаний совета директоров хранились бюллетени, принимавшие участие в голосовании по вопросам повестки дня заседаний совета директоров, а также письменные мнения членов совета директоров, отсутствовавших на заседаниях.
    
    

Глава IX
Приобретение и выкуп обществом размещенных акций

Комментарий к статье 72. Приобретение обществом размещенных акций

    
    1. Размещенные акции могут приобретаться обществом не только с целью уменьшения уставного капитала (ст. 29 Закона), но и в иных случаях, например, для распределения между работниками общества (п. 2. ст. 35 Закона).
    
    В первом случае размещенные акции приобретаются на основании решения общего собрания об уменьшении уставного капитала общества путем приобретения части размещенных акций в целях сокращения их общего количества. Возможность такого приобретения должна быть прямо предусмотрена в уставе общества. При этом действует также правило, согласно которому общество не вправе уменьшать свой уставный капитал, если в результате такого уменьшения его размер станет меньше минимального размера уставного капитала, определенного Законом (п. 1 ст. 29 Закона). Акции, приобретенные обществом с целью сокращения из общего количества, фактически изымаются из гражданско-правового оборота, так как погашаются при их приобретении.
    
    Во втором случае Закон не устанавливает определенную цель приобретения обществом акций. Единственное ограничение такого приобретения направлено на сохранение в обороте не менее 90 процентов акций общества. Следовательно, в целях, не связанных с уменьшением уставного капитала, обществом может быть приобретено лишь определенное количество размещенных акций - не более 10% уставного капитала. Решение о таком приобретении принимается общим собранием. Уставом обществом это право может быть отнесено к компетенции совета директоров.
    
    2. Пунктом 4 комментируемой статьи установлены требования к содержанию решения о приобретении акций. Оно должно определять:
    
    - категории (типы) приобретаемых акций;
    
    - количество приобретаемых обществом акций каждой категории (типа);
    
    - цену приобретения (определяется советом директоров на основе рыночной стоимости акций);
    
    - форму и срок оплаты (деньгами, если иное не установлено уставом);
    
    - срок, в течение которого осуществляется приобретение акций (не менее тридцати дней).
    
    Аналогичные требования предъявляются к уведомлению, направляемому обществом акционерам - владельцам акций, решение о приобретении которых принято. Уведомление направляется не позднее чем за тридцати дней до начала срока, в течение которого осуществляется приобретение. Таким образом, общество вправе приступить к приобретению акций не раньше одного месяца с даты принятия такого решения.
    
    3. С момента принятия решения о приобретении размещенных акций у владельца соответствующих акций возникает право продать их обществу. При этом общество становится обязанным выкупить такие акции, в том числе пропорционально заявленным требованиям.
    
    

Комментарий к статье 73. Ограничения на приобретение обществом
размещенных акций

    
    1. Комментируемая статья устанавливает ограничения на приобретение обществом размещенных акций. Отчасти они совпадают с ограничениями, предусмотренными для возможности уменьшения уставного капитала (ст. 29 Закона) и размещения облигаций общества (ст. 33 Закона). Не допускается приобретение обществом ни обыкновенных, ни привилегированных акций, если уставный капитал общества не оплачен полностью или на момент их приобретения общество отвечает признакам несостоятельности (банкротства) или указанные признаки появятся в результате приобретения этих акций.
    
    В отношении приобретения размещенных привилегированных акций действует также ограничение, обусловленное стоимостью чистых активов общества. Они не должны быть меньше уставного капитала, резервного фонда общества и превышения над номинальной стоимостью определенной уставом ликвидационной стоимости размещенных привилегированных акций либо станут меньше их размера в результате приобретения акций.
    
    2. Общее для всех категорий акций ограничение запрещает их приобретение до выкупа всех акций, требования о выкупе которых предъявлены в соответствии со ст. 76 Закона.
    
    При этом приобретение акций следует отличать от их выкупа. Приобретение акций осуществляется обществом по решению общего собрания акционеров (п. 3 ст. 12, п. 1 ст. 29 Закона). Выкуп акций производится в обязательном порядке по требованию акционеров (ст. 75, 76 Закона).
    
    

Комментарий к статье 74. Консолидация и дробление акций общества

    
    1. Дробная акция представляет собой часть акции, которая предоставляет акционеру - ее владельцу права в объеме, соответствующем части целой акции, которую она составляет (п. 3 ст. 25 Закона).
    
    Законом также предусмотрены случаи, когда дробные акции могут появиться при наступлении определенных обстоятельств, а именно:
    
    - при осуществлении преимущественного права на приобретение акций, продаваемых акционером закрытого общества;
    
    - при осуществлении преимущественного права на приобретение дополнительных акций;
    
    - при консолидации акций.
    
    2. И консолидация, и дробление акций осуществляются по решению общего собрания акционеров общества. В результате консолидации (объединения) две или более акций общества конвертируются в одну новую акцию той же категории (типа). При дроблении (деление) одна акция общества конвертируется в две или более акций общества той же категории (типа). Поскольку как консолидация, так и дробление предполагают изменение номинальной стоимости размещенных акций, их осуществление сопровождается внесением соответствующих изменений в устав общества (п. 3. ст. 11, 12 Закона).
    
    Принятие решения о дроблении или консолидации акций возможно только по предложению совета директоров (наблюдательного совета) общества, если иное не установлено его уставом (п. 3 ст. 49 Закона).
    
    

Комментарий к статье 75. Выкуп акций обществом по требованию акционеров

    
    1. Представленная статья направлена на защиту акционеров. Она наделяет акционеров правом требовать выкупа обществом своих акций в случае, если решение общего собрания акционеров противоречит их интересам или они не принимали участия в голосовании.
    
    Такое право может возникнуть, если общее собрание рассматривает вопросы:
    
    - реорганизации общества;
    
    - ободрения крупной сделки;
    
    - внесения изменений и дополнений в устав общества или утверждения устава общества в новой редакции, ограничивающей их права.
    
    В данном случае положения комментируемой статьи носят отсылочный характер. В соответствии с п. 2. ст. 15 Закона реорганизация общества может быть осуществлена в форме слияния, присоединения, разделения, выделения и преобразования. Однако при реорганизации в форме разделения (ст. 18 Закона) и выделения (ст. 19 Закона) у акционеров появляются также дополнительные права.
    
    Каждый акционер реорганизуемого общества, голосовавший против или не принимавший участия в голосовании по вопросу о реорганизации общества, должен получить акции каждого общества, создаваемого в результате разделения, предоставляющие те же права, что и акции, принадлежащие ему в реорганизуемом обществе, пропорционально числу принадлежащих ему акций этого общества.
    
    Если решение о реорганизации общества в форме выделения предусматривает конвертацию акций реорганизуемого общества в акции создаваемого общества или распределение акций создаваемого общества среди акционеров реорганизуемого общества, каждый акционер реорганизуемого общества, голосовавший против или не принимавший участия в голосовании по вопросу о реорганизации общества, должен получить акции каждого общества, создаваемого в результате выделения, предоставляющие те же права, что и акции, принадлежащие ему в реорганизуемом обществе, пропорционально числу принадлежащих ему акций этого общества.
    
    Таким образом, акционер может воспользоваться правом выкупа акций и (или) получить акции новых обществ в установленных Законом случаях.
    
    В соответствии со ст. 79 Закона общее собрание акционеров общества одобряет не все крупные сделки. Одобрению подлежат сделки, предметом которых является имущество, стоимость которого составляет более 50 процентов балансовой стоимости активов общества. Решение об одобрении крупной сделки, предметом которой является имущество, стоимость которого составляет от 25 до 50 процентов балансовой стоимости активов общества, также может приниматься общим собранием, если не достигнуто единогласие совета директоров (наблюдательного совета) общества по вопросу об одобрении крупной сделки.
    

    Очевидно, в данном случае допущена ошибочная ссылка на п. 2 ст. 79 Закона. Если право требовать выкупа акций возникает при решение вопроса об одобрении крупной сделки со стоимостью от 25 до 50 процентов балансовой стоимости активов общества, то такое же право должно распространяться и на еще более крупные сделки (более 50 процентов балансовой стоимости активов общества). Тогда норма комментируемой статьи должна отсылать к п. 2 и 3 ст. 79 Закона. Полагаем, что п. 1 комментируемой статьи указывает на п. 3 ст. 79 Закона. Это подтверждается и тем обстоятельством, что крупные сделки, предметом которых является имущество, стоимость которого составляет более 50 процентов балансовой стоимости активов общества, одобряются только решением общего собрания.
    
    При ликвидации общества, выплаты по акциям, которые должны быть выкуплены в соответствии со ст. 75 Закона, осуществляются ликвидационной комиссией в первую очередь (ст. 20 Закона).
    
    

Арбитражная практика  

    
    Постановлением Пленума Высшего Арбитражного суда РФ "О некоторых вопросах применения Федерального закона “Об акционерных обществах”от 18 ноября 2003 г. N 19 (п. 29) разъяснено, что с исками об обязании общества выкупить акции в случаях, предусмотренных ст. 75 Закона, могут обращаться владельцы обыкновенных акций, а также владельцы привилегированных акций, если в соответствии со статьей 32 Закона (п. 4-5) и ст. 49 Закона (п. 1) они имели право участвовать в общем собрании акционеров с правом голоса. В решении суда об обязании акционерного общества выкупить акции должны быть указаны категория (тип), количество и цена акций, подлежащих выкупу.
    
    Перечень оснований, дающих акционеру право требовать выкупа обществом принадлежащих данному акционеру акций, установленный ст. 75 Закона, является исчерпывающим.
    
    
    2. При рассмотрении общим собранием акционеров указанных в п. 1 комментируемой статьи вопросов составляется список акционеров, имеющих право требовать выкупа обществом принадлежащих им акций. Он формируется на основании данных реестра акционеров общества на день составления списка лиц, имеющих право на участие в общем собрании акционеров. Акции выкупаются по их рыночной стоимости, которая определяется советом директоров и без учета возможных негативных последствий решения общего собрания.
    
    

Комментарий к статье 76. Порядок осуществления акционерами права требовать
выкупа обществом принадлежащих им акций

    
    1. Комментируемая статья определяет порядок и условия осуществления акционерами права требовать выкупа принадлежащих им акций. Реализация этого права предполагает соблюдение и обществом, и акционерами определенной последовательности действий.
    
    Изначально Закон налагает на общество обязанность информировать акционеров о наличии у них права требовать выкупа обществом принадлежащих им акций, цене и порядке осуществления выкупа. Такие сведения направляются одновременно с сообщением о проведении общего собрания, повестка дня которого включает вопросы, предусмотренные п. 1 ст. 75 Закона.
    
    При наличии соответствующего основания - акционер голосовал против принятого общим собранием решения или не принимал участия в голосовании - возникает право акционера требовать выкупа обществом принадлежащих им акций. Такое требование должно быть направлено в общество в течение сорока пяти дней с даты принятия соответствующего решения общим собранием акционеров.
    
    По истечении указанного срока общество обязано выкупить принадлежащие акционеру акции. Таким образом, требование акционера о выкупе размещенных акций должно быть удовлетворено в течение семидесяти пяти дней с даты проведения голосования.
    
    2. Вместе с тем Закон устанавливает определенные ограничения на выкуп акций. На эти цели не может быть израсходовано более 10 процентов стоимости чистых активов общества на дату принятия решения, которое повлекло возникновение у акционеров права требовать выкупа обществом принадлежащих им акций. В случае, если общее количество акций, в отношении которых заявлены требования о выкупе, превышает количество акций, которое может быть выкуплено обществом с учетом установленного ограничения, акции выкупаются у акционеров пропорционально заявленным требованиям. Данная норма согласуется с п. 2 ст. 72 Закона, предусматривающим, что общество не вправе принимать решение о приобретении обществом акций, если номинальная стоимость акций общества, находящихся в обращении, составит менее 90 процентов от уставного капитала общества.
    
    3. Юридическая судьба выкупленных обществом акций определяется в зависимости от основания их выкупа. Акции, выкупленные обществом в случае его реорганизации, погашаются при их выкупе.
    
    Если право выкупа возникло вследствие рассмотрения вопроса об одобрении крупной сделки или внесения изменений в устав общества (утверждение устава в новой редакции), выкупленные акции поступают в распоряжение общества. Эти акции не предоставляют права голоса, не учитываются при подсчете голосов, по ним не начисляются дивиденды. Такие акции должны быть реализованы по их рыночной стоимости не позднее одного года с даты их выкупа. В противном случае общее собрание акционеров должно принять решение об уменьшении уставного капитала общества путем погашения указанных акций (п. 6. комментируемой статьи).
    
    

Комментарий к статье 77. Определение рыночной стоимости имущества

    1. Установленный настоящей статьей порядок определения рыночной стоимости имущества применятся во всех случаях, когда об этом содержится прямое указание в Законе. Необходимость его использования предусмотрена, например, п. 3. ст. 43 Закона. При оплате дополнительных акций общества неденежными средствами денежная оценка имущества, вносимого в оплату акций, производится советом директоров (наблюдательным советом) общества. Оплата дополнительных акций общества, размещаемых посредством подписки, осуществляется по цене, определяемой советом директоров (наблюдательным советом) общества в соответствии со ст. 77 настоящего Федерального закона, но не ниже их номинальной стоимости (ст. 36 Закона). В таком же порядке определяется цена приобретения обществом акций (ст. 72 Закона).
    
    2. Как уже указано, определение цены (денежной оценки) имущества, цены размещения и выкупа эмиссионных ценных бумаг относится к компетенции совета директоров (наблюдательного совета) общества. Если оценке подлежит имущество по сделке, в совершении которой заинтересован член совета директоров, то цена (денежная оценка) имущества определяется решением независимых директоров. В обществе с числом акционеров 1000 и более цена имущества определяется только не заинтересованными в совершении сделки директорами.
    
    3. В установленных законом случаях для оценки имущества обязательно привлекается профессиональный оценщик. При отсутствии таких указаний вопрос о его привлечении решается советом директоров самостоятельно.
    
    При определении цены размещения ценных бумаг, цена покупки или цена спроса и цена предложения которых регулярно публикуются в печати, привлечение независимого оценщика необязательно. Для определения рыночной стоимости таких ценных бумаг должна быть принята во внимание общедоступная информация. Если более 2 процентов голосующих акций общества закреплены в государственной или муниципальной собственности, определение рыночной стоимости имущества осуществляется с участием государственного финансового контрольного органа.
    
    

Глава X
Крупные сделки

Комментарий к статье 78. Крупная сделка

   
    1. Общие положения о сделках изложены в действующем российском законодательстве. Согласно ст. 153 ГК РФ сделками признаются действия граждан и юридических лиц, направленные на установление, изменение или прекращение гражданских прав и обязанностей.
    
    В зависимости от стоимости сделки (цены договора) и условий, способствующих ее заключению, Закон выделяет крупные сделки и сделки, в совершении которых имеется заинтересованность (см. комментарий к гл. XI), а также устанавливает особый порядок их совершения.
    
    В соответствии с п. 1 комментируемой статьи, крупной считается сделка или несколько взаимосвязанных сделок, связанных с приобретением, отчуждением или возможностью отчуждения обществом прямо или косвенно имущества, стоимость которого составляет 25 и более процентов балансовой стоимости активов общества, определенной по данным его бухгалтерской отчетности на последнюю отчетную дату.
    
    Таким образом, предметом сделки является имущество, которое включает в себя вещи, деньги и ценные бумаги, имущественные права (ст. 128 ГК РФ). Закон не определяет конкретные виды крупных сделок, распространяя правовой режим на все сделки, результатом которых может стать отчуждение или только возможность отчуждения имущества. Примером таких сделок является заем, кредит, залог, поручительство. Все они напрямую не связаны с отчуждением имущества, а только содержат в себе риск его утраты.
    
    Так, например, по договору поручительства поручитель обязывается перед кредитором другого лица отвечать за исполнение последним его обязательства полностью или в части. И в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения должником обеспеченного поручительством обязательства поручитель несет имущественную ответственность. Он отвечает перед кредитором в том же объеме, как и должник, включая уплату процентов, возмещение судебных издержек по взысканию долга и других убытков кредитора, вызванных неисполнением или ненадлежащим исполнением обязательства должником, если иное не предусмотрено договором поручительства. К таким сделкам могут относиться также договоры об уступке требования, переводе долга, внесении вклада в уставный капитал другого хозяйственного общества в счет оплаты акций (доли) и другие, если в результате их заключения возникает возможность отчуждения имущества общества.
    
    2. Другой аспект крупной сделки связан со стоимостью отчуждаемого имущества. Она устанавливается на основе балансовой стоимости активов общества, определенной по данным его бухгалтерской отчетности. Информационным письмом ФКЦБ "О балансовой стоимости активов хозяйственного общества" от 16 октября 2001 г. N ИК-07/7003 определено, что при классификации сделок в качестве крупных балансовая стоимость активов общества не может признаваться тождественной стоимости чистых активов общества. Последняя является самостоятельным показателем, используемым, в частности, при определении права общества на выплату дивидендов. При этом под балансовой стоимостью активов общества в целях признания сделки в качестве крупной сделки следует понимать валюту баланса общества, т. е. сумму оборотных и внеоборотных активов по данным бухгалтерского баланса общества.
    
    

Арбитражная практика  

    
    Президиум Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации в п. 3 Информационного письма от 13 марта 2001 N 62 "Обзор практики разрешения споров, связанных с заключением хозяйственными обществами крупных сделок и сделок, в совершении которых имеется заинтересованность" пояснил, что в ст. 78 Закона об акционерных обществах устанавливаются критерии определения крупных сделок исходя из соотношения суммы сделки и балансовой стоимости активов общества в целом, в том числе и суммы его долгов (невыполненных обязательств), а не стоимости чистых активов общества.
    
    Указанное правило не распространяется на сделки:
    
    - совершаемые в процессе обычной хозяйственной деятельности общества;
    
    - связанные с размещением посредством подписки (реализацией) обыкновенных акций общества;
    
    - связанные с размещением эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в обыкновенные акции общества.
    
    К сделкам, совершаемым в процессе обычной хозяйственной деятельности, могут относиться, в частности, сделки по приобретению обществом сырья и материалов, необходимых для осуществления производственно-хозяйственной деятельности, реализации готовой продукции, получению кредитов для оплаты текущих операций (например, на приобретение оптовых партий товаров для последующей реализации их путем розничной продажи).
    
    Представленный перечень сделок, для которых Законом предусмотрены исключения из установленных правил заключения крупных сделок, является исчерпывающим.
    
    При совершении сделки, предполагающей отчуждение имущества, его стоимость определяется по данным бухгалтерского учета. В случае приобретения основным показателем является цена приобретения имущества.
    
    Цена отчуждаемого или приобретаемого имущества определяется советом директоров (наблюдательным советом) общества исходя из его рыночной стоимости. При этом п. 2 комментируемой статьи впервые указывает на возможность приобретения обществом не только имущества, но и услуг. В любом случае решение совета директоров имеет значение только для общества, но не его контрагентов по совершаемым сделкам. Уставом общества могут быть предусмотрены также и иные виды сделок, для совершения которых будет применяться порядок одобрения крупной сделки.
    
    

    3. Кодекс корпоративного поведения относит крупную сделку к существенным корпоративным действиям, совершение которых должно сопровождаться максимальной открытостью и прозрачностью. Кодекс рекомендует, чтобы все крупные сделки одобрялись до их заключения, а также распространить порядок совершения крупных сделок на сделки, которые хотя и не отвечают установленным законодательством признакам крупных сделок, но имеют существенное значение для общества.
    
    В этой связи в уставе общества рекомендуется предусмотреть возможность распространения порядка совершения крупных сделок на иные сделки, если они имеют существенное значение для общества или если это вызвано спецификой деятельности общества, за исключением сделок, совершаемых в процессе обычной хозяйственной деятельности общества. К таким сделкам, например, можно отнести сделку по продаже пакета акций дочернего общества, в результате которой общество лишается преобладающего участия в его уставном капитале.
    
    При принятии решения о включении в устав общества положений о распространении порядка совершения крупных сделок на иные сделки, имеющие существенное значение для общества, необходимо обеспечить разумный баланс между эффективным управлением повседневной деятельностью общества со стороны его исполнительных органов и эффективным надзором за деятельностью исполнительных органов со стороны совета директоров и общего собрания акционеров.
    
    В акционерных обществах с большими активами порядок совершения крупных сделок целесообразно распространить на сделки с имуществом, стоимость которого превышает определенный абсолютный предел. Кроме того, порядок совершения крупных сделок целесообразно распространить на сделки с определенным имуществом общества, имеющим особое значение для его хозяйственной деятельности.
    
    Если существуют сомнения, является ли сделка крупной, рекомендуется совершать такую сделку в соответствии с процедурой, предусмотренной для крупных сделок.
    
    

Комментарий к статье 79. Порядок одобрения крупной сделки

    
    1. Нами установлено, что крупной является сделка, цена которой составляет 25 и более процентов балансовой стоимости активов общества. Статья 79 Закона конкретизирует указанное положение и предусматривает специальный порядок одобрения крупной сделки, применяющийся в зависимости от ее цены.
    
    Если стоимость приобретаемого (отчуждаемого) имущества, составляющего предмет сделки, составляет от 25 до 50 процентов балансовой стоимости активов общества, то решение о ее одобрении принимается советом директоров (наблюдательным советом) общества. Для одобрения сделки требуется единогласное согласие всех действующих членов совета директоров. Голоса выбывших членов не учитываются. Выбывшими, в частности, являются члены совета директоров (наблюдательного совета), полномочия которых прекращены досрочно решением общего собрания акционеров (п. 1 ст. 48 Закона).
    
    При недостижении согласия вопрос об одобрении может быть вынесен на решение общего собрания акционеров. В этом случае крупная сделка будет считаться одобренной, если за ее совершение выскажется большинство голосов акционеров - владельцев голосующих акций, принимающих участие в общем собрании.
    
    К исключительной компетенции общего собрания относится решение об одобрении крупной сделки, если ее предметом является имущество, стоимость которого составляет более 50 процентов балансовой стоимости активов общества. Для ее одобрения необходимо согласие квалифицированного большинства голосов акционеров. Три четверти владельцев голосующих акций, принимающих участие в общем собрании, должны согласиться на ее заключение.
    
    2. Согласие совета директоров или общего собрания акционеров на совершение крупной сделки оформляется решением. В нем указываются стороны сделки, ее цена, предмет и иные существенные условия. Согласно ст. 432 ГК РФ существенными являются условия, которые названы в законе или иных правовых актах как существенные или необходимые для договоров данного вида, а также все те условия, относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение.
    
    Необходимо иметь в виду, что крупная сделка в то же время может отвечать всем признакам сделки, в совершении которой имеется заинтересованность. В этом случае к порядку ее совершения положения настоящей статьи применяться не будут. На такие крупные сделки распространяется действие ст. 83 комментируемого Закона. При осуществлении единственным акционером функций единоличного исполнительного органа положения настоящей статьи вообще не применяются.
    
    3. Законом установлено, что крупная сделка, совершенная без одобрения соответствующих органов общества, может быть признана недействительной, т. е. является оспоримой (ст. 166 ГК РФ). Требование о признании оспоримой сделки недействительной может быть предъявлено по иску общества или любого акционера.
    
    Указанное означает, что крупная сделка, совершенная без одобрения, будет иметь юридическую силу, порождая соответствующие права и обязанности ее сторон. Право на обращение в суд с заявлением является мерой возможного поведения уполномоченного лица, а не обязанностью. Таким образом, предполагается, что отсутствие исковых требований о признании крупной сделки недействительной может являться выражением согласия на факт ее заключения и условия совершения.
    
    

Комментарий к статье 80. Приобретение 30 и более процентов обыкновенных
акций общества

    
    1. Представленная статья определяет условия и порядок приобретения лицом или группой взаимосвязанных лиц 30 и более процентов обыкновенных акций общества. Владение таким количеством обыкновенных акций предоставляет их собственникам возможность определять результат голосования на общих собраниях, которые принимают решения не только простым большинством голосов, но и квалифицированным, в зависимости от числа акционеров, принимающих участие в общем собрании.
    
    Приобретению акций предшествует извещение общества. Лицо, заинтересованное в приобретении, должно направить в общество письменное уведомление о намерении выкупить соответствующие акции. Такое уведомление должно быть направлено в общество не ранее чем за девяносто дней и не позднее чем за тридцати дней до даты приобретения.
    
    После того как приобретение состоялось, Закон обязывает лицо, которое самостоятельно или совместно со своим аффилированным лицом приобрело соответствующие акции, распространить предложение другим акционерам продать ему принадлежащие им обыкновенные акции общества и эмиссионные ценные бумаги, конвертируемые в обыкновенные акции, по рыночной цене, но не ниже их средневзвешенной цены за шесть месяцев, предшествующих дате приобретения.
    
    Такое предложение должно содержать:
    
    - данные о лице, которое приобрело обыкновенные акции общества (имя или наименование, адрес или местонахождение);
    
    - указание количества обыкновенных акций, которые оно приобрело;
    
    - предлагаемую акционерам цену приобретения акций;
    
    - срок приобретения и оплаты акций.
    
    Предложение о приобретении обыкновенных акций общества направляется всем акционерам - владельцам обыкновенных акций общества в письменной форме.
    
    Уставом общества или решением общего собрания акционеров может быть предусмотрено освобождение нового владельца от указанной обязанности. Соответствующее решение общего собрания должно быть принято большинством голосов владельцев голосующих акций, принимающих участие в общем собрании. Голоса, принадлежащие лицу, которое приобрело пакет акций, а также его аффилированным лицам, при подсчете не учитываются.
    

    Принять указанное предложение - право акционера, которым он должен воспользоваться в течение тридцати дней с момента получения предложения. В случае принятия акционером предложения его акции должны быть выкуплены не позднее пятнадцати дней с даты принятия акционером соответствующего предложения.
    
    2. Изложенный в комментируемой статье порядок уведомления, приобретения и направления предложения о выкупе акций применяется и тогда, когда приобретаются каждые 5 процентов размещенных обыкновенных акций свыше 30 процентов. В случае нарушения условий и порядка приобретения 30 и более процентов обыкновенных акций общества, их владельцы вправе голосовать на общем собрании акционеров только по акциям, общее количество которых не превышает количества акций, приобретенных им с соблюдением установленных требований. При применении данной статьи также следует иметь в виду, что ее действие распространяется только на акционерные общества с числом акционеров - владельцев обыкновенных акций более одной тысячи.
    
    3. Приобретение 30 и более процентов размещенных обыкновенных акций квалифицируется Кодексом корпоративного поведения как "поглощение".
    
    В целом корпоративные поглощения являются одним из средств повышения эффективности корпоративного управления, в чем акционеры общества могут быть заинтересованы. В то же время в результате поглощения интересы акционеров могут и пострадать. Так, отдельные акционеры рискуют утратить имеющуюся у них возможность влиять на управление обществом, а ликвидность акций общества и их рыночная стоимость могут снизиться. Поэтому меры, предпринимаемые обществом для воспрепятствования поглощению, должны быть обусловлены интересами акционеров. Вследствие этого совету директоров общества рекомендуется довести до сведения акционеров свое мнение по поводу планируемого поглощения, а также о тех последствиях, которые может иметь приобретение акций общества.
    
    При поглощении не рекомендуется освобождать приобретателя от обязанности предложить акционерам продать принадлежащие им обыкновенные акции общества (эмиссионные ценные бумаги, конвертируемые в обыкновенные акции).
    
    Предложение продать акции при поглощении может быть сделано через общество, что целесообразно закрепить в уставе. При этом общество должно обеспечить дальнейшее направление предложения всем акционерам обществ за счет общества и в порядке, установленном для сообщения о проведении общего собрания.
    
    

Глава XI
Заинтересованность в совершении
обществом сделки

Комментарий к статье 81. Заинтересованность в совершении обществом сделки

    1. Коммерческие организации, совершая действия, направленные на установление, изменение или прекращение гражданских прав и обязанностей, преследуют основную цель - извлечение прибыли. Поэтому очевидно, что акционерное общество стремится заключать сделки на наиболее выгодных для себя условиях. В том случае, когда мотивы другой стороны по сделке и имущественные интересы лица, имеющего возможность влиять на финансово-хозяственную деятельность общества, совпадают, может возникнуть риск не только потери выгоды от сделки, но и возникновения совершенно не приемлемых для общества обязательств.
    
    В этой связи Законом установлен специальный правой режим для сделок, в совершении которых имеется личная заинтересованной других, кроме общества, лиц. К числу таких субъектов относятся:
    
    - член совета директоров (наблюдательного совета) общества;
    
    - лицо, осуществляющее функции единоличного исполнительного органа общества, в том числе управляющей организации или управляющего;
    
    - член коллегиального исполнительного органа общества;
    
    - акционер общества, имеющий совместно с его аффилированными лицами 20 и более процентов голосующих акций общества;
    
    - лицо, имеющее право давать обществу обязательные для него указания, например основное общество по отношению к дочернему (см. комментарий к ст. 6 Закона).
    
    Эти лица могут непосредственно и не участвовать в совершении сделки. Их интересы часто представляют родственники или юридические лица. Для установления факта заинтересованности необходимо, чтобы супруги таких лиц, их родители, дети, полнородные и неполнородные братья и сестры, усыновители и усыновленные или аффилированные лица удовлетворяли следующим требованиям:
    
    - являлись стороной, выгодоприобретателем, посредником или представителем в сделке;
    
    - владели (каждый в отдельности или в совокупности) 20 и более процентами акций (долей, паев) юридического лица, являющегося стороной, выгодоприобретателем, посредником или представителем в сделке;
    
    - занимали должности в органах управления юридического лица, являющегося стороной, выгодоприобретателем, посредником или представителем в сделке, а также должности в органах управления управляющей организации такого юридического лица.
    

    Указанный перечень не является исчерпывающим, уставом общества могут быть определены и другие критерии заинтересованности. Требования к порядку заключения сделки, в совершении которой имеется заинтересованность, распространяются и на случаи, когда сделка совершается поверенным от имени и за счет доверителя.
    
    

Арбитражная практика  

    
    Руководствуясь п. 14 Информационного письма Президиума ВАС РФ от 13 марта 2001 г. N 62, заинтересованность лиц необходимо устанавливать на момент совершения сделки.
    
    Аналогичный вывод содержится и в постановлении Пленума ВАС РФ "О некоторых вопросах применения Федерального закона “Об акционерных обществах” от 18 ноября 2003 г. N 19. Для признания сделки, подпадающей под признаки заинтересованности, необходимо, чтобы заинтересованность соответствующего лица имела место на момент совершения сделки.
    
    
    2. В то же время Законом предусмотрены обстоятельства, когда сделка, в совершении которой имеется заинтересованность, может быть совершена без одобрения советом директоров (наблюдательным советом) общества или общим собранием акционеров.
    
    Исключения из правового режима заинтересованности применяются в случае, если:
    
    - единственный акционер общества выполняет также функции единоличного исполнительного органа;
    
    - в совершении сделки заинтересованы все акционеры общества;
    
    - реализуется преимущественное право приобретения размещаемых обществом акций;
    
    - общество приобретает или выкупает размещенные акции.
    
    - при реорганизации общества в форме слияния (присоединения) обществ, если другому обществу, участвующему в слиянии (присоединении), принадлежит более чем три четверти всех голосующих акций реорганизуемого общества. Кроме того, сделка не может считаться сделкой с заинтересованностью, если для акционерного общества она носит обязательный характер в силу закона и (или) иных правовых актов.
    
    Содержащийся в п. 2 комментируемой статьи перечень случаев является исчерпывающим. К сделкам, подпадающим под указанные признаки и заключаемым в процессе обычной хозяйственной деятельности, положения об их одобрении не применяются. При этом условия таких сделок не должны существенно отличаться от условий аналогичных сделок, совершавшихся между обществом и заинтересованным лицом в процессе осуществления обычной хозяйственной деятельности, имевшей место до момента, когда заинтересованное лицо стало таковым (см. комментарий к ст. 83 Закона). Данное исключение действует лишь до момента проведения обществом следующего общего собрания акционеров.
    
    

Комментарий к статье 82. Информация о заинтересованности в совершении
обществом сделки

    
    1. Представленная статья устанавливает обязанность лиц, заинтересованных в совершении сделки, информировать об этом соответствующие органы общества.
    
    Такие лица обязаны уведомить совет директоров (наблюдательный совет) общества, ревизионную комиссию (ревизора) и аудитора общества:
    
    - о юридических лицах, в которых они владеют самостоятельно или совместно со своим аффилированным лицом (лицами) 20 или более процентами голосующих акций (долей, паев);
    
    - о юридических лицах, в органах управления которых они занимают должности;
    
    - об известных им совершаемых или предполагаемых сделках, в которых они могут быть признаны заинтересованными лицами.
    
    2. Указанный перечень обязательных для предоставления сведений является исчерпывающим. В связи с этим соответствующие органы и аудитор общества не вправе требовать иную, в том числе дополнительную информацию. Отсутствует также обязанность доводить указанные сведения до общего собрания акционеров или исполнительного органа общества.
    
    

Комментарий к статье 83. Порядок одобрения сделки, в совершении которой
имеется заинтересованность

    
    1. Представленная статья определяет прядок одобрения сделки, в совершении которой имеется заинтересованность члена совета директоров (наблюдательного совета) общества, акционера общества, а также иных лиц, указанных в п. 1 ст. 81 Закона. В зависимости от количества акционеров - владельцев голосующих акций такая сделка должна быть одобрена советом директоров (наблюдательным советом) общества или общим собранием акционеров до ее совершения.
    
    2. Если число акционеров - владельцев голосующих акций не превышает 1000, решение об одобрении сделки, в совершении которой имеется заинтересованность, принимается советом директоров (наблюдательным советом) общества большинством голосов директоров, не заинтересованных в ее совершении. При этом количество незаинтересованных директоров может быть недостаточно для проведения заседания совета директоров (наблюдательного совета) ввиду отсутствия определенного уставом кворума. Тогда решение об одобрении должно приниматься общим собранием акционеров.
    
    В обществе с числом акционеров - владельцев голосующих акций более 1000 решение об одобрении сделки принимается советом директоров (наблюдательным советом) общества большинством голосов. Право на принятие решения об одобрении сделки имеют только независимые директора, не заинтересованные в ее совершении.
    
    Закон устанавливает особые критерии "независимости". Такой член совета директоров (наблюдательного совета) общества в течение последнего года и на момент принятия соответствующего решения не должен являться:
    
    - лицом, осуществляющим функции единоличного исполнительного органа общества, в том числе его управляющим, членом коллегиального исполнительного органа, лицом, занимающим должности в органах управления управляющей организации;
    
    - лицом, супруг, родители, дети, полнородные и неполнородные братья и сестры, усыновители и усыновленные которого являются лицами, занимающими должности в указанных органах управления общества, управляющей организации общества либо являющимися управляющим общества;
    
    - аффилированным лицом общества, за исключением члена совета директоров (наблюдательного совета) общества.
    
    В случае, если все члены совета директоров (наблюдательного совета) общества признаются заинтересованными лицами и (или) не являются независимыми директорами, сделка может быть одобрена решением общего собрания акционеров.
    
    

Арбитражная практика  

    
    В соответствии с п. 34 постановления Пленума Высшего Арбитражного суда РФ "О некоторых вопросах применения Федерального закона “Об акционерных обществах”" от 18 ноября 2003 г. N 19 совет директоров (наблюдательный совет) вправе принимать решение об одобрении сделки в случае, если:
    
    - сумма сделки (нескольких взаимосвязанных сделок) составляет менее 2 процентов балансовой стоимости активов общества по данным его бухгалтерской отчетности на последнюю отчетную дату;
    
    - если на основе этой сделки осуществляется размещение или реализация обществом обыкновенных акций либо размещение эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в обыкновенные акции, в количестве менее указанного в п. 4 ст. 83 Закона.
    
    Сделка, в совершении которой имеется заинтересованность, должна быть одобрена советом директоров (наблюдательным советом) общества или общим собранием акционеров до ее совершения.
    
    Решение общего собрания об одобрении сделки, в совершении которой имеется заинтересованность, принимается большинством голосов всех не заинтересованных в ее совершении акционеров (а не только присутствующих на собрании), являющихся владельцами голосующих акций.
    
    
    3. Правом голоса на общем собрании акционеров, рассматривающим решение об одобрении сделки, в совершении которой имеется заинтересованность, обладают только акционеры, не заинтересованные в ее совершении. Мнение других акционеров, присутствующих на общем собрании, не учитывается.
    
    Такой порядок применятся в случае, если:
    
    - предметом сделки или нескольких взаимосвязанных сделок является имущество, стоимость которого по данным бухгалтерского учета (цена предложения приобретаемого имущества) общества составляет 2 и более процента балансовой стоимости активов общества по данным его бухгалтерской отчетности на последнюю отчетную дату;
    
    - сделка или несколько взаимосвязанных сделок являются размещением посредством подписки или реализацией акций, составляющих более 2 процентов обыкновенных акций, ранее размещенных обществом, и обыкновенных акций, в которые могут быть конвертированы ранее размещенные эмиссионные ценные бумаги, конвертируемые в акции;
    
    - сделка или несколько взаимосвязанных сделок являются размещением посредством подписки эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции, которые могут быть конвертированы в обыкновенные акции, составляющие более 2 процентов обыкновенных акций, ранее размещенных обществом, и обыкновенных акций, в которые могут быть конвертированы ранее размещенные эмиссионные ценные бумаги, конвертируемые в акции.
    
    Изложенные требования не распространяются на случаи, когда условия сделки существенно не отличаются от условий аналогичных сделок, которые совершались между обществом и заинтересованным лицом в процессе осуществления обычной хозяйственной деятельности общества, имевшей место до момента, когда заинтересованное лицо признается таковым.
    
    Указанное исключение распространяется только на сделки, в совершении которых имеется заинтересованность, совершенные в период с момента, когда заинтересованное лицо признается таковым, и до момента проведения следующего годового общего собрания акционеров.
    
    4. Решение совета директоров или общего собрания акционеров об одобрении сделки, в совершении которой имеется заинтересованность, должно содержать:
    
    - указание на лицо (лица), являющееся ее стороной (сторонами);
    
    - наименование выгодоприобретателя (выгодоприобретателей);
    
    - цену и предмет сделки;
    
    - иные существенные условия сделки.
    
    Если общее собрание акционеров принимает решение об одобрении сделки (сделок) между обществом и заинтересованным лицом, которая будет совершена в будущем в процессе осуществления обществом его обычной хозяйственной деятельности, то в решении должна быть также указана предельная сумма, на которую может быть совершена такая сделка (сделки). Такое решение действительно до следующего годового общего собрания акционеров.
    
    5. Цена отчуждаемых либо приобретаемых имущества или услуг определяется советом директоров (наблюдательным советом) общества в порядке, определенном ст. 77 Закона. Другие требования к порядку заключения сделки, в совершении которой имеется заинтересованность, могут быть установлены федеральным органом исполнительной власти по рынку ценных бумаг.
    
    

Комментарий к статье 84. Последствия несоблюдения требований к сделке,
в совершении которой имеется заинтересованность

    1. В части нарушения требований, установленных для сделок, в совершении которых имеется заинтересованность, применяется тот же порядок признания их недействительными, что предусмотрен для крупных сделок.
    
    Крупные сделки и сделки, в совершении которых имеется заинтересованность, заключенные с нарушением установленных законом требований, могут быть признаны недействительными по иску общества или акционера (п. 6 ст. 79 и п. 1 ст. 84 Закона). Иски о признании таких сделок недействительными и применении последствий их недействительности могут предъявляться в течение срока, установленного п. 2 ст. 181 ГК РФ для оспоримых сделок.
    
    2. Лицо, заинтересованное в совершении обществом сделки, несет ответственность в размере убытков, причиненных им обществу. В случае, когда ответственность несут несколько лиц, она является солидарной (ст. 322 ГК РФ). При этом возмещению подлежит не только реальный ущерб, но и неполученные доходы, которые общество получило бы при обычных условиях гражданского оборота, если бы его право не было нарушено (упущенная выгода) (ст. 15 ГК РФ).
    
    Право общества требовать полного возмещения причиненных ему убытков не ставится в зависимость от факта признания сделки, в совершении которой имеется заинтересованность, недействительной в судебном порядке. Негативные последствия для заинтересованного лица могут наступить в случае несоблюдения любого требования, предъявляемого к сделке, в совершении которой имеется заинтересованность.
    
    

Глава XII
Контроль за финансово-хозяйственной деятельностью общества

Комментарий к статье 85. Ревизионная комиссия (ревизор) общества

    1. Основной задачей ревизионной комиссии является осуществление внутреннего контроля за финансово-хозяйственной деятельностью акционерного общества. Ревизионная комиссия является обязательным органом общества, избираемым на годовом общем собрании акционеров (п. 1 ст. 48 Закона). Решение этого вопроса относится к исключительной компетенции общего собрания и не может быть передано совету директоров или исполнительному органу общества.
    
    Ревизионная комиссия избирается большинством голосов акционеров - владельцев голосующих акций общества, принимающих участие в собрании. При избрании членов ревизионной комиссии (ревизора) общества не учитываются акции, принадлежащие членам совета директоров (наблюдательного совета) общества или лицам, занимающим должности в органах управления общества. Согласно п. 2 ст. 38 ФЗ РФ "О приватизации государственного и муниципального имущества" от 21 декабря 2001 г. N 178-ФЗ в открытых акционерных обществах, в отношении которых принято решение об использовании специального права ("золотой акции"), Правительство Российской Федерации или органы государственной власти субъектов Российской Федерации назначают своего представителя в ревизионную комиссию.
    
    По решению общего собрания членам ревизионной комиссии (ревизору) общества в период исполнения ими своих обязанностей могут выплачиваться вознаграждения и (или) компенсироваться расходы, связанные с исполнением ими своих обязанностей. Размеры таких вознаграждений и компенсаций устанавливаются также решением общего собрания акционеров.
    
    2. Закон не содержит требований к количественному составу ревизионной комиссии. Функции по контролю может осуществлять и один ревизор. Членами ревизионной комиссии могут быть только физические лица. Они не вправе занимать должности в органах управления общества, в том числе являться членами совета директоров (наблюдательного совета). Члены ревизионной комиссии не могут входить также в состав счетной комиссии (п. 2 ст. 56 Закона). Срок полномочий ревизионной комиссии ограничивается одним годом. Такой вывод следует из содержания п.1 ст. 47 Закона, предусматривающего, что на годовом общем собрании акционеров должны решаться в том числе вопросы об избрании ревизионной комиссии (ревизора) общества.
    
    3. Ревизионная комиссия является особым органом общества. К ее компетенции относится:
    
    - право требовать от лиц, занимающих должности в органах управления общества, представления документов о финансово-хозяйственной деятельности общества;
    
    - право требовать созыва внеочередного общего собрания акционеров;
    
    - право требовать созыва заседания совета директоров (наблюдательного совета) общества (п. 1 ст. 68 Закона);
    
    - право требовать предоставления протокола заседания коллегиального исполнительного органа общества (правления, дирекции) (п. 2 ст. 70 Закона);
    
    - право требовать у лиц, заинтересованных в совершении сделки, соответствующей информации (ст. 82 Закона).
    
    Ежегодно ревизионная комиссия должна проводить проверку (ревизию) финансово-хозяйственной деятельности общества. Проверка может проводиться в любое время по инициативе самой ревизионной комиссии (ревизора) общества, а также:
    
    - по решению общего собрания акционеров;
    
    - совета директоров (наблюдательного совета) общества;
    
    - по требованию акционера (акционеров) общества, владеющего в совокупности не менее чем 10 процентами голосующих акций общества.
    
    Другие вопросы деятельности ревизионной комиссии внутренним документом общества, утверждаемым общим собранием акционеров. Как правило, таким локальным правовым актом выступает Положение о ревизионной комиссии соответствующего общества.
    
    4. Кодекс корпоративного поведения указывает, что порядок проведения проверок ревизионной комиссией общества должен обеспечить эффективность данного механизма контроля за финансово-хозяйственной деятельностью общества. В ходе внеочередной проверки могут проверяться как отдельная хозяйственная операция общества, так и хозяйственные операции за отдельный период времени.
    
    Рекомендуется также, чтобы внеочередная проверка финансово-хозяйственной деятельности общества была начата не позднее тридцати дней с даты поступления требования акционеров о ее проведении или протокола общего собрания акционеров или совета директоров. Срок ее проведения не должен превышать девяносто дней.
    
    С целью упорядочения процедуры проведения проверок совету директоров общества рекомендуется утвердить Положение о проведении проверок финансово-хозяйственной деятельности общества ревизионной комиссией.
    
    

Комментарий к статье 86. Аудитор общества

    
    1. Наличие аудитора общества предусмотрено п. 3 ст. 88 комментируемого Закона. Аналогичное требование содержится и в ст. 103 ГК РФ, указывающей, что открытое акционерное общество для проверки и подтверждения правильности годовой финансовой отчетности обязано ежегодно привлекать профессионального аудитора, не связанного имущественными интересами с обществом или его участниками (п. 1. ст. 97 Закона).
    
    С соответствии со ст.1 ФЗ РФ "Об аудиторской деятельности" от 7 августа 2001 г. N 119-ФЗ аудиторами могут выступать аудиторские организации и индивидуальные аудиторы (предприниматели, осуществляющие свою деятельность без образования юридического лица).
    
    Указание на то, что аудитор не должен быть связан имущественными интересами с обществом или его акционерами, согласуется с положениями ст. 12 Закона.
    
    Так, аудит не может осуществляться:
    
    - аудиторами, являющимися учредителями (участниками) аудируемых лиц, их руководителями, бухгалтерами и иными лицами, несущими ответственность за организацию и ведение бухгалтерского учета и составление финансовой (бухгалтерской) отчетности;
    
    - аудиторами, состоящими с учредителями (участниками) аудируемых лиц, их должностными лицами, бухгалтерами и иными лицами, несущими ответственность за организацию и ведение бухгалтерского учета и составление финансовой (бухгалтерской) отчетности, в близком родстве (родители, супруги, братья, сестры, дети, а также братья, сестры, родители и дети супругов);
    
    - аудиторскими организациями, руководители и иные должностные лица которых являются учредителями (участниками) аудируемых лиц, их должностными лицами, бухгалтерами и иными ли-цами, несущими ответственность за организацию и ведение бухгалтерского учета и составление финансовой (бухгалтерской) отчетности;
    
    - аудиторскими организациями, руководители и иные должностные лица которых состоят в близком родстве (родители, супруги, братья, сестры, дети, а также братья, сестры, родители и дети супругов) с учредителями (участниками) аудируемых лиц, их должностными лицами, бухгалтерами и иными лицами, несущими ответственность за организацию и ведение бухгалтерского учета и составление финансовой (бухгалтерской) отчетности;
    
    - аудиторскими организациями в отношении аудируемых лиц, являющихся их учредителями (участниками), в отношении аудируемых лиц, для которых эти аудиторские организации являются учредителями (участниками), в отношении дочерних организаций, филиалов и представительств указанных аудируемых лиц, а также в отношении организаций, имеющих общих с этой аудиторской организацией учредителей (участников);
    

    - аудиторскими организациями и индивидуальными аудиторами, оказывавшими в течение трех лет, непосредственно предшествовавших проведению аудиторской проверки, услуги по восстановлению и ведению бухгалтерского учета, а также по составлению финансовой (бухгалтерской) отчетности физическим и юридическим лицам, - в отношении этих лиц.
    
    Целью аудита является выражение мнения о достоверности финансовой (бухгалтерской) отчетности аудируемых лиц и соответствии порядка ведения бухгалтерского учета законодательству Российской Федерации. Под достоверностью понимается степень точности данных финансовой (бухгалтерской) отчетности, которая позволяет делать правильные выводы о результатах хозяйственной деятельности, финансовом и имущественном положении аудируемых лиц и принимать базирующиеся на этих выводах обоснованные решения.
    
    Аудиторам запрещается заниматься какой-либо иной предпринимательской деятельностью, кроме проведения аудита и оказания сопутствующих ему услуг.
    
    При проведении аудиторской проверки аудиторские организации и индивидуальные аудиторы вправе:
    
    - самостоятельно определять формы и методы проведения аудита;
    
    - проверять в полном объеме документацию, связанную с финансово- хозяйственной деятельностью аудируемого лица, а также фактическое наличие любого имущества, учтенного в этой документации;
    
    - получать у должностных лиц аудируемого лица разъяснения в устной и письменной формах по возникшим в ходе аудиторской проверки вопросам;
    
    - отказаться от проведения аудиторской проверки или от выражения своего мнения о достоверности финансовой (бухгалтерской) отчетности в аудиторском заключении в случаях:
    
    1) непредставления аудируемым лицом всей необходимой документации;
    
    2) выявления в ходе аудиторской проверки обстоятельств, оказывающих либо могущих оказать существенное влияние на мнение аудиторской организации или индивидуального аудитора о степени достоверности финансовой (бухгалтерской) отчетности аудируемого лица;
    
    - осуществлять иные права, вытекающие из существа правоотношений, определенных договором оказания аудиторских услуг, и не противоречащие законодательству Российской Федерации.
    

    В Законе "Об акционерных обществах" также содержатся нормы, дополняющие права аудитора:
    
    - требовать предоставить возможность ознакомиться с уставом общества, включая изменения и дополнения к нему (п. 4 ст. 11 Закона);
    
    - требовать проведения внеочередного общего собрания акционеров (п. 1 ст. 55 Закона);
    
    - требовать созыва заседания совета директоров (наблюдательного совета) общества (п. 1 ст. 68 Закона);
    
    - требовать предоставления протокола заседания коллегиального исполнительного органа общества (правления, дирекции) (п. 2 ст. 70);
    
    - требовать предоставления от лиц, заинтересованных в совершении обществом сделки (ст. 81 Закона), соответствующей информации (ст. 82 Закона).
    
    Статьей 7 Закона "Об аудиторской деятельности" перечислены случаи проведения обязательного аудита. Ежегодная обязательная аудиторская проверка ведения бухгалтерского учета и финансовой (бухгалтерской) отчетности организации осуществляется в случаях, если:
    
    - организация имеет организационно-правовую форму открытого акционерного общества;
    
    - организация является кредитной организацией, страховой организацией или обществом взаимного страхования, товарной или фондовой биржей, инвестиционным фондом;
    
    - в других предусмотренных законодательством Российской Федерации случаях.
    
    Обязательный аудит проводится только аудиторскими организациями. По итогам аудиторской проверки составляется заключение.
    
    2. Утверждение аудитора общества относится к компетенции общего собрания акционеров общества (п. 1 ст. 48 Закона). Совет директоров (наблюдательный совет) общества определяет размер оплаты его услуг (п. 1 ст. 65 Закона). На основе принятого решения договор на оказание соответствующих услуг заключается, как правило, исполнительным органом общества.
    
    Порядок выплаты и размер денежного вознаграждения аудиторским организациям и индивидуальным аудиторам за проведение аудита (в том числе обязательного) и оказание сопутствующих ему услуг определяются договорами оказания аудиторских услуг. Они не могут быть поставлены в зависимость от выполнения каких бы то ни было требований аудируемых лиц о содержании выводов, которые могут быть сделаны в результате аудита.
    
    3. Кодекс корпоративного поведения признает, что аудиторская проверка годовых отчетов является одним из важнейших элементов финансового контроля. При анализе полученных аудиторских отчетов у акционеров могут возникнуть вопросы по содержанию аудиторского заключения и сделанным в нем выводам. Акционеры общества, потенциальные инвесторы и иные заинтересованные лица формируют мнение об обществе на основании информации о его деятельности.
    

    В связи с этим рекомендуется, чтобы аудиторские организации (аудиторы) принимали участие в общих собраниях акционеров и отвечали на любые вопросы, заданные акционерами относительно представленных общему собранию акционеров аудиторских заключений.
    
    Аудиторы должны быть объективными и, следовательно, сохранять независимость в отношениях с исполнительными органами и должностными лицами, его акционерами, членами совета директоров общества. Положения законодательства, стандарты аудиторской деятельности и принципы профессионального поведения призваны обеспечить применение данного принципа на практике.
    
    Аудиторские организации (аудиторы) могут выявить нарушения, но не могут их исправить. При выявлении тех или иных нарушений исполнительные органы обязаны принимать необходимые меры к устранению нарушений и минимизации их последствий. Кроме того, аудиторские организации при выявлении нарушений должны требовать исправления информации, включенной в регулярно раскрываемые отчеты о хозяйственной деятельности общества.
    
    Контроль за устранением выявленных нарушений является гарантией их устранения и обеспечивает достоверность предоставляемой акционерам информации. Осуществление такого контроля рекомендуется поручить комитету по аудиту общества.
    
    

Комментарий к статье 87. Заключение ревизионной комиссии (ревизора)
общества или аудитора общества

    1. Проверку финансового-хозяйственной деятельности общества может осуществлять ревизионная комиссия (ревизор) или аудитор общества. Требование об обязательной аудиторской проверке относится, как правило, к открытым акционерным обществам. Аудиторская проверка деятельности акционерного общества, в том числе и не обязанного публиковать для всеобщего сведения указанные документы, должна быть проведена во всякое время по требованию акционеров, совокупная доля которых в уставном капитале составляет десять или более процентов (п. 5 ст. 103 ГК).
    
    Однако вне зависимости от органа, проводящего проверку, настоящая статья устанавливает единые требования к заключению, составляемому по итогам проверки. Во-первых, в заключении должно содержаться подтверждение достоверности данных, указанных в отчетах, и иных финансовых документах общества. Во-вторых, запрещается скрывать факты нарушений действующего законодательства Российской Федерации в процессе финансово-хозяйственной деятельности, а также правовых актов, регулирующих порядок ведения бухгалтерского учета и представления финансовой отчетности.
    
    В соответствии со ст. 10 Закона "Об аудиторской деятельности" аудиторское заключение должно содержать выраженное в установленной форме мнение аудиторской организации или индивидуального аудитора о достоверности финансовой (бухгалтерской) отчетности аудируемого лица и соответствии порядка ведения его бухгалтерского учета законодательству Российской Федерации. Форма, содержание и порядок представления аудиторского заключения определяются федеральными правилами (стандартами) аудиторской деятельности.
    
    Составление аудиторского заключения без проведения аудиторской проверки или заключение, составленное по результатам такой проверки, но явно противоречащее содержанию документов, представленных для аудиторской проверки и рассмотренных аудиторской организацией или индивидуальным аудитором в ходе аудиторской проверки (заведомо ложное аудиторское заключение), влечет ответственность в виде аннулирования лицензии на осуществление аудиторской деятельности. Лицо, подписавшее такое заключение, лишается квалификационного аттестата аудитора и подлежит привлечению к уголовной ответственности в соответствии с законодательством Российской Федерации.
    
    Дополнительные требования к заключению ревизионной комиссии (ревизора) общества могут быть установлены внутренним документом общества, утвержденным общим собранием акционеров.
    
    2. Кодекс корпоративного поведения устанавливает, что заключение ревизионной комиссии должно подписываться всеми членами ревизионной комиссии лично. Член ревизионной комиссии, выразивший несогласие с заключением ревизионной комиссии, вправе подготовить особое мнение, которое прилагается к заключению ревизионной комиссии и является его неотъемлемой частью. Если член ревизионной комиссии не подписал заключение и не подготовил особого мнения, в заключении должны быть указаны причины этого. Заключение ревизионной комиссии по итогам внеочередной проверки финансово-хозяйственной деятельности общества рекомендуется предоставлять инициатору ее проведения.
    
    

Глава XIII
Учет и отчетность, документы общества.
Информация об обществе

Комментарий к статье 88. Бухгалтерский учет и финансовая отчетность общества

    
    1. Представленная статья определяет обязанность общества вести бухгалтерский учет и представлять финансовую отчетность. Она носит отсылочный характер, данные правоотношения регулируются специальными нормативными правовыми актами Российской Федерации.
    
    В соответствии со ст. 1 ФЗ РФ "О бухгалтерском учете" от 21 ноября 1996 г. N 129-ФЗ бухгалтерский учет представляет собой упорядоченную систему сбора, регистрации и обобщения информации в денежном выражении об имуществе, обязательствах организаций и их движении путем сплошного, непрерывного и документального учета всех хозяйственных операций. Объектами бухгалтерского учета являются имущество организаций, их обязательства и хозяйственные операции, осуществляемые организациями в процессе их деятельности.
    
    Российское законодательство о бухгалтерском учете состоит из федеральных законов, устанавливающих единые правовые и методологические основы организации и ведения бухгалтерского учета и указов Президента России. Общее методологическое руководство бухгалтерским учетом в Российской Федерации осуществляется Правительством Российской Федерации.
    
    Органы, которым федеральными законами предоставлено право регулирования бухгалтерского учета, разрабатывают и утверждают в пределах своей компетенции обязательные для исполнения всеми организациями на территории Российской Федерации:
    
    - планы счетов бухгалтерского учета и инструкции по их применению;
    
    - положения (стандарты) по бухгалтерскому учету, устанавливающие принципы, правила и способы ведения организациями учета хозяйственных операций, составления и представления бухгалтерской отчетности;
    
    - другие нормативные акты и методические указания по вопросам бухгалтерского учета;
    
    - положения и стандарты, устанавливающие принципы, правила и способы ведения учета и отчетности для таможенных целей.
    
    Основными целями законодательства Российской Федерации о бухгалтерском учете являются:
    
    - обеспечение единообразного ведения учета имущества, обязательств и хозяйственных операций, осуществляемых организациями;
    
    - составление и представление сопоставимой и достоверной информации об имущественном положении организаций и их доходах и расходах, необходимой пользователям бухгалтерской отчетности.
    

    Финансовая отчетность выступает более обобщающим понятием. Она включает в себя и бухгалтерскую, и статистическую отчетность. Порядок формирования налоговой отчетности определен разд. V Налогового кодекса РФ.
    
    2. Пункт 2 комментируемой статьи содержит указание на ответственность исполнительного органа общества за организацию, состояние и достоверность бухгалтерского учета в обществе, своевременное представление ежегодного отчета и другой финансовой отчетности в соответствующие органы, а также сведений о деятельности общества, представляемых акционерам, кредиторам и в средства массовой информации.
    
    Между тем Закон не содержит точного определения годового отчета. В соответствии с п. 3.6 Положения о дополнительных требованиях к порядку подготовки, созыва и проведения общего собрания акционеров, утвержденного постановлением ФКЦБ от 31 мая 2002 г. N 17/пс, годовой отчет общества должен содержать:
    
    - положение общества в отрасли;
    
    - приоритетные направления деятельности общества;
    
    - отчет совета директоров (наблюдательного совета) общества о результатах развития общества по приоритетным направлениям его деятельности;
    
    - перспективы развития общества;
    
    - отчет о выплате объявленных (начисленных) дивидендов по акциям общества;
    
    - описание основных факторов риска, связанных с деятельностью общества;
    
    - перечень совершенных обществом в отчетном году крупных сделок, а также иных сделок, на совершение которых в соответствии с уставом общества распространяется порядок одобрения крупных сделок, с указанием по каждой сделке ее существенных условий и органа управления общества, принявшего решение о ее одобрении;
    
    - перечень совершенных обществом в отчетном году сделок с заинтересованностью, с указанием по каждой сделке заинтересованного лица (лиц), существенных условий и органа управления общества, принявшего решение о ее одобрении;
    
    - состав совета директоров (наблюдательного совета) общества, включая информацию об изменениях в составе совета директоров (наблюдательного совета) общества, имевших место в отчетном году, и сведения о членах совета директоров (наблюдательного совета) общества, в том числе их краткие биографические данные и владение акциями общества в течение отчетного года;
    
    - сведения о лице, занимающем должность единоличного исполнительного органа (управляющем, управляющей организации) общества, и членах коллегиального исполнительного органа общества, в том числе их краткие биографические данные и сведения о владении акциями общества в течение отчетного года;
    

    - критерии определения и размер вознаграждения (компенсации расходов) лица, занимающего должность единоличного исполнительного органа (управляющего, управляющей организации) общества, каждого члена коллегиального исполнительного органа общества и каждого члена совета директоров (наблюдательного совета) общества или общий размер вознаграждения (компенсации расходов) всех этих лиц, выплаченного или выплачиваемого по результатам отчетного года;
    
    - сведения о соблюдении обществом Кодекса корпоративного поведения;
    
    - иную информацию, предусмотренную уставом общества или иным внутренним документом общества.
    
    Годовой отчет общества подписывается лицом, занимающим должность (осуществляющим функции) единоличного исполнительного органа общества, а также главным бухгалтером общества.
    
    Годовой отчет общества подлежит предварительному утверждению советом директоров (наблюдательным советом) общества, а в случае отсутствия в обществе совета директоров (наблюдательного совета) - лицом, осуществляющим функции единоличного исполнительного органа общества, не позднее чем за тридцать дней до даты проведения годового общего собрания акционеров. Достоверность содержащихся в годовом отчете данных должна быть также подтверждена ревизионной комиссией (ревизором) общества.
    
    В состав годовой бухгалтерской отчетности согласно ст. 13 ФЗ РФ "О бухгалтерском учете" входят:
    
    - бухгалтерский баланс;
    
    - отчет о прибылях и убытках;
    
    - приложения к ним, предусмотренные нормативными актами;
    
    - аудиторское заключение, подтверждающее достоверность бухгалтерской отчетности организации, если она подлежит обязательному аудиту;
    
    - пояснительная записка.
    
    Примечательно, что п. 2 ст. 15 Закона "О бухгалтерском учете" установлено, что годовая бухгалтерская отчетность должна представляться в уполномоченные органы в течение девяноста дней по окончании года. Вместе с тем в соответствии с п. 1 ст. 47 Закона годовое общее собрание акционеров, утверждающее годовой отчет и отчетность, проводится в сроки, устанавливаемые уставом общества, но не ранее чем через два месяца и не позднее чем через шесть месяцев после окончания финансового года. Таким образом, оптимальным представляется проведение общего собрания в течение девяноста дней по окончании года.
    
    

Комментарий к статье 89. Хранение документов общества

    
    1. Данная статья определяет расширенный перечень документов, обязанность по хранению которых лежит непосредственно на обществе. При этом указанный перечень не является исчерпывающим. Акционерное общество обязано также хранить иные документы, в том числе предусмотренные настоящим Федеральным законом, уставом общества, внутренними документами общества, решениями общего собрания акционеров, совета директоров (наблюдательного совета) общества, органов управления общества, а также документы, предусмотренные правовыми актами Российской Федерации.
    
    К таким документам могут, например, относиться:
    
    - реестр акционеров общества;
    
    - решение о выпуске (дополнительном выпуске) ценных бумаг, изменения и (или) дополнения в решения о выпуске (дополнительном выпуске) ценных бумаг;
    
    - отчеты об итогах выпуска (дополнительного выпуска) ценных бумаг, зарегистрированные регистрирующими органами;
    
    - описи документов общества, передаваемых на постоянное хранение в архив общества;
    
    - акты выделения документов общества к уничтожению.
    
    2. Местом хранения документов является местонахождение исполнительного органа акционерного общества. Организация хранения документов, образовавшихся в деятельности структурных подразделений общества, до передачи их в архив обеспечивается руководителями структурных подразделений общества.
    
    Хранению подлежат подлинники документов общества. В случае утраты или повреждения подлинника документа общества хранению подлежит заверенная в установленном порядке копия такого документа.
    
    Порядок и сроки хранения устанавливаются федеральным органом исполнительной власти по рынку ценных бумаг.
    
    В соответствии с Положением о порядке и сроках хранения документов акционерных обществ, утвержденным постановлением ФКЦБ от 16 июля 2003 г. N 03-33/пс, документы могут быть постоянного или временного хранения. К документам постоянного хранения, например, относятся:
    
    - договор о создании общества, договор о присоединении (слиянии) общества и передаточный акт, решение о разделении, выделении или преобразовании и разделительный баланс;
    
    - устав общества, изменения и дополнения, внесенные в устав общества, зарегистрированные в установленном порядке, свидетельство о государственной регистрации общества;
    
    - положение о филиале или представительстве общества;
    
    - годовые отчеты общества;
    
    - протоколы общих собраний акционеров (решения акционера, являющегося владельцем всех голосующих акций общества), ревизионной комиссии (ревизора) общества;
    
    - протоколы заседаний совета директоров (наблюдательного совета) общества;
    
    - протоколы заседаний коллегиального исполнительного органа общества (правления, дирекции), решения постоянно единоличного исполнительного органа;
    
    - списки аффилированных лиц общества.
    
    Документы бухгалтерского учета, отчеты независимых оценщиков и отчеты эмитента за II, III, IV кварталы финансового (отчетного) года хранятся не менее 5 лет.
    
    Срок хранения других документов определяется согласно Перечню типовых управленческих документов, образующихся в деятельности организаций, с указанием сроков хранения, утвержденному Федеральной архивной службой России 6 октября 2000 г.
    
    Устав, а также внутренние документы общества, регулирующие порядок хранения документов общества, могут предусматривать более длительные сроки хранения соответствующих документов. Исчисление срока хранения документов, как правило, производится с 1 января года, следующего за годом окончания их делопроизводством.
    
    Как правило, в акционерном обществе принимается документ, определяющий порядок и условия хранения, использования и уничтожения соответствующих документов. Это может быть регламент или положение, утвержденное уполномоченным органом общества.
    
    

Комментарий к статье 90. Предоставление обществом информации

    
    1. Данная статья предусматривает обязанность общества предоставлять информацию о своей деятельности в случаях, установленных действующим законодательством Российской Федерации.
    
    Порядок обязательного представления (получения) информации, отнесенной к государственной тайне, и конфиденциальной информации устанавливается и осуществляется в соответствии с законодательством об этих категориях информации.
    
    Информация, предоставляемая акционерам общества, а также неограниченному кругу лиц, относится к общедоступной. Прядок ее предоставления определен в ст. 92 Закона. Общество не вправе отказать акционеру, аудитору или любому заинтересованному лицу в предоставлении возможности ознакомиться с уставом общества, включая изменения и дополнения к нему (п. 4 ст. 11 Закона).
    
    Особую категорию сведений об обществе составляет информация, составляющая коммерческую или служебную тайну, а также инсайдерская информация.
    
    Информация составляет служебную или коммерческую тайну в случае, когда имеет действительную или потенциальную коммерческую ценность в силу неизвестности ее третьим лицам, к ней нет свободного доступа на законном основании и обладатель информации принимает меры к охране ее конфиденциальности. В соответствии со ст. 5 ФЗ РФ "О коммерческой тайне" от 29 июля 2004 г. N 98-ФЗ режим коммерческой тайны не может быть установлен лицами, осуществляющими предпринимательскую деятельность, в отношении следующих сведений:
    
    - содержащихся в учредительных документах юридического лица, документах, подтверждающих факт внесения записей о юридических лицах и об индивидуальных предпринимателях в соответствующие государственные реестры;
    
    - содержащихся в документах, дающих право на осуществление предпринимательской деятельности;
    
    - о составе имущества государственного или муниципального унитарного предприятия, государственного учреждения и об использовании ими средств соответствующих бюджетов;
    
    - о загрязнении окружающей среды, состоянии противопожарной безопасности, санитарно-эпидемиологической и радиационной обстановке, безопасности пищевых продуктов и других факторах, оказывающих негативное воздействие на обеспечение безопасного функционирования производственных объектов, безопасности каждого гражданина и безопасности населения в целом;
    
    - о численности, о составе работников, о системе оплаты труда, об условиях труда, в том числе об охране труда, о показателях производственного травматизма и профессиональной заболеваемости, и о наличии свободных рабочих мест;
    
    - о задолженности работодателей по выплате заработной платы и по иным социальным выплатам;
    
    - о нарушениях законодательства Российской Федерации и фактах привлечения к ответственности за совершение этих нарушений;
    
    - об условиях конкурсов или аукционов по приватизации объектов государственной или муниципальной собственности;
    
    - о размерах и структуре доходов некоммерческих организаций, о размерах и составе их имущества, об их расходах, о численности и об оплате труда их работников, об использовании безвозмездного труда граждан в деятельности некоммерческой организации;
    
    - о перечне лиц, имеющих право действовать без доверенности от имени юридического лица;
    
    - обязательность раскрытия которых или недопустимость ограничения доступа к которым установлена иными федеральными законами.
    
    Лица, незаконными методами получившие информацию, которая составляет служебную или коммерческую тайну, обязаны возместить причиненные убытки. Такая же обязанность возлагается на работников, разгласивших служебную или коммерческую тайну вопреки трудовому договору, в том числе контракту, и на контрагентов, сделавших это вопреки гражданско-правовому договору (ст. 139 ГК РФ).
    
    Перечень информации, составляющей коммерческую или служебную тайну, условия доступа к такой информации, а также возможность ее использования определяются обществом с учетом необходимости соблюдения разумного баланса между открытостью общества и стремлением не нанести ущерб его интересам.
    
    В этой связи Кодекс корпоративного поведения рекомендует, чтобы совет директоров общества утвердил документ, в котором был бы определен перечень информации, составляющей коммерческую или служебную тайну (далее - конфиденциальная информация), критерии отнесения информации к конфиденциальной, а также порядок доступа к ней.
    
    Инсайдерской является существенная информация о деятельности общества, акциях и других ценных бумагах общества и сделках с ними, которая не является общедоступной и раскрытие которой может оказать существенное влияние на рыночную стоимость акций и других ценных бумаг общества. Незаконное использование такой информации способно нанести существенный ущерб акционерам и повлечь за собой значительные негативные последствия для финансового состояния общества и его деловой репутации, а также нанести вред российскому фондовому рынку в целом.
    
    2. Предоставление информации следует отличать от ее раскрытия. Предоставление осуществляется по требованию соответствующих заинтересованных лиц или государственных органов. Статьей 6 ФЗ РФ "О коммерческой тайне" предусмотрено, что информация, составляющая коммерческую тайну, предоставляется ее обладателем по мотивированному требованию органа государственной власти, иного государственного органа или органа местного самоуправления на безвозмездной основе. Мотивированное требование должно быть подписано уполномоченным должностным лицом, содержать указание цели и правового основания затребования информации, составляющей коммерческую тайну, и срок предоставления этой информации.
    
    В случае отказа обладателя информации, составляющей коммерческую тайну, предоставить ее соответствующему органу, последний вправе затребовать эту информацию в судебном порядке. На предоставленных документах, содержащих информацию, составляющую коммерческую тайну, должен быть нанесен гриф "Коммерческая тайна" с указанием ее обладателя (полное наименование и местонахождение юридического лица).
    
    Целью раскрытия информации об обществе является донесение этой информации до сведения всех заинтересованных в ее получении лиц в объеме, необходимом для принятия взвешенного решения об участии в обществе или совершения иных действий, способных повлиять на финансово-хозяйственную деятельность общества. Раскрытие информации крайне важно для оценки деятельности общества акционерами и потенциальными инвесторами, поскольку способствует привлечению капитала и поддержанию доверия к обществу. Недостаточная и неясная информация об обществе, напротив, может помешать его успешному функционированию.
    
    Основными принципами раскрытия информации об обществе являются регулярность и оперативность ее предоставления, доступность такой информации для большинства акционеров и иных заинтересованных лиц, достоверность и полнота ее содержания, соблюдение разумного баланса между открытостью общества и соблюдением его коммерческих интересов.
    
    При раскрытии информации должна быть обеспечена ее нейтральность, т. е. исключено преимущественное удовлетворение интересов одних групп получателей информации перед другими. Информация не является нейтральной, если выбор ее содержания или формы предоставления имеют целью достижение определенных результатов или последствий.
    
    

Комментарий к статье 91. Предоставление обществом информации акционерам

    1. Требование об обязательном предоставлении обществом информации акционерам корреспондируется с правом последних знакомиться с бухгалтерскими книгами и иной документацией общества, предусмотренным п. 1 ст. 67 ГК РФ.
    
    Договор о создании общества, устав, положения о филиалах и представительствах, списки аффилированных лиц общества и другие документы, предусмотренные п. 1 ст. 89 Закона, должны быть предоставлены всем без исключения акционерам. Право доступа к документам бухгалтерского учета и протоколам заседаний коллегиального исполнительного органа имеют только акционеры (акционер), владеющие в совокупности 25 и более процентами голосующих акций общества.
    
    В случае, если в отношении открытого общества принято решение об использовании специального права на участие Российской Федерации, субъекта Российской Федерации или муниципального образования в управлении указанным обществом ("золотая акция"), то представители соот-ветственно Российской Федерации, субъекта Российской Федерации или муниципального образования получают доступ ко всем без исключения документам.
    
    2. Обязанность общества предоставить доступ к соответствующим документам указывает на возможность акционера ознакомиться с их содержанием. Указывая на специальные условия доступа, Закон определяет
    
    место ознакомления - помещение исполнительного органа и срок предоставления - в течение семи дней со дня предъявления соответствующего требования.
    
    Право акционера на доступ к информации может не ограничиваться ознакомлением с соответствующими документами. Общество по его требованию обязано предоставить копии указанных акционером документов. Закон также ограничивает размер платы за предоставление данных копий, который не может превышать затрат на их изготовление.
    
    3. Кодекс корпоративного поведения рекомендует, чтобы общество обеспечило акционерам возможность ознакомиться с документами, которые общество обязано им предоставлять, не только в местонахождении исполнительного органа общества, но и в ином месте, указанном в уставе общества. Документы должны предоставляться для ознакомления по предъявлении соответствующего требования, составленного в произвольной письменной форме на имя руководителя или секретаря общества. В требовании следует указать фамилию, имя и отчество обратившегося лица (для юридического лица - наименование и местонахождение), количество и категорию (тип) принадлежащих ему акций и наименование запрашиваемого документа.
    
    Наиболее важная для любого акционера или потенциального инвестора информация, которую он должен иметь возможность почерпнуть из годового отчета, - это финансовая информация о деятельности общества, в том числе о сделках с заинтересованными лицами общества. Поэтому основные финансовые показатели деятельности общества также целесообразно отразить в годовом отчете общества, предоставляемом акционерам в дополнение к аудиторским заключениям.
    
    Рекомендуется, чтобы годовой отчет общества содержал доклад председателя совета директоров, а также доклад, подготовленный исполнительным органом и содержащий оценку деятельности общества за год. Годовой отчет может быть подписан генеральным директором общества, руководителями финансовой и бухгалтерской служб, членами совета директоров общества.
    
    

Комментарий к статье 92. Обязательное раскрытие обществом информации

    
    1. В соответствии со ст. 30 ФЗ РФ "О рынке ценных бумаг" от 22 апреля 1996 г. N 39-ФЗ под раскрытием информации понимается обеспечение ее доступности всем заинтересованным в этом лицам независимо от целей получения данной информации по процедуре, гарантирующей ее нахождение и получение.
    
    Информация, не требующая привилегий для доступа к ней или подлежащая обязательному раскрытию, признается общедоступной, если в отношении нее проведены действия по ее раскрытию. Последнее означает, что открытое акционерное общество обязано в какой-либо форме опубликовать соответствующую информацию в средствах массовой информации.
    
    2. Порядок раскрытия годового отчета общества и годовой бухгалтерской отчетности определен Приказом Минфина РФ "О порядке публикации бухгалтерской отчетности открытыми акционерными обществами" от 28 ноября 1996 г. N 101. Согласно указанному акту публичность бухгалтерской отчетности заключается в ее опубликовании в газетах и журналах, доступных пользователям бухгалтерской отчетности, либо распространении среди них брошюр, буклетов и других изданий, содержащих бухгалтерскую отчетность, а также в ее передаче территориальным органам государственной статистики по месту регистрации организации для представления заинтересованным пользователям.
    
    Публикацией бухгалтерской отчетности признается также объявление обществом бухгалтерской отчетности в средствах массовой информации для всеобщего сведения.
    
    Бухгалтерская отчетность общества считается опубликованной в средствах массовой информации, доступных для всех акционеров данного общества, если публикация фактически состоялась хотя бы в одном периодическом печатном издании, которое может быть определено уставом общества или решением общего собрания общества.
    
    Публикация бухгалтерской отчетности производится после:
    
    - проверки и подтверждения ее независимым аудитором (аудиторской фирмой);
    
    - утверждения ее общим собранием акционеров.
    
    Общество может опубликовать бухгалтерскую отчетность, если выполнены обе указанные процедуры. Публикация бухгалтерской отчетности должна включать:
    
    - полное наименование общества, включая указание на его организационно-правовую форму;
    
    - отчетную дату и (или) отчетный период;
    
    - валюту и формат представления числовых показателей бухгалтерской отчетности;
    
    - полные наименования должностей лиц, подписавших бухгалтерскую отчетность, их фамилии и инициалы;
    
    - дату утверждения бухгалтерской отчетности общим собранием акционеров (если она не указана в иных документах, публикуемых вместе с бухгалтерской отчетностью);
    
    - местонахождение (полный почтовый адрес, телефон и факс) исполнительного органа общества, в котором заинтересованный пользователь может ознакомиться с бухгалтерской отчетностью и получить ее копию в установленном законодательством Российской Федерации порядке;
    
    - сведения об органе государственной статистики, в который общество представило обязательный экземпляр бухгалтерской отчетности, составленной по типовым формам, утвержденным Министерством финансов Российской Федерации для отчетности за отчетный год.
    
    Вместе с бухгалтерской отчетностью должна публиковаться информация о результатах аудита, проведенного независимым аудитором (аудиторской фирмой).
    
    3. В случае регистрации проспекта ценных бумаг общество обязано осуществлять раскрытие информации в форме:
    
    - ежеквартального отчета эмитента эмиссионных ценных бумаг (ежеквартальный отчет);
    
    - сообщения о существенных фактах (событиях, действиях), затрагивающих финансово-хозяйственную деятельность эмитента эмиссионных ценных бумаг (сообщения о существенных фактах) (ст. 30 ФЗ РФ "О рынке ценных бумаг").
    
    4. Раскрытие информации о проведении общего собрания акционеров осуществляется в порядке, предусмотренном ст. 52 Закона. Он предусматривает почтовое уведомление, вручение под роспись и опубликование в доступном для всех акционеров общества печатном издании, определенном уставом общества. Общество вправе дополнительно информировать акционеров о проведении общего собрания акционеров через иные средства массовой информации (телевидение, радио).
    
    5. Федеральный орган исполнительной власти вправе устанавливать иные сведения, подлежащие обязательному раскрытию. В соответствии с постановлением ФКЦБ от 8 мая 1996 г. N 9 открытое акционерное общество в дополнение к сведениям, указанным в п. 1 ст. 92 ФЗ РФ "Об акционерных обществах", обязано публиковать:
    
    - соотношение стоимости чистых активов и размера уставного капитала;
    
    - количество акционеров;
    
    - наименование, организационно-правовую форму, местонахождение, почтовый адрес, номер контактного телефона, номер специализированного регистратора по каждому виду именных ценных бумаг, если в соответствии с законодательством Российской Федерации ведение реестра именных ценных бумаг акционерного общества должно осуществляться специализированным регистратором, имеющим лицензию;
    
    - наименование подразделения акционерного общества, осуществляющего ведение реестра, его местонахождение, почтовый адрес, номер контактного телефона, если акционерное общество в соответствии с законодательством Российской Федерации осуществляет самостоятельное ведение реестра именных ценных бумаг.
    
    6. Состав, порядок и сроки раскрытия информации в случае публичного размещения обществом облигаций или иных ценных бумаг урегулированы Положением о раскрытии информации эмитентами эмиссионных ценных бумаг, утвержденным постановлением ФКЦБ от 2 июля 2003 г. N 03-32/пс. Действие данного положения распространяется на все общества, в том числе закрытые.
    
    7. Кодекс корпоративного поведения рекомендует раскрывать информацию обо всех сделках, предметом которых является имущество общества, стоимость которого составляет 2 и более процента необоротных активов общества, и (или) которые могут оказать влияние на рыночную стоимость акций общества.
    
    Кроме того, рекомендуется раскрывать такие показатели, как:
    
    - отношение заемного капитала к собственному;
    
    - оценку изменений в составе и структуре активов за последние 3 года;
    
    - оценку текущей и перспективной ликвидности активов;
    
    - анализ рентабельности общества;
    
    - процентное соотношение доходов, полученных от экспортных сделок, с общей суммой доходов от всех сделок общества за год.
    
    Как для акционера, так и для потенциального инвестора наиболее важной является финансовая информация о деятельности общества. Поэтому целесообразно предоставление более подробной по сравнению с предусмотренной законодательством информации о финансовом состоянии общества. К примеру, рекомендуется раскрывать не только размер чистой прибыли общества в целом, но и размер чистой прибыли по основному виду деятельности, размер чистой прибыли в расчете на акцию, размер чистой прибыли по основному виду деятельности общества в расчете на акцию.
    
    

Комментарий к статье 93. Информация об аффилированных лицах общества

    1. Действующее российское законодательство использует понятие аффилированного лица в различных нормативных правовых актах. Закон РСФСР "О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках" от 22 марта 1991 г. N 948-1 в ст. 4 среди других основных понятий в качестве аффилированных лиц признает физических и юридических лиц, способных оказывать влияние на деятельность юридических и (или) физических лиц, осуществляющих предпринимательскую деятельность. При этом согласно Закону аффилированными лицами юридического лица являются:
    
    - член его совета директоров (наблюдательного совета) или иного коллегиального органа управления, член его коллегиального исполнительного органа, а также лицо, осуществляющее полномочия его единоличного исполнительного органа;
    
    - лица, принадлежащие к той группе лиц, к которой принадлежит данное юридическое лицо;
    
    - лица, которые имеют право распоряжаться более чем 20 процентами общего количества голосов, приходящихся на голосующие акции либо составляющие уставный или складочный капитал вклады, доли данного юридического лица;
    
    - юридическое лицо, в котором данное юридическое лицо имеет право распоряжаться более чем 20 процентами общего количества голосов, приходящихся на голосующие акции либо составляющие уставный или складочный капитал вклады, доли данного юридического лица.
    
    Если юридическое лицо является участником финансово-промышленной группы, к его аффилированным лицам также относятся члены советов директоров (наблюдательных советов) или иных коллегиальных органов управления, коллегиальных исполнительных органов участников финансово-промышленной группы, а также лица, осуществляющие полномочия единоличных исполнительных органов участников финансово-промышленной группы.
    
    В отношении акционерных обществ - кредитных организаций - действует Положение ЦБ РФ "О порядке ведения учета и представления информации об аффилированных лицах кредитных организаций" от 14 мая 2003 г. N 227-П.
    
    Согласно п. 1.1 Положения аффилированными лицами кредитной организации являются физические и юридические лица, способные оказывать влияние на деятельность данной кредитной организации, а именно:
    
    - член совета директоров (наблюдательного совета) кредитной организации;
    

    - член коллегиального исполнительного органа кредитной организации;
    
    - лицо, осуществляющее полномочия единоличного исполнительного органа кредитной организации;
    
    - лица, принадлежащие к той группе лиц, к которой принадлежит данная кредитная организация;
    
    - лица, которые имеют право распоряжаться более чем 20 процентами общего количества голосов, приходящихся на голосующие акции (доли), составляющие уставный капитал кредитной организации;
    
    - юридическое лицо, в котором данная кредитная организация имеет право распоряжаться более чем 20 процентами общего количества голосов, приходящихся на голосующие акции либо составляющие уставный или складочный капитал вклады, доли данного юридического лица.
    
    Таким образом, при необходимости установления аффилированности лица следует учитывать организационно-правовую форму юридического лица и специфику его деятельности.
    
    2. Положения п. 2, 3 ст. 93 Закона обязывают аффилированных лиц общества не позднее десяти дней с даты приобретения акций в письменной форме уведомлять общество о принадлежащих им акциях общества с указанием их количества и категорий (типов). При этом вне зависимости от основания приобретения акций (при совершении сделки, в результате наследования и т. д.) соответствующая дата будет определяться моментом внесения в реестр акционеров общества записи о переходе прав собственности на ценные бумаги (см. Комментарий к гл. VI).
    
    Если в результате непредставления по вине аффилированного лица указанной информации или несвоевременного ее представления обществу причинен имущественный ущерб, то аффилированное лицо несет перед обществом ответственность в размере причиненного ущерба.
    
    3. На общество, в свою очередь, возлагается обязанность вести учет его аффилированных лиц и представлять отчетность о них в соответствии с требованиями законодательства Российской Федерации.
    
    Так, согласно п. 6 Положения по бухгалтерскому учету "Информация об аффилированных лицах" ПБУ 11/2000, утвержденного Приказом Минфина РФ от 13 января 2000 г. N 5н, в бухгалтерской отчетности акционерных обществ (кроме кредитных организаций) информация об аффилированных лицах раскрывается в случаях, когда:
    
    - контролируется или оказывается значительное влияние на организацию, подготавливающую бухгалтерскую отчетность, другой организацией или физическим лицом;
    

    - организация, подготавливающая бухгалтерскую отчетность, контролирует или оказывает значительное влияние на другую организацию;
    
    - организация, подготавливающая бухгалтерскую отчетность, и другая организация контролируются (непосредственно или через третьи организации) одним и тем же юридическим или одним и тем же физическим лицом (одной и той же группой лиц).
    
    К информации об аффилированных лицах в бухгалтерской отчетности относятся данные об операциях между организацией, подготавливающей бухгалтерскую отчетность, и аффилированным лицом. Такая информация включается в пояснительную записку, входящую в состав бухгалтерской отчетности, в виде отдельного раздела.
    
    Согласно п. 2.1. Положения ЦБ РФ "О порядке ведения учета и представления информации об аффилированных лицах кредитных организаций" от 14 мая 2003 г. N 227-П, учет информации об аффилированных лицах кредитной организацией осуществляется путем составления и ведения списка аффилированных лиц кредитной организации.
    
    Список аффилированных лиц должен содержать сведения, которые известны или должны быть известны этой кредитной организации в соответствии с законодательством Российской Федерации. Кредитная организация обязана обеспечить соответствие представляемой в Банк России информации об аффилированных лицах сведениям, которые известны кредитной организации.
    
    Для составления отчетности по аффилированным лицам может использоваться разработанное Банком России программное обеспечение. В целях автоматизации обработки и анализа информации об аффилированных лицах каждому аффилированному лицу кредитной организации присваивается индивидуальный код, определяется его тип, указывается основание, по которому лицо признается аффилированным лицом, а также дата его наступления. При наличии двух и более оснований аффилированности указываются соответственно все даты, коды и все основания, в силу которых лицо является аффилированным лицом кредитной организации.
    
    Внесение сведений (в том числе изменений и дополнений) в список аффилированных лиц осуществляется кредитной организацией в течение трех рабочих дней с момента, когда ей стало известно о факте, требующем внесения в указанный список соответствующих сведений (изменений и дополнений). В срок не позднее десяти рабочих дней с момента внесения указанных сведений в список аффилированных лиц кредитная организация обязана представить в территориальное учреждение Банка России уведомления в бумажной форме с приложением в электронном виде полных списков аффилированных лиц. Уведомление оформляется на бумажном носителе за подписью руководителя кредитной организации с указанием даты составления уведомления и информации о внесенных в Список аффилированных лиц сведениях.
    
    С момента получения письменного требования Банка России или его территориального учреждения кредитная организация в течение десяти рабочих дней обязана представить на бумажном носителе и (или) в электронном виде список аффилированных лиц, составленный на дату, указанную в требовании.
    
    Список аффилированных лиц, представляемый кредитной организацией на бумажном носителе, должен быть подписан руководителем кредитной организации с указанием даты составления указанного списка. Документ, объем которого превышает один лист, должен быть прошит, пронумерован и скреплен печатью кредитной организации и подписью уполномоченного лица кредитной организации с указанием прошитых и пронумерованных листов в документе либо уполномоченным лицом подписывается каждый лист списка.
    
    

Глава XIV
Заключительные положения

Комментарий к статье 94. Введение в действие настоящего Федерального закона

    
    1. Единственная статья, составляющая заключительную гл. XIV, определяет дату - 1 января 1996 г. - и порядок вступления комментируемого Закона в силу.
    
    Последние изменения в Закон (ст.33) были внесены Федеральным законом РФ от 29 декабря 2004 года N 192-ФЗ.
    
    2. Издание нового нормативного правового акта, регулирующего порядок создания и функционирования акционерных обществ, обусловило необходимость приведения других официальных документов в соответствие с требованиями Закона. Пунктами 2, 3 ст. 94 определено, что правовые акты, действующие на территории Российской Федерации, до приведения их в соответствие с Законом применяются в части, не противоречащей Федеральному закону "Об акционерных обществах".
    
    В то же время до 1 июля 2002 г. учредительные документы обществ могли применяться в части, не противоречащей нормам Закона.
    
    Согласно ст. 2 Федерального закона РФ от 7 августа 2001 г. N 120-ФЗ учредительные документы обществ, созданных до 1 января 1996 г., подлежали приведению в соответствие с Законом.
    
    Его нормы также определяют порядок осуществления прав акционеров по вкладам государства или муниципальных образований. В этом случае полномочия акционеров должны осуществлять соответствующие комитеты по управлению имуществом, фонды имущества или иные уполномоченные государственные органы или органы местного самоуправления. Данное правило не распространяется на случаи передачи акций, находящихся в государственной собственности, в доверительное управление или в уставный капитал унитарных предприятий.
    
    3. В целях реализации положений Закона постановлением Правительства РФ от 6 марта 1996 г. N 262 были признаны утратившими силу постановление Совета Министров РСФСР от 25 декабря 1990 г. N 601 "Об утверждении Положения об акционерных обществах" и постановление Правительства Российской Федерации от 15 апреля 1992 г. N 255 "О внесении изменений в Положение об акционерных обществах, утвержденное постановлением Совета Министров РСФСР от 25 декабря 1990 г. N 601".
    
    Кроме того, нормы Закона получили дальнейшее развитие в таких нормативных актах, как постановление Правительства РФ "Об утверждении порядка отчетности руководителей федеральных государственных унитарных предприятий и представителей Российской Федерации в органах управления открытых акционерных обществ" от 4 октября 1999 г. N 1116, и других нормативных документах органов исполнительной власти.